審理法院：巴東縣人民法院
案 號(hào)：（2017）鄂2823刑初210號(hào)
案件類(lèi)型：刑事
案 由：行賄罪
裁判日期：2017-11-29
審理經(jīng)過(guò)
巴東縣人民檢察院以巴檢公訴刑訴【2017】77號(hào)起訴書(shū)指控被告人張某1犯行賄罪、串通投標(biāo)罪；被告人楊某2、汪某3、歐某4犯串通投標(biāo)罪，于2017年5月16日向本院提起公訴。本院審理后于2017年8月4日作出了（2017）鄂2823刑初88號(hào)刑事判決書(shū)，巴東縣人民檢察院以該判決適用法律錯(cuò)誤、量刑不當(dāng)、確有錯(cuò)誤為由提起抗訴。恩施州中級(jí)人民法院于2017年10月19日作出（2017）鄂28刑終180號(hào)刑事裁定書(shū)，裁定撤銷(xiāo)本院（2017）鄂2813刑初88號(hào)刑事判決書(shū)，發(fā)回重審。本院另行組成合議庭，于2017年11月17日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。巴東縣人民檢察院指派代理檢察員彭蔚出庭支持公訴，被告人張某1及其辯護(hù)人胡煌、被告人楊某2、汪某3、歐某4到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明：
一、行賄的事實(shí)
被告人張某1系湖北遠(yuǎn)升建筑工程有限公司恩施分公司負(fù)責(zé)人和恩施盛某宇建設(shè)有限公司法定代表人。湖北遠(yuǎn)升建筑工程有限公司、恩施盛某宇建設(shè)有限公司在承建恩施農(nóng)產(chǎn)品加工園生活配套服務(wù)區(qū)工程項(xiàng)目的過(guò)程中，被告人張某1為了在工程施工現(xiàn)場(chǎng)管理及審核驗(yàn)收等環(huán)節(jié)得到關(guān)照，于2014年8月的一天向時(shí)任發(fā)包單位恩施龍鳳置業(yè)有限公司總工程師的李某1（另案處理）贈(zèng)送存有人民幣20萬(wàn)元的銀行卡一張，李某1予以收受并將卡內(nèi)的款項(xiàng)支取用于個(gè)人消費(fèi)；2015年8月的一天，被告人張某1采用同樣的方法再次向李某1贈(zèng)送存有人民幣20萬(wàn)元的銀行卡一張，李某1對(duì)該卡予以收受，同年8月28日被告人張某1又向該卡內(nèi)轉(zhuǎn)入人民幣10萬(wàn)元。李某1收受后將卡內(nèi)的30萬(wàn)元支取用于個(gè)人消費(fèi)；2016年初（2015年臘月），因公司需要，李某1經(jīng)手向被告人張某1借款1萬(wàn)元，后李某1在向張某1歸還該借款時(shí)，被告人張某1以給李某1兒子“壓歲錢(qián)”為由未接收，此后李某1也未予償還。李某1在收受被告人張某1的51萬(wàn)元后在施工管理等方面給予了被告人張某1關(guān)照。
二、串通投標(biāo)的事實(shí)
2015年8月，被告人張某1為了中標(biāo)恩施龍鳳置業(yè)有限公司招標(biāo)的恩施農(nóng)產(chǎn)品加工園生活配套服務(wù)區(qū)建設(shè)工程A（區(qū)）二期一標(biāo)工程，用其任負(fù)責(zé)人的湖北遠(yuǎn)升建筑工程有限公司恩施分公司的資質(zhì)進(jìn)行投標(biāo)，并借用湖北益某建筑工程有限公司、重慶恒通建筑有限公司資質(zhì)參與投標(biāo)。在投標(biāo)過(guò)程中安排其公司技術(shù)負(fù)責(zé)人楊某2同時(shí)制作三份商務(wù)標(biāo)，安排公司職工汪某3向湖北益某建筑工程有限公司、重慶恒通建筑有限公司傳遞投標(biāo)文件和交納投標(biāo)保證金，通過(guò)上述非法活動(dòng)，湖北遠(yuǎn)升建設(shè)工程有限公司中標(biāo)并承建到該工程,中標(biāo)價(jià)為42814590.38元。
2015年10月，被告人張某1為了中標(biāo)恩施龍鳳置業(yè)有限公司招標(biāo)的恩施農(nóng)產(chǎn)品加工園生活配套服務(wù)區(qū)建設(shè)工程A（區(qū)）二期二標(biāo)工程，用自己擔(dān)任法定代表人的恩施盛某宇建設(shè)有限公司的資質(zhì)進(jìn)行投標(biāo)，同時(shí)借用湖北中恩建設(shè)有限公司和恩施州晉晟建設(shè)有限公司資質(zhì)參與投標(biāo)，并安排其公司技術(shù)負(fù)責(zé)人的被告人楊某2同時(shí)制作商務(wù)標(biāo)三份，被告人汪某3幫忙聯(lián)系借用資質(zhì)，并受被告人張某1的安排向湖北中恩建設(shè)有限公司、恩施州晉晟建設(shè)有限公司傳遞投標(biāo)文件和交納投標(biāo)保證金。在該工程開(kāi)標(biāo)前，被告人張某1將自己投標(biāo)的恩施盛某宇建設(shè)有限公司的企業(yè)名稱(chēng)通過(guò)電話告知時(shí)任業(yè)主評(píng)委的被告人歐某4，被告人歐某4在該項(xiàng)目評(píng)分過(guò)程中對(duì)恩施盛某宇建設(shè)有限公司予以關(guān)照。通過(guò)上述不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，恩施盛某宇建設(shè)有限公司中標(biāo)并承建到該項(xiàng)目工程，中標(biāo)價(jià)為59404388.99元。
另查明，湖北省鄂西生態(tài)文化旅游圈投資有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“鄂旅投公司”）是經(jīng)湖北省委、省政府批準(zhǔn)成立的大型國(guó)有控股旅游投資集團(tuán)，湖北省鄂旅投置業(yè)集團(tuán)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“鄂旅投置業(yè)公司”）為鄂旅投公司控股的全資子公司。恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司為鄂旅投置業(yè)公司與恩施旅游集團(tuán)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“恩旅集團(tuán)”）共同出資設(shè)立的子公司，恩施龍鳳置業(yè)有限公司為恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司的全資子公司。
2014年5月5日鄂旅投置業(yè)公司下發(fā)關(guān)于恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司法人治理結(jié)構(gòu)的通知（鄂旅投置業(yè)文﹝2014﹞13號(hào)文件），推薦李某1為恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司總工程師人選。2014年5月19日恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司第一屆董事會(huì)會(huì)議形成決議，聘任李某1為公司總工程師，并于2014年5月21日就此下發(fā)了龍鳳文﹝2014﹞11號(hào)文件。2014年6月15日恩施龍鳳置業(yè)有限公司第一屆董事會(huì)會(huì)議形成決議，聘任李某1為公司總工程師。歐某4系恩施龍鳳置業(yè)有限公司工程技術(shù)部部長(zhǎng)。
同時(shí)查明，被告人楊某22016年4月28日到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述其在恩施市農(nóng)場(chǎng)品加工園區(qū)生活配套服務(wù)區(qū)A（區(qū)）二期一標(biāo)段、二期二標(biāo)段中串通投標(biāo)的犯罪事實(shí)；2016年7月6日，被告人歐某4在辦案人員電話通知后，主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)接受訊問(wèn)。2017年1月25日被告人張某1在宣恩看守所羈押期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人王某1琴在監(jiān)舍內(nèi)用玻璃割腕自殺時(shí)，與他人及時(shí)予以制止，避免了該自殺事件的發(fā)生。
上述事實(shí)，被告人張某1、楊某2、汪某3、歐某4在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有恩施州人民檢察院線索移送函、受案登記表、立案決定書(shū)、拘留決定書(shū)、延長(zhǎng)拘留期限通知書(shū)、異地羈押審批表、逮捕證、取保候?qū)彌Q定書(shū)、釋放決定書(shū)，被告人張某1、楊某2、汪某3、歐某4的身份信息，湖北遠(yuǎn)升建筑工程有限公司恩施分公司責(zé)任承包書(shū)、湖北遠(yuǎn)升建筑工程有限公司恩施分公司、恩施盛某宇建設(shè)有限公司工商公示信息，恩施龍鳳置業(yè)有限公司組織架構(gòu)及人員情況表，恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司、恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)公司簡(jiǎn)介，企業(yè)工商信息查詢(xún)資料、湖北省鄂西生態(tài)文化旅游投資有限公司文件，鄂西圈投文（2011）鄂170號(hào)關(guān)于成立恩施旅游集團(tuán)的批復(fù)，湖北省鄂西生態(tài)文化旅游圈投資有限公司證明，湖北省鄂旅投置業(yè)集團(tuán)有限公司證明，湖北省鄂旅投置業(yè)有限公司的公司股份組成情況證明，湖北省鄂旅投置業(yè)有限公司鄂旅投置業(yè)文（2014）13號(hào)關(guān)于恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司法人治理結(jié)構(gòu)的通知，關(guān)于張春山等同志任職通知，公司股東決定，董事會(huì)決議，湖北省鄂旅投置業(yè)有限公司與李某1簽訂的勞動(dòng)合同書(shū)，協(xié)助查詢(xún)存款通知書(shū)，調(diào)取證據(jù)通知書(shū)，收款收據(jù)，中國(guó)建設(shè)銀行網(wǎng)上銀行電子回執(zhí)，巴東縣公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵察大隊(duì)出具的關(guān)于張某1如實(shí)供述犯罪事實(shí)的情況說(shuō)明，宣恩縣看守所出具的關(guān)于張某1立功情況的證明，王某2、黃某2、姚某、黃翱的詢(xún)問(wèn)筆錄，巴東縣公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵察大隊(duì)關(guān)于歐某4到案情況的說(shuō)明，恩施興福村鎮(zhèn)銀行資金流水、恩施農(nóng)村商業(yè)銀行資金流水，招標(biāo)資料、投標(biāo)文件等書(shū)證；證人李某1、郭某、黃某1、徐某1、蘇某、廖某1、廖某2、陳某，徐某2、唐某、李某2、吳某、李某3、李某4、向某、譚某等人的證言；被告人張某1、楊某2、汪某3、歐某4的供述與辯解；搜查證、搜查筆錄、扣押清單、辨認(rèn)筆錄等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為：一、關(guān)于對(duì)四被告人的定罪
（一）被告人張某1為謀取不正當(dāng)利益，給予公司管理人員賄賂人民幣51萬(wàn)元，數(shù)額較大，其行為符合對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。鄂旅投置業(yè)公司、恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司、恩施龍鳳置業(yè)有限公司都是國(guó)家控股公司，屬?lài)?guó)家出資企業(yè)。雖鄂旅投置業(yè)公司發(fā)文推薦李某1為恩施龍鳳投資開(kāi)發(fā)有限公司總工程師人選，但李某1擔(dān)任恩施龍鳳置業(yè)有限公司總工程師并未經(jīng)過(guò)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準(zhǔn)，李某1也不屬經(jīng)過(guò)國(guó)家出資企業(yè)中負(fù)有管理監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或者研究決定，代表其從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營(yíng)、管理工作的人員，因此，李某1在恩施龍鳳置業(yè)有限公司總工程師，其身份不屬于國(guó)家工作人員，巴東縣人民檢察院起訴指控被告人張某1給予國(guó)家工作人員行賄不當(dāng)。被告人張某1的辯護(hù)人提出的被告人張某1不是給國(guó)家工作人員行賄，而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)非國(guó)家工作人員行賄的辯護(hù)意見(jiàn)本院予以采納。被告人張某1的辯護(hù)人提出2015年臘月送給李某1的1萬(wàn)元屬借貸性質(zhì)的辯解意見(jiàn)與本院查明的事實(shí)不符，本院不予采納。
（二）被告人張某1為了中標(biāo)，不僅用自己擔(dān)任法定代表人或負(fù)責(zé)人的建筑公司的資質(zhì)進(jìn)行投標(biāo)，還借用其他公司的資質(zhì)進(jìn)行圍標(biāo)，安排被告人楊某2制作商務(wù)標(biāo)、汪某3傳遞投標(biāo)文件、交納投標(biāo)保證金，在開(kāi)標(biāo)前通過(guò)電話將參與投標(biāo)的自己擔(dān)任法定代表人的公司名稱(chēng)告知時(shí)任業(yè)主評(píng)委的被告人歐某4。被告張某1的行為損害了其他投標(biāo)人利益，中標(biāo)項(xiàng)目金額達(dá)到了二百萬(wàn)元以上，屬情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成串通投標(biāo)罪。被告人楊某2根據(jù)被告人張某1的安排制作多份商務(wù)標(biāo)，被告人汪某3根據(jù)被告張某1的安排聯(lián)系借用其他公司資質(zhì)、傳遞投標(biāo)文件、交納投標(biāo)保證金，被告人歐某4在項(xiàng)目招標(biāo)評(píng)分過(guò)程中有意抬高被告人張某1擔(dān)任法定代表人的公司的分?jǐn)?shù)，使該公司中標(biāo)該工程，被告人楊某2、汪某3、歐某4的行為在串通投標(biāo)中起到幫助作用，亦構(gòu)成串通投標(biāo)罪。張某1、楊某2、汪某3、歐某4系共同犯罪。巴東縣人民檢察院對(duì)四被告人犯串通投標(biāo)罪的指控成立，被告人張某1、楊某2、汪某3、歐某4及被告人張某1的辯護(hù)人對(duì)該罪的指控均無(wú)異議。
二、關(guān)于本案的量刑及法律適用
被告人張某1在串通投標(biāo)共同犯罪過(guò)程中起主要作用，是主犯，被告人楊某2、汪某3、歐某4在共同犯罪中起次要作用，是從犯，依法應(yīng)從輕或減輕處罰，按照其在共同實(shí)施犯罪中的行為和作用處以相應(yīng)刑罰。
（一）被告人張某1歸案后能如實(shí)供述自己罪行，依法可以從輕處罰；被告人張某1歸案后在看守所羈押期間積極阻止同監(jiān)室被羈押的因涉嫌故意殺人罪的王某1琴自殺，避免了重大嫌疑犯逃避法律懲罰，符合最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干的司法解釋的具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為立功表現(xiàn)的情形，可以從輕或減輕處罰。被告人張某1及其辯護(hù)人提出的有立功表現(xiàn)，歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，自愿認(rèn)罪，系初犯，具有法定和酌定從輕或減輕處罰情節(jié)，請(qǐng)求給予從輕或減輕處罰的辯護(hù)意見(jiàn)成立，本院予以采納；其所提出的具有自首情節(jié)和受賄人有索賄情節(jié)的辯護(hù)意見(jiàn)缺乏證據(jù)證實(shí)，本院不予采納。
被告張某1的多次行賄行為，處于連續(xù)狀態(tài)，刑法修正案（九）實(shí)施后的2015年臘月李某1向被告人張某1歸還10000元借款時(shí)，被告人張某1表明送給李某1作為給其子“壓歲錢(qián)”，李某1予以收受，也就是說(shuō)被告人張某1的犯罪行為連續(xù)到刑法修正案（九）實(shí)施之后，因此本案應(yīng)依照刑法修正案（九）的規(guī)定對(duì)被告人定罪量刑，被告人張某1的辯護(hù)人提出對(duì)2014年8月行賄20萬(wàn)元、2015年8月行賄30萬(wàn)元的犯罪行為應(yīng)當(dāng)適用1997年修訂的刑法的理由不能成立。
（二）被告人楊某2犯罪后自動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，構(gòu)成自首，依法可以從輕或減輕處罰；被告人楊某2庭審中能如實(shí)認(rèn)罪，有悔罪表現(xiàn)，無(wú)犯罪前科，且系初犯，依法可以酌定從輕處罰。
（三）被告人汪某3歸案后能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，坦白認(rèn)罪，依法可從輕處罰。
（四）被告人歐某4在接到公安機(jī)關(guān)電話通知后，主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)接受詢(xún)問(wèn)，并如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)，構(gòu)成自首，依法可以從輕或減輕處罰。
綜上所述，被告人張某1為謀取不正當(dāng)利益，給予公司工作人員行賄人民幣51萬(wàn)元，數(shù)額較大，構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪；被告人張某1、楊某2、汪某3、歐某4串通投標(biāo)，損害其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成串通投標(biāo)罪。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十四條第一款、第二百二十三條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第五十二條、第六十七條第一款、第三款、第六十八條、第七十二條第一款、第二款、第七十三條第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條、第八條、第十一條第三款，《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干的解釋》第五條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理國(guó)家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干規(guī)定意見(jiàn)》第六條、第七條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人張某1犯對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，判處有期徒刑一年，并處罰金100000元；犯串通投標(biāo)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣20000元，數(shù)罪并罰決定合并執(zhí)行有期徒刑一年一個(gè)月，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣120000元（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算；罰金限判決生效后10日內(nèi)繳納）。
二、被告人楊某2犯串通投標(biāo)罪，單處罰金人民幣10000元，限判決生效后10日內(nèi)繳納。
三、被告人汪某3犯串通投標(biāo)罪，單處罰金人民幣20000元，限判決生效后10日內(nèi)繳納。
四、被告人歐某4犯串通投標(biāo)罪，單處罰金人民幣10000元，限判決生效后10日內(nèi)繳納。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)第二日起十日內(nèi)通過(guò)本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院提出上訴，書(shū)面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)張周波
審判員劉念
審判員向洪
裁判日期
二〇一七年十一月二十九日
書(shū)記員
書(shū)記員鄢麗娜
