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(2020)湘3130刑初66號串通投標刑事判決書
來源: 中國裁判文書網(wǎng)   日期:2022-04-10   閱讀:

案由    串通投標    

案號   (2020)湘3130刑初66號    

龍山縣人民檢察院以龍檢刑檢刑訴(2020)54號起訴書指控被告人彭某志、鄧某國犯串通投標罪,于2020年4月15日向本院提起公訴。本院受理后,依法適用簡易程序,同年5月22日,轉(zhuǎn)為普通程序,依法組成合議庭,因須補充新的證據(jù)材料,2020年8月10日,龍山縣人民檢察院建議對本案延期審理一次,本院于2020年9月4日、9月9日公開開庭審理了本案,龍山縣人民檢察院指派檢察員田文出庭支持公訴,被告人彭某志、鄧某國及其辯護人均到庭參加訴訟。因?qū)徖磉^程中發(fā)現(xiàn)被告人彭某志、鄧某國有遺漏的罪行,2020年10月21日,龍山縣人民檢察院以龍檢刑檢刑補訴(2020)1號起訴書指控被告人鄧某國、彭某志犯行賄罪,向本院提起公訴。本院于2020年11月20日公開開庭進行了審理?,F(xiàn)已審理終結(jié)。

龍山縣人民檢察院指控:

(一)、串通投標罪

2012年3月22日,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社與被告人彭某志簽訂合同,約定彭某志借給龍山縣供銷合作社聯(lián)合社200萬元用于龍山縣衛(wèi)生紙廠破產(chǎn)改制,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社將龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”所有土建工程承包給彭某志。

2014年底,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目(即以上“供銷之家”工程)必須依法公開招標確定施工方。經(jīng)龍山縣供銷合作社聯(lián)合社委托,2014年12月31日,招標代理機構(gòu)龍山縣龍騰建設(shè)招標代理有限公司對該項目工程進行網(wǎng)上公開招標,投標報名時間為2014年12月31日至2015年1月4日,開標時間為2015年1月20日。

因被告人彭某志沒有相關(guān)建筑資質(zhì),無資格參與該項目工程投標。時任龍山縣供銷合作社聯(lián)合社主任鄭某(已判決)遂介紹彭某志掛靠被告人鄧某國任法定代表人的龍山縣某1工程公司(以下簡稱某1公司),要求鄧某國的某1公司參與該項目工程投標并確保中標,中標后讓彭某志施工。同時鄭某、鄧某國、彭某志三人商定,由鄧某國找其他公司以圍標的形式參與投標,以便確保某1公司中標,參與投標公司在投標中產(chǎn)生的所有費用開支由彭某志承擔。在招投標過程中,鄭某通知鄧某國投標報價不能超過1100元每平方米。

鄧某國邀約龍山縣某2工程公司、龍山縣某3工程公司、龍山縣某4工程公司與某1公司共同投標并互相串通投標報價。參與圍標的四家公司投標報價由鄧某國確定,相關(guān)費用由鄧某國先行支付。2015年1月20日,某1公司以最低投標報價1140.07068萬元被確定為第一中標候選人。2015年1月25日,某1公司中標該項目工程。鄧某國與彭某志于2015年2月4日結(jié)清四家公司投標相關(guān)費用開支,由彭某志承擔投標費用開支共計21萬元。

2015年1月30日,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社與龍山縣某1工程公司簽訂龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房A、B棟項目施工合同,簽約合同價為1140.07068萬元。該項目工程于2015年3月動工建設(shè),彭某志作為實際施工者組織人員以某1公司名義施工建設(shè),某1公司派員參與工程管理。2016年底,該工程完工。2017年4月1日,該工程驗收合格,至今該項目工程未辦理工程結(jié)算審核。

(二)、行賄罪

被告人鄧某國為謀取不正當利益,給予龍山縣供銷合作社聯(lián)合社原理事會主任鄭某10萬元。

2013年,被告人鄧某國為了召市供銷社開發(fā)順利進行以及讓鄭某為其介紹其他工程項目,便給鄭某送錢用于打麻將。2013年下半年鄭某幫助鄧某國到吉首找州供銷合作社聯(lián)合社聯(lián)系州生資公司倉庫開發(fā)項目,因鄭某曾經(jīng)兩次與其提及女兒出國留學需要費用,鄧某國考慮到召市供銷社的開發(fā)項目需要鄭某的支持,并且需要鄭某幫其在州里協(xié)調(diào)工程項目,其在吉首將事先準備好的10萬元現(xiàn)金送給鄭某,鄭某予以收受。

被告人彭某志為謀取不正當利益,先后兩次給予龍山縣供銷合作社聯(lián)合社原理事會主任鄭某共計12萬元。

2013年8月,被告人彭某志為了搞好與鄭某的關(guān)系,以便順利承接“供銷之家”工程,其找朋友常某借款四萬元存入自己名下建設(shè)銀行卡內(nèi),后將該卡以“送點打麻將的錢”為由送給鄭某。

2013年左右,鄭某以想入股龍山縣城“阿里山園”茶樓向彭某志借款8萬元,彭某志明知鄭某不會還款,但為了承接“供銷之家”工程項目及考慮到在項目招投標、承建過程中鄭某可以給予幫助,后將8萬元現(xiàn)金在阿里山園茶樓送給鄭某。鄭某未給彭某志開具收條,也未約定借款利息及還款期限,且在鄭某有能力償還的情況下從未向彭某志表達過還款意愿,彭某志也從未向鄭某提出還款要求。后在鄭某的幫助下,彭某志承建了“供銷之家”工程的施工。省委巡視組進駐龍山縣,鄭某擔心收受彭某志8萬元的事情敗露,于2019年4月14日在龍山縣城長沙大橋附近的龍騰華天賓館旁邊一茶樓里,鄭某叫李某全給彭某志開具一張8萬元的借條,以規(guī)避收受8萬元的事實。鄭某仍未將8萬元還給彭某志。

被告人彭某志為謀取不正當利益,給予龍山縣供銷合作社聯(lián)合社原理事會副主任、“供銷之家”工程建設(shè)指揮部指揮長彭某214.434696萬元。

2016年9月,時任縣供銷合作社聯(lián)合社原理事會副主任兼任“供銷之家”工程項目建設(shè)指揮部指揮長彭某2欲購買一輛汽車并將想法告知彭某志。為維護好與彭某2的關(guān)系,并且彭某志作為“供銷之家”工程項目的實際承建人,彭某志想著在領(lǐng)取工程款、在工程款達到支付上限后繼續(xù)讓彭某2支付工程款和工程結(jié)算方面,彭某2可以給予關(guān)照,便提出自己妻子丁某在經(jīng)營龍山縣某5有限公司,可以給彭某2送一輛汽車。彭某2出于害怕心理,不敢完全收受彭某志送的車,便提出購車通過按揭的方式,彭某志承擔汽車首付及其他費用共計14.434696萬元。彭某2承擔銀行貸款14.08萬元。

被告人彭某志、鄧某國的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十三條第、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款之規(guī)定,應(yīng)以串通投標罪、行賄罪追究其刑事責任,并提供了相關(guān)的證據(jù),訴請依法判處。

被告人彭某志及其辯護人對公訴機關(guān)指控彭某志犯串通投標罪無異議,但對彭某志的行為構(gòu)成行賄罪的部分事實和量刑情節(jié)提出如下辯護意見:

辯護人彭斌辯護稱,彭某志在招投標之前已和當時的龍

山縣供銷合作聯(lián)社簽訂了修建“供銷之家”的工程合同,本案作為串通投標罪有特殊性,請法庭酌情從輕考慮。

1、被告人彭某志是被鄭某索賄,且未謀取不正當利益,且已過追訴時效,不構(gòu)成行賄罪;

2、被告人彭某志給鄭某先后兩次給錢共計12萬元,不具有情節(jié)嚴重情形;

3、被告人彭某志經(jīng)龍山縣監(jiān)察委員會電話通知后主動到案并如實供述自己的行賄事實,有自首情節(jié);

4、被告人彭某志年老多病,且系初犯、偶犯,悔罪態(tài)度明顯,社會危害性小,建議適用緩刑。

被告人鄧某國及其辯護人認為鄧某國的行為不構(gòu)成串通投標罪、行賄罪,理由如下:

被告人鄧某國辯稱,1、我不構(gòu)成串通投標罪,我沒有犯罪動機,沒有損害國家和集體的利益,不能以串通投標罪定罪,且公訴機關(guān)不能提交情節(jié)嚴重的證據(jù);2、本身招標不合法,四家公司都是給彭某志幫忙,是協(xié)議發(fā)包,價格之前開會雙方都已談好,不能算串標。3、行賄罪不成立,是鄭某索賄,且沒有獲取不正當利益。行賄罪已過追訴時效。

辯護人李萬新辯稱,1.招標不合法,本案中發(fā)改委的兩

份文件已超期失效,就不能再進行招標,在招標不合法的情況下,參與投標的人就不存在串標,也不能成為串標;2.彭某志和供銷社簽訂的借款合同和施工合同,這兩份合同,實際上就是一份完整的招商引資合同,符合州委、縣委改革改制政策。同時還有一份《龍山縣人民政府對龍山縣供銷合作聯(lián)社企業(yè)改革重組發(fā)展意見》,這是企業(yè)改革改制中所行成的合同,彭某志簽訂的合同是合法的。3.本案是存在民刑交叉,存在重大爭議的案件,應(yīng)當疑罪從無。本案是協(xié)議發(fā)包工程,鄧某國沒有任何獲利,還倒貼了幾十萬稅款。應(yīng)嚴格審查是否構(gòu)成犯罪。

1、本案涉及的工程屬招商引資工程,工程承包合同及借款協(xié)議早在招標之前就已由招標人與招商投資人彭某志簽訂好;且招商引資合同合法有效;

2、招標不合法,不存在串標;

3、被告人鄧某國無犯罪故意;

4、被告人鄧某國的犯罪情節(jié)輕微,危害不大,不認為是犯罪;

5、被告人鄧某國是被索賄,主觀上無行賄的故意,也沒有謀取不正當利益;

6、行賄罪的追訴時效已過;

7、被告人鄧某國有自首情節(jié)。

經(jīng)審理查明:

(一)、串通投標罪

2012年3月22日,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社與被告人彭某志簽訂合同,約定彭某志借給龍山縣供銷合作社聯(lián)合社200萬元用于龍山縣衛(wèi)生紙廠破產(chǎn)改制,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社將龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”所有土建工程施工承包給彭某志。

2014年底,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目(即以上“供銷之家”工程)必須依法公開招標確定施工方。經(jīng)龍山縣供銷合作社聯(lián)合社委托,2014年12月31日,招標代理機構(gòu)龍山縣龍騰建設(shè)招標代理有限公司對該項目工程進行網(wǎng)上公開招標,投標報名時間為2014年12月31日至2015年1月4日,開標時間為2015年1月20日。

因被告人彭某志沒有相關(guān)建筑資質(zhì),無資格參與該項目工程投標。時任龍山縣供銷合作社聯(lián)合社主任鄭某(已判決)遂介紹彭某志掛靠被告人鄧某國任法定代表人的龍山縣某1工程公司(以下簡稱某1公司),要求鄧某國的某1公司參與該項目工程投標并確保中標,中標后讓彭某志施工。同時鄭某、鄧某國、彭某志三人商定,由鄧某國找其他公司以圍標的方式參與投標,以便確保某1公司中標,參與投標公司在投標中產(chǎn)生的所有費用開支由彭某志承擔。在招投標過程中,鄭某通知鄧某國投標報價不能超過1100元每平方米。

鄧某國邀約龍山縣某2工程公司、龍山縣某3工程公司、龍山縣某4工程公司與某1公司共同投標并互相串通投標報價。參與圍標的四家公司投標報價由鄧某國確定,相關(guān)費用由鄧某國先行支付。2015年1月20日,某1公司以最低投標報價1140.07068萬元被確定為第一中標候選人。2015年1月25日,某1公司中標該項目工程。鄧某國與彭某志于2015年2月4日結(jié)清四家公司投標相關(guān)費用開支,由彭某志承擔投標費用開支共計21萬元。

2015年1月30日,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社與龍山縣某1工程公司簽訂龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房A、B棟項目施工合同,簽約合同價為1140.07068萬元。該項目工程于2015年3月動工建設(shè),彭某志作為實際施工者組織人員以某1公司名義施工建設(shè),某1公司派員參與工程管理。2016年底,該工程完工。2017年4月1日,該工程驗收合格,至今該項目工程未辦理工程結(jié)算審核。

上述事實,有檢察院移交,并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證,本院予以確認的下列證據(jù)證實:

1、書證

(1)接報案件登記表、立案決定書、關(guān)于移送問題線索的函、問題線索移送登記表,證明案件來源;

(2)戶籍資料,證明被告人彭某志、鄧某國案發(fā)時已滿十八周歲,負完全刑事責任;

(3)到案經(jīng)過,證實被告人鄧某國、彭某志到案的過程;

(4)龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目招標公告、龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目招標控制價的確定、招標文件審查備案表,證明2014年12月30日龍山縣供銷聯(lián)社理事會主任鄭某、理事會副主任騰述龍、監(jiān)事會主任田某1確定了龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目招標控制價為11541342.24元。2014年12月31日龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目同時在湖南省招標監(jiān)管網(wǎng)和龍山縣人民政府網(wǎng)上發(fā)布招標公告,報名時間2014年12月31日至2015年1月4日。

(5)龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目招投標報名登記表4份、授權(quán)委托書4份,證明湖南省龍山縣某2工程公司、龍山縣某3工程公司、龍山縣某4工程公司、龍山縣某1工程公司進行了龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目招投標報名,各報名招投標公司委托了代理人;

(6)龍山縣某1工程公司業(yè)務(wù)報名資料(介紹信、授權(quán)委托書、營業(yè)執(zhí)照、安全生產(chǎn)許可證、開戶許可證、資質(zhì)證明資料),證明龍山縣某1工程公司就龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目的招投標報名提供了相應(yīng)的單位、人員等資質(zhì)書面文件,符合招投標資質(zhì)。該公司為集體所有制,法定代表人系鄧某國;

(7)投標人身份證明驗證表、招標文件遞交時間和密封及標識檢查記錄表、開標記錄表,證明龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目的招投標中,2015年1月20日9時在龍山縣政務(wù)中心1棟6樓交易中心,投標人委托代理人彭某勇(龍山縣某2工程公司)、彭某菊(龍山縣某4工程公司)、黃某強(龍山縣某3工程公司)、劉某元(龍山縣某1工程公司)簽字驗證了身份,遞交投標文件,進行了開標,招標人劉某洋及監(jiān)督人員何某清、趙某方進行了簽字確認;

(8)評標報告、龍山縣住建局建設(shè)工程招標登記表、公示、中標通知書,證明龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目評標過程;

(9)電匯憑證、收據(jù)、領(lǐng)款單、轉(zhuǎn)賬支票憑證、中國建設(shè)銀行股份有限公司活期存款明細帳記錄打印件,證明龍山縣某3工程公司支付了20萬元的投標保證金;

(10)衛(wèi)生紙廠工作會議記錄,證明龍山縣供銷聯(lián)社就龍山縣衛(wèi)生紙廠棚戶區(qū)改造工程項目成立的指揮部于2014年9月28日、2014年12月24日、2014年12月25日、2015年1月5日、2015年1月17日先后五次開會討論與彭某志借款問題、衛(wèi)生紙廠棚戶區(qū)改造工程項目價格、銷售、開工等問題進行討論。在該項目確定中標人之前已明確了鄧某國是施工方,彭某志掛靠鄧某國的公司施工,彭某志也提出了該項目的施工價格要求及原因;

(11)龍山縣衛(wèi)生紙廠棚戶區(qū)改造工程項目專項審計報告,證明龍山縣供銷合作社聯(lián)合社委托湖南宏達會計事務(wù)所有限責任公司對龍山縣衛(wèi)生紙廠棚戶區(qū)改造工程項目竣工決算進行審核并出具項目工程結(jié)算情況:該項目未辦理工程結(jié)算核算。根據(jù)湖南省天信工程項目管理有限公司對該項目出具的工程造價鑒定意見書,鑒定該項目工程總造價為1309.29萬元。約定合同價款為1140.07萬元,實際支付1720萬元,超合同金額579.93萬元,實際支付金額較工程造價鑒定意見多付410.71萬元;

(12)領(lǐng)條、領(lǐng)款憑證、借據(jù)、原始憑證粘貼單,證明鄧某國、彭某志在投標中產(chǎn)生的費用及其他費用金額、支付情況;

(13)龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”工程施工承包合同,證明2012年3月22日彭某志與龍山縣供銷聯(lián)社簽訂龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”工程施工承包合同(意向書),彭某志給龍山縣供銷聯(lián)社借款200萬元用于衛(wèi)生紙廠破產(chǎn)改制,龍山縣供銷聯(lián)社將“供銷之家”建筑土建工程施工全部承包給彭某志;

(14)湖南省建筑工程公司施工合同、關(guān)于龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房A、B棟工程補充協(xié)議、建設(shè)工程竣工驗收備案證,證明2015年1月30日龍山縣供銷合作社聯(lián)合社(發(fā)包人)與龍山縣某1工程公司(承包人)簽訂龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房A、B棟項目施工合同,簽約合同價格為11400706.8元。2015年2月13日雙方簽訂補充協(xié)議,鄭某、鄧某國兩次都分別簽名。2017年4月1日該工程驗收合格,2017年4月13日龍山縣住建局發(fā)放建設(shè)工程竣工驗收備案證;

(15)調(diào)取證據(jù)通知書、調(diào)取證據(jù)清單、鄧某國建設(shè)銀行開戶資料及交易明細,證明鄧某國建設(shè)銀行開戶情況及賬戶交易情況;

(16)調(diào)取證據(jù)通知書、調(diào)取證據(jù)清單、龍山縣建筑管理站(18-860801040000903)賬戶交易明細,證明龍山縣建筑管理站就本案涉案工程招標收退4個投標單位投標保證金的事實,截止2015年1月26日退還投標單位衛(wèi)生紙廠保證金78萬元;

(17)15年903一月賬戶明細列表,證明龍山縣建筑管理站就本案涉案工程招標中收退龍山縣某1工程公司、龍山縣某2公司、龍山縣某3工程公司、龍山縣某4工程公司4個投標單位投標保證金的事實;

(18)關(guān)于“鄧某國等串通投標案”的情況說明,證明因參與投標的龍山縣某2工程公司、龍山縣某3工程公司、龍山縣某4工程公司串通投標違法行為已超過處罰期。現(xiàn)已不能對龍山縣某2工程公司、龍山縣某3工程公司、龍山縣某4工程公司給予行政處罰;

(19)調(diào)取證據(jù)通知書、內(nèi)資企業(yè)登記基本情況表,證明龍山縣某1工程公司成立、注冊資本及法人代表變更等情況;

(20)營業(yè)執(zhí)照(副本)、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書(副本),證明龍山縣某1工程公司成立時間、注冊資本、法人代表、業(yè)務(wù)范圍等情況;

(21)證明一份,證明龍山縣某1工程公司相關(guān)人員及項目建設(shè)獲獎情況。

2、證人證言

(1)證人張某1的證言,證明“供銷之家”項目工程招投標之前,鄭某、彭某志、鄧某國在張某1的辦公室內(nèi)商量彭某志掛靠鄧某國的某1公司,由鄧某國負責進行招標,彭某志負責招標過程中產(chǎn)生的費用的事實;

(2)證人周某的證言,證明鄧某國找某2工程公司(借資質(zhì))進行串通投標原衛(wèi)生紙廠工程項目,彭某志掛靠鄧某國公司做該工程的事實;

(3)證人李某1的證言,證明龍山縣某1工程公司找某2工程公司(借資質(zhì))進行串通投標原衛(wèi)生紙廠工程項目的事實;

(4)證人聶某的證言,證明龍山縣某1工程公司找某2工程公司(借資質(zhì))進行串通投標原衛(wèi)生紙廠工程項目的事實;

(5)證人郝某的證言,證明龍山縣某1公司的法定代表人鄧某國與彭某志一起開發(fā)“供銷之家”工程項目,鄧某國找某3工程公司工程公司借資質(zhì)參加“供銷之家”的工程項目投標進行陪標的事實;

(6)證人彭某1的證言,證明龍山縣某1公司的法定代表人鄧某國與彭某志一起開發(fā)“供銷之家”工程項目,鄧某國找某3工程公司工程公司借資質(zhì)參加“供銷之家”的工程項目投標進行陪標的事實;

(7)證人彭某2的證言,證明龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房建設(shè)項目招投標時,龍山縣供銷聯(lián)社就已決定該項目由彭某志承建,鄧某國的某1公司中標,彭某志掛靠某1公司施工的情況;

(8)證人田某1的證言,證明因彭某志與常某給供銷聯(lián)社借錢使“供銷之家”項目順利啟動,后“供銷之家”工程項目在招投標時,在供銷聯(lián)社班子會上鄭某提出了讓彭某志承建“供銷之家”工程,之后“供銷之家”工程由彭某志掛靠的鄧某國的公司中標,中標后由彭某志承建;

(9)證人張某2的證言,證明經(jīng)鄧某國安排,張某2參與到龍山縣某1工程公司等四家公司在本案中串通投標的事實。

3、被告人的供述與辯解

(1)被告人鄧某國的供述與辯解,證明龍山縣供銷聯(lián)社找彭某志借了約200萬元,導(dǎo)致彭某志沒有錢啟動工程,后供銷聯(lián)社主任鄭某找到鄧某國借錢并講借錢是付給彭某志的,因鄧某國不認識彭某志,鄭某就提出“供銷之家”工程項目由彭某志承建,因彭某志無相關(guān)建筑資質(zhì),需要掛靠鄧某國的某1公司,由某1公司中標,某1公司可以收取管理費,后鄧某國找了龍山某2工程公司、龍山某4工程公司、龍山某3工程公司幫忙投標,最終由某1公司在“供銷之家”工程項目中標;

(2)被告人彭某志的供述與辯解,證明因彭某志與龍山縣供銷聯(lián)社有借款,該社主任鄭某讓彭某志修建“供銷之家”工程項目,因彭某志沒有投標資質(zhì),鄭某找到鄧某國叫彭某志掛靠鄧某國的某1公司,并叫鄧某國聯(lián)系另外幾家有資質(zhì)的公司進行投標,通過圍標的方式確保某1公司中標的事實;

4、同案犯鄭某的供述與辯解,證明龍山縣“供銷之家”工程項目招投標之前,供銷聯(lián)社就確認了彭某志為該工程的施工方,確定公開招投標后,鄭某介紹彭某志與鄧某國認識,并講好彭某志掛靠鄧某國的某1公司投標,叫鄧某國操作投標的事,確保由某1公司中標,中標后就直接由彭某志施工,項目開標后,某1公司中標,彭某志為該工程的實際施工方。

(二)、行賄罪

被告人鄧某國為謀取不正當利益,給予龍山縣供銷合作社聯(lián)合社原理事會主任鄭某現(xiàn)金10萬元。

2013年,被告人鄧某國為了召市供銷社開發(fā)順利進行以及讓鄭某為其介紹其他工程項目,便給鄭某送錢用于打麻將。2013年下半年鄭某幫助鄧某國到吉首找州供銷合作社聯(lián)合社聯(lián)系州生資公司倉庫開發(fā)項目,因鄭某曾經(jīng)兩次與其提及女兒出國留學需要費用,鄧某國考慮到召市供銷社的開發(fā)項目需要鄭某的支持,并且需要鄭某幫其在州里協(xié)調(diào)工程項目,其在吉首將事先準備好的10萬元現(xiàn)金送給鄭某,鄭某予以收受。

被告人彭某志為謀取不正當利益,先后兩次給予龍山縣供銷合作社聯(lián)合社原理事會主任鄭某共計現(xiàn)金12萬元。

2013年8月,被告人彭某志為了搞好與鄭某的關(guān)系,以便順利承接“供銷之家”工程,其找朋友常某借款四萬元存入自己名下建設(shè)銀行卡內(nèi),后將該卡以“送點打麻將的錢”為由送給鄭某。

2013年左右,鄭某以想入股龍山縣城“阿里山園”茶樓向彭某志借款8萬元,彭某志明知鄭某不會還款,但為了承接“供銷之家”工程項目及考慮到在項目招投標、承建過程中鄭某可以給予幫助,后將8萬元現(xiàn)金在阿里山園茶樓送給鄭某。鄭某未給彭某志開具收條,也未約定借款利息及還款期限,且在鄭某有能力償還的情況下從未向彭某志表達過還款意愿,彭某志也從未向鄭某提出還款要求。后在鄭某的幫助下,彭某志承建了“供銷之家”工程的施工。省委巡視組進駐龍山縣,鄭某擔心收受彭某志8萬元的事情敗露,于2019年4月14日在龍山縣城長沙大橋附近的龍騰華天賓館旁邊一茶樓里,鄭某叫李某全給彭某志開具一張8萬元的借條,以規(guī)避收受8萬元的事實。鄭某仍未將8萬元還給彭某志。

被告人彭某志為謀取不正當利益,給予龍山縣供銷合作社聯(lián)合社原理事會副主任、“供銷之家”工程建設(shè)指揮部指揮長彭某214.434696萬元。

2016年9月,時任縣供銷合作社聯(lián)合社原理事會副主任兼任“供銷之家”工程項目建設(shè)指揮部指揮長彭某2欲購買一輛汽車并將想法告知彭某志。為維護好與彭某2的關(guān)系,并且彭某志作為“供銷之家”工程項目的實際承建人,彭某志想著在領(lǐng)取工程款、在工程款達到支付上限后繼續(xù)讓彭某2支付工程款和工程結(jié)算方面,彭某2可以給予關(guān)照,便提出自己妻子丁某在經(jīng)營龍山縣某5有限公司,可以給彭某2送一輛汽車。彭某2出于害怕心理,不敢完全收受彭某志送的車,便提出購車通過按揭的方式,彭某志承擔汽車首付及其他費用共計14.434696萬元。彭某2承擔銀行貸款14.08萬元。

2019年7月15日,鄧某國經(jīng)龍山縣公安局電話通知到案。

2019年7月17日,彭某志經(jīng)龍山縣公安局電話通知到案。

上述事實,有檢察院移交,并經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證,本院予以確認的下列證據(jù)證實:

1、書證:

(1)龍山縣供銷合作社聯(lián)合社組織機構(gòu)代碼證、統(tǒng)一社會信用代碼證書,證明龍山縣供銷合作社聯(lián)合社組織機構(gòu)代碼證為××-8,機構(gòu)事業(yè)法人系鄭某,地址龍山縣××街道××路,有效期自2014年5月21日至2018年5月21日,頒發(fā)單位龍山縣質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局,登記號為組代管433130-004389,統(tǒng)一社會信用代碼為11433130MB101923X8,機構(gòu)名稱為龍山縣人民防空辦公室,機構(gòu)性質(zhì)為機關(guān),機構(gòu)地址龍山縣××街道××路××號,負責人鄭某,賦碼機關(guān)龍山縣機構(gòu)編制委員會辦公室;

(2)《關(guān)于龍山縣供銷聯(lián)社實施國家公務(wù)員制度問題的批復(fù)》文件,證明2003年1月17日,龍山縣供銷聯(lián)社納入國家公務(wù)員制度實施范圍;

(3)工作人員登記表,證明鄭某的工作單位、職務(wù)層級、受教育經(jīng)歷等;

(4)《龍山縣人民政府關(guān)于王某祥等同志職務(wù)任免的通知》龍政人(1997)20號文件,證明1997年鄭某被龍山縣人民政府任職為龍山縣供銷合作社聯(lián)合理事會主任;

(5)《關(guān)于郭某海等同志職務(wù)任免的通知》龍委干【2002】46號文件,證明2002年7月17日,鄭某任職供銷合作社聯(lián)合社黨組副書記,任期三年;

(6)《關(guān)于張某平等同志職務(wù)任免的通知書》龍供字【2018】16號文件,證明2018年4月19日,鄭某被免去龍山縣某資產(chǎn)管理有限公司董事長職務(wù);

(7)《關(guān)于龍山縣某資產(chǎn)管理有限公司董事任職的通知》龍供字【2007】26號文件,證明2007年5月24日,鄭某任職龍山縣某資產(chǎn)管理有限公司董事長,履行公司法定代表人職權(quán),任期三年;

(8)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于調(diào)整某資產(chǎn)管理有限公司董事會、監(jiān)事會成員的通知》龍供字【2008】18號文件,證明鄭某為龍山縣某資產(chǎn)管理有限公司董事長;

(9)《龍山縣機構(gòu)編制委員會辦公室龍山縣機構(gòu)改革領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室關(guān)于印發(fā)《龍山縣供銷合作社聯(lián)合社職能配置、內(nèi)設(shè)機構(gòu)和人員編制規(guī)定》的通知》龍編辦發(fā)【2002】42號文件,證明2002年3月30日,龍編辦發(fā)【2002】42號文件明確了龍山縣供銷合作聯(lián)合社職能配置,內(nèi)設(shè)6個職能股室并明確職能職權(quán),鄭某時任龍山縣供銷合作社聯(lián)合社理事會主任;

(10)《龍山縣人民政府辦公室關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)縣供銷聯(lián)社《龍山縣供銷合作社企業(yè)改制和重組發(fā)展意見》的通知》龍政辦發(fā)【2004】34號文件,證明2004年6月,龍山縣供銷合作社實施以“兩個置換”為主要內(nèi)容的產(chǎn)權(quán)制度改革,建立完善現(xiàn)代企業(yè)制度;

(11)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《龍山縣供銷聯(lián)社社有資產(chǎn)管理規(guī)定》的通知》龍供字【2010】47號文件,證明2010年12月20日,龍供字【2010】47號文件明確了龍山縣供銷聯(lián)社社有資產(chǎn)性質(zhì),對縣社理事會職責和職能進行了明確的規(guī)定;鄭某時任龍山縣供銷聯(lián)社黨組副書記、理事會主任;

(12)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《龍山縣社有資產(chǎn)處置規(guī)程》的通知》龍供字【2011】13號文件,證明龍山縣供銷社對社有資產(chǎn)的出租、轉(zhuǎn)讓、投資和開發(fā)、收益使用進行了明確的規(guī)程規(guī)定,鄭某時任龍山縣供銷聯(lián)社黨組副書記、理事會主任、縣委農(nóng)村工作部黨組成員、副部長;

(13)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《縣聯(lián)社領(lǐng)導(dǎo)成員崗位責任制》的通知》龍供字【2006】2號文件,證明2006年2月16日,龍供字【2006】2號文件對縣聯(lián)社領(lǐng)導(dǎo)成員崗位責任制進行了明確的職責范圍規(guī)定,鄭某時任縣聯(lián)社黨組副書記、理事會主任;

(14)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于調(diào)整縣聯(lián)社領(lǐng)導(dǎo)成員崗位責任制的通知》龍供字【2006】19號文件,證明2006年4月16日,龍供字【2006】19號文件中未對鄭某的崗位責任制作出調(diào)整,鄭某時任縣聯(lián)社黨組副書記、理事會主任;

(15)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2007】22號文件,證明2007年4月25日,龍供字【2007】22號文件對機關(guān)工作人員崗位責任制進行了明確規(guī)定,未對鄭某的崗位責任制作出調(diào)整,鄭某時任縣聯(lián)社黨組副書記、理事會主任、縣農(nóng)村工作辦公室副主任;

(16)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于調(diào)整縣社部分領(lǐng)導(dǎo)成員分工的通知》龍供字【2007】23號文件,證明2007年4月18日,龍供字【2007】23號文件無對鄭某工作分共的通知,鄭某時任縣聯(lián)社黨組副書記、理事會主任、縣農(nóng)村工作辦公室副主任;

(17)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于2008年機關(guān)工作人員組合分工情況的通知》龍供字【2008】2號文件,證明龍供字【2008】2號文件無對鄭某工作分工的通知,鄭某時任縣聯(lián)社黨組副書記、理事會主任、縣農(nóng)村工作辦公室副主任;

(18)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《縣聯(lián)社領(lǐng)導(dǎo)成員崗位責任制》的通知》龍供字【2008】3號文件,證明2008年2月28日,龍供字【2008】3號文件對縣聯(lián)社領(lǐng)導(dǎo)成員崗位責任制進行了明確的職責范圍規(guī)定,鄭某時任縣聯(lián)社黨組副書記、理事會主任;

(19)《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2008】4號文件、2009年《龍山縣供銷聯(lián)社機關(guān)工作人員崗位責任制》、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2010】4號文件、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2011】2號文件、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2012】4號文件、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2013】2號文件、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2014】3號文件、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2015】2號文件、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2016】3號文件、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2017】1號文件、《龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于印發(fā)《機關(guān)工作人員崗位責任制》的通知》龍供字【2018】2號文件,證明文件對機關(guān)工作人員崗位責任制進行了明確規(guī)定,鄭某時任縣聯(lián)社黨組副書記、理事會主任;

(20)、龍山縣供銷聯(lián)社關(guān)于對召市供銷社資產(chǎn)實施經(jīng)濟適用房改造的立項請示、龍山縣房地產(chǎn)管理局危險房屋整改通知書、召市供銷社明星商場危房改造工程意向性協(xié)議書、召市供銷社中心商場、供銷商場危房改造供銷意向性協(xié)議書,證明2014年龍山縣房地產(chǎn)管理局對龍山縣供銷聯(lián)社發(fā)出危房整改通知書,稱召市供銷社中心商場和供銷商場存在重大安全隱患,要求停止使用或予以拆除。2014年6月8日,龍山縣年供銷聯(lián)社向龍山縣人民政府請示對召市供銷社進行經(jīng)濟適用房改造工程立項。2015年12月31日,龍山縣某6公司與龍山縣某建筑公司簽訂關(guān)于召市供銷社明星商場危房改造工程意向性協(xié)議,雙方聯(lián)合對召市供銷社明星商場進行改造,鄧某國在協(xié)議書上簽字。2013年3月30日,龍山縣某6公司與龍山縣某建筑公司簽訂關(guān)于召市供銷社中心商場、供銷商場危房改造工程意向性協(xié)議,雙方聯(lián)合對召市供銷社中心商場、供銷商場進行改造,鄧某國在協(xié)議書上簽字;

(21)被調(diào)查人鄧某國到案說明,證明在辦理“5.10”專案中發(fā)現(xiàn)鄧某國涉嫌行賄問題,通過線索移交,龍山縣監(jiān)察委員會對鄧某國涉嫌行賄問題立案調(diào)查并通知其接受訊問;

(22)鄧某國相關(guān)問題調(diào)查情況說明,證明在辦理“5.10”專案期間向鄧某國核實相關(guān)情況時,鄧某國如實交代了其向鄭某行賄10萬元的事實,鄭某如實交代了這一事實,2020年6月22日,鄧某國接受訊問,對其向鄭某行賄10萬元的事實供認不諱;

(23)查詢金融財產(chǎn)通知書、銀行流水明細,證明彭某志給鄭某送4萬元(銀行卡)的資金來源及去向;

(24)借條,證明李某全寫借條的事實,顯示借款人李某全向彭某志借現(xiàn)金8萬元,落款時間是2014年12月3日,此份借條系2019年出具,與彭某志、鄭某、李某全證實的2019年鄭某以借條形式掩蓋收受彭某志8萬元的事實一致;

(25)“供銷之家”小區(qū)附屬工程承包合同、龍山縣供銷聯(lián)社之家工程施工承包合同、衛(wèi)生紙廠工作會議記錄,證明2016年8月28日,龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”工程建設(shè)指揮部與彭某志簽訂“供銷之家”小區(qū)附屬工程承包合同;2012年3月22日,彭某志與龍山縣供銷聯(lián)社簽訂龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”工程施工承包合同(意向),彭某志給龍山縣供銷聯(lián)社借款200萬元用于衛(wèi)生紙廠破產(chǎn)改制,龍山縣供銷聯(lián)社將“供銷之家”建筑安裝工程全部承包給彭某志;龍山縣供銷聯(lián)社就龍山縣衛(wèi)生紙廠棚戶區(qū)改造工程項目成立的指揮部于2014年9月28日、2014年12月24日、2014年12月25日、2015年1月5日、2015年1月17日先后五次開會討論與彭某志借款問題、衛(wèi)生紙廠棚戶區(qū)改造工程項目價格、銷售、開工等問題。在本項目確定中標人之前已明確了鄧某國是施工方,彭某志掛靠鄧某國的公司施工,彭某志也提出了該項目的施工價格要求及原因;

(26)被調(diào)查人彭某志到案說明,證明在辦理“5.10”專案中發(fā)現(xiàn)彭某志涉嫌行賄問題,通過線索移交,龍山縣監(jiān)察委員會對彭某志涉嫌行賄問題立案調(diào)查并通知其接受訊問;

(27)彭某志相關(guān)問題調(diào)查情況說明,證明在辦理“5.10”專案期間向彭某志核實相關(guān)情況時,彭某志交代了其向鄭某分別行賄8萬元、4萬元的事實,鄭某也如實交代了這一事實;2020年6月18日,彭某志接受訊問,對其向鄭某行賄8萬元、4萬元的事實供認不諱;

(28)立案決定書,證明龍山縣監(jiān)察委員會決定對鄧某國、彭某志違法問題立案進行調(diào)查;

(29)干部任免審批表、參照公務(wù)員法管理機關(guān)(單位)工作人員登記表、關(guān)于向某軍等同志任免的通知,證明彭某2系國家工作人員以及其于2019年12月9日不再擔任龍山縣供銷聯(lián)社黨組成員職務(wù)的事實;

(30)關(guān)于成立社有資產(chǎn)開發(fā)領(lǐng)導(dǎo)小組的通知、關(guān)于成立“供銷之家”工程建設(shè)指揮部的通知、關(guān)于“供銷之家”建設(shè)工程支付農(nóng)民工工資協(xié)議,證明彭某2系龍山縣供銷合作社聯(lián)合社社有資產(chǎn)開發(fā)領(lǐng)導(dǎo)小組副組長、“供銷之家”工程建設(shè)指揮部指揮長以及龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”工程建設(shè)指揮部與龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”工程項目達成的協(xié)議具體情況;

(31)付款給龍山縣某1工程公司明細、關(guān)于工程款必須到某1工程公司銀行賬戶函,證明2015年3月至2016年5月16日期間,龍山縣供銷合作社聯(lián)合社給龍山縣某1工程公司付款3777980元的具體明細,2016年4月25日龍山縣某1工程公司給龍山縣供銷聯(lián)合社發(fā)函,要求龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用房住房A、B兩棟工程的工程款必須支付到龍山縣某1工程公司賬戶的事實;

(32)“供銷之家”項目資料,證明彭某志從2015年至2017年期間在龍山縣“供銷之家”建設(shè)指揮部和供銷聯(lián)社領(lǐng)取工程款的具體情況,以上領(lǐng)款單均由彭某2簽字發(fā)放;

(33)記賬憑證、證明、收款收據(jù)、銀行憑證、現(xiàn)金日記帳、領(lǐng)款憑單,證明彭某2在供銷花苑購房,交款161768.60元的事實,彭某3于2012年3月30日領(lǐng)到供銷花苑指揮部工程款10萬元的事實;

(34)查詢金融財產(chǎn)通知書、銀行卡取款憑單,證明2012年3月29日彭某2銀行賬戶向丁某銀行賬戶轉(zhuǎn)賬10萬元的事實;

(35)某5有限責任公司新車訂購(代購)合同、龍山縣某5有限責任公司商談備忘錄、身份證復(fù)印件、機動車檔案、機動車注冊、轉(zhuǎn)移、注銷登記/轉(zhuǎn)入申請、機動車銷售統(tǒng)一發(fā)票、檢驗合格證、機動車交通事故責任強制保險單(副本)、機動車業(yè)務(wù)受理憑證、機動車抵押登記/質(zhì)押備案申請表、營業(yè)執(zhí)照、授權(quán)委托書、借貸合同、抵押合同、機動車商業(yè)保險單(副本)、機動車交通事故強制責任保險單(抄件)、中國郵政儲蓄銀行卡復(fù)印件、一本通/綠卡通交易明細(司法)、車輛購置稅納稅申報表4P167-195,證明彭某2在龍山縣某5有限責任公司購買大眾汽車牌SUV6451JED一輛,辦理購車、首付款111000元、按揭貸款140800元、交保險費8446.96元、車輛購置稅21900元、金融服務(wù)費3500見、上牌照等手續(xù)。

2、證人證言:

(1)證人鄭某的證言,證明鄭某任職供銷社期間,利用職權(quán)收取鄧某國10萬元賄賂幫助鄧某國聯(lián)絡(luò)工程業(yè)務(wù);為承建衛(wèi)生紙廠工程項目,彭某志主動給鄭某4萬元,彭某志在鄭某講了沒錢入股后,主動給鄭某以借款名義送了8萬元。鄭某在任職供銷社主任期間,利用職權(quán)謀取私利,違規(guī)招標將“供銷之家”工程項目承包給彭某志,在工程施工期間多次違規(guī)為其解決工程問題的情況;

(2)證人向某的證言,證明鄭某的女兒在2014年出國留學需要費用,鄭某給前妻除工資以外另有20萬元左右的錢用于女兒出國留學;

(3)證人田某2的證言,證明召市供銷社危房改造項目由鄧某國與某6公司共同實施,某6公司輔助搬遷人員有黃某功、蘭某、張某3、田某2,除開生活費、車費、住宿費另算外,每個人每天100元的下鄉(xiāng)補助,拆遷過程中產(chǎn)生的費用由鄧某國先墊付;

(4)證人張某3的證言,證明原召市供銷社的開發(fā)由鄧某國和某6公司共同開發(fā)是縣供銷社決定的,因與原召市供銷社職工發(fā)生矛盾,在完成對部分危房進行拆除后項目停工未再實施。開發(fā)過程中規(guī)定由鄧某國先墊付拆遷相關(guān)費用,再由供銷社報銷;

(5)證人蘭某的證言,證明某6公司在2013年對召市原供銷社房屋進行開發(fā),直接邀請鄧某國協(xié)助與某6公司一起開發(fā),整個搬遷過程中產(chǎn)生的費用3.5萬元,鄧某國先墊付,后報賬;另外鄧某國幫忙墊付20萬元搬遷款給范某壯,負責搬遷員工每月補助800元;

(6)證人丁某的證言,證明鄭某于2014年以家里裝修名義找彭某志借款8萬元,未打借條,丁某多次催促過鄭某還錢未果,2019年4月鄭某讓李某2給彭某志打借款8萬元的借條;彭某2在其經(jīng)營的某5有限責任公司購買過一輛汽車,彭某2是貸款購買的,沒有支付汽車首付款、購置稅、保險費、手續(xù)費,這些都是丁某墊付的;

(7)證人常某的證言,證明彭某志給鄭某送4萬元銀行卡資金的來源;

(8)證人李某2的證言,證明鄭某用自己的便民卡提取40萬元貸款借給李某2,約定3分利息,李某2為規(guī)避找彭某志要8萬元錢的責任,意欲給彭某志還款被拒絕,后彭某志讓李某2以李某2的名義給彭某志打8萬元借款借條;鄭某欲找李某2借款20萬元給羅忠權(quán),從其賬上過賬后就還給李某2,后鄭某表示已與羅忠權(quán)協(xié)調(diào)好事情,不需要再借款20萬元。

(9)證人彭某2的證言,證明彭某2系“供銷之家”工程建設(shè)項目指揮部指揮長,彭某志是“供銷之家”項目的實際承建人,彭某志為了和彭某2搞好關(guān)系,以便讓指揮部能夠繼續(xù)向彭某志支付工程款,在彭某2表達出想要購買一輛車的想法后,彭某志主動提出送一輛車,彭某2害怕,后彭某2在某5公司購買一輛大眾牌汽車,彭某2承擔按揭款,首付款及其他費用共計144846.96元由彭某志承擔;

(10)證人何某的證言,證明彭某3在指揮部打了一張10萬元的領(lǐng)條抵扣彭某2的部分購房款;

(11)證人彭某3的證言,證明彭某2將10萬元的購房款直接交給了彭某志,彭某3在指揮部打了一張10萬元的領(lǐng)條作為彭某2交了10萬元的購房款,彭某3則從彭某志的工程款里抵扣了10萬元。

3、被告人的供述與辯解

(1)被告人鄧某國的供述與辯解,證明因召市供銷社開發(fā)失敗,鄧某國為搞好和鄭某的關(guān)系,讓其介紹項目,在鄭某多次提出其女兒出國留學需要費用的情況下,鄧某國給鄭某送了10萬元錢;

(2)被告人彭某志的供述與辯解,證明2011年鄭某找彭某志借款4萬元,因彭某志沒有錢,故找常某借款4萬元給了鄭某;鄭某以借款名義向彭某志要8萬元,彭某志為接衛(wèi)生紙廠工程項目,送給鄭某8萬元錢的事實。彭某2系“供銷之家”指揮部指揮長,彭某志為了與彭某2搞好關(guān)系,以便讓彭某2在工程款撥付和工程項目實施上給予支持,在彭某2購車過程中,彭某2僅承擔所購汽車的按揭款,首付款、購置稅、保險費、手續(xù)費等共計144845.96元。

4、視聽資料、電子數(shù)據(jù):

(1)審訊視頻光盤3張,證明調(diào)查機關(guān)依法訊問被告人鄧某國,鄧某國供述了向鄭某行賄的事實;調(diào)查機關(guān)依法訊問被告人彭某志,彭某志供述了向鄭某、彭某2行賄的事實。

為支持其主張,被告人鄧某國及其辯護人李萬新向本院提供了下列證據(jù):

1、龍山縣人民法院民事裁定書,證明龍山法院是以刑事案子作犯罪移送,但是中級法院撤銷了這份裁定,認為這個案件屬于經(jīng)濟官司指定龍山法院繼續(xù)審理。

2、龍山縣某1公司從龍山縣供銷聯(lián)社領(lǐng)取的3777980元工程款收據(jù)等,證明龍山縣某1公司從龍山縣供銷聯(lián)社領(lǐng)款情況。

3、龍政辦法(2014)34號文件,即龍山縣人民政府辦公室轉(zhuǎn)發(fā)縣供銷聯(lián)社《龍山縣供銷合作社企業(yè)改制和重組民展意見》的通知,證明本案是龍山縣衛(wèi)生紙廠在破產(chǎn)改革改制中發(fā)生的招商引資行為。

4、彭某志借款用資去向材料,證明本案是企業(yè)改革改制中產(chǎn)生的借款和工程承發(fā)包合同。

5.《中共湘西自治州委辦公室湘西自治州人民政府辦公

室關(guān)于深化州屬國有企業(yè)改革改制若干政策措施的意見》州辦發(fā)【2004】24號文件《中共龍山縣委辦公室龍山縣人民政府辦公室關(guān)于深化國有企業(yè)改革的意見》龍辦發(fā)【2004】15號文件。證明龍山縣供銷紙廠當時實行張貼招商公告,從彭某志那借兩百萬簽訂施工合同,用于改革改制,符合當時的改革改制政策,合法有效。

6.《湖南省人民檢察院關(guān)于充分發(fā)揮檢察職能依法服務(wù)和保障民營企業(yè)改革發(fā)展的指導(dǎo)意見》湘檢發(fā)(2020)9號文件,根據(jù)這份文件第五大條有規(guī)定堅持能不起訴的不起訴,本案系初次犯罪,主觀惡性小;且有自首情節(jié)同時沒有造成實質(zhì)損失,符合不予起訴的條件。

為支持其主張,被告人彭某志及其辯護人彭斌向本院提供了下列證據(jù):

協(xié)議書、收條。證明彭某志與常某是合伙關(guān)系,彭某志已給常某退了4萬元的借款。

本案控辯雙方爭議的焦點:

一、串通投標罪

1、龍山縣發(fā)改局的兩份核準文件已經(jīng)失效,供銷聯(lián)社據(jù)此組織的衛(wèi)生紙廠工程“招標”不具有合法性,不具有《招標投標法》上的法律效力。

《招標投標法》第9條:招標項目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的,應(yīng)當先履行審批手續(xù),取得批準。

《招標投標法實施條例》第7條:按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準的依法必須進行招標的項目,其招標范圍、招標方式、招標組織形式應(yīng)當報項目審批、核準部門審批、核準。

龍山縣發(fā)展和改革局《關(guān)于核準縣衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用住房建設(shè)項目的批復(fù)》(龍發(fā)改字[2012]208號)第三條規(guī)定:本核準文件有效期2年,自發(fā)布之日算起,在核準文件有效期內(nèi)未開工建設(shè)項目的,應(yīng)在核準文件有效期屆滿30日前向我局申請延期。項目在核準文件有效期內(nèi)未開工建設(shè)也未申請延期,或雖提出延期申請但未獲批準的,本核準文件自動失效。

龍山縣供銷聯(lián)社2014年12月31日發(fā)布該項目招標公告。2015年3月開工建設(shè)。此時該項目核準文件因超期已經(jīng)自動失效,該項目立項已經(jīng)自動失效,且龍山縣供銷聯(lián)社并沒有申請延期。

龍山縣發(fā)展和改革局《關(guān)于核準2012年龍山縣供銷聯(lián)社衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用住房建設(shè)項目招標方式的批復(fù)》(龍發(fā)改字[2012]212號),因項目立項文件失效也自動失效。

2、案涉工程實際是供銷聯(lián)社招商引資中直接協(xié)商承包

工程,工程承包合同及借款協(xié)議早在2012年3月就已由供銷聯(lián)社、衛(wèi)生紙廠財產(chǎn)管理人與投資人彭某志簽訂好,并已實際履行。

1)、供銷聯(lián)社會議記錄。結(jié)合此前的工程承包合同、借款協(xié)議及履行情況,證實本項目是招商引資,是社會資本和政府部門合作的項目合同。

2)、2012年2月26日縣改制辦批復(fù),同意衛(wèi)生紙廠破產(chǎn)改制。

3)、龍山縣供銷聯(lián)社為了實現(xiàn)衛(wèi)生紙廠改革,在缺乏資金情況下,發(fā)布了招商公告進行招商。招商公告原文沒有收集到,但有證人鄭某詢問筆錄等證實。

4)、2012年3月22日,龍山縣供銷聯(lián)社、龍山縣衛(wèi)生紙廠財產(chǎn)管理人與彭某志簽訂《龍山縣供銷聯(lián)社“供銷之家”工程施工承包合同》。

5)、2012年3月24日,龍山縣供銷聯(lián)社(甲方)與彭某志、常某(乙方)簽訂《借款協(xié)議》。約定彭某志、常某借款200萬元給供銷聯(lián)社改制、搬遷。供銷聯(lián)社必須將工程給乙方施工,如果供銷聯(lián)社單方面把工程轉(zhuǎn)讓給他人開發(fā),必須賠償乙方借款金額四倍的違約金。

6)、彭某志(含常某)實際借給供銷聯(lián)社182萬元,用于衛(wèi)生紙廠的改革改制、拆遷。有衛(wèi)生紙廠的財務(wù)資料證實。

7)、常某證人證言。因拆遷緩慢遲遲不能開工,常某退出工程,彭某志因此補償常某218萬元(含本金97萬元)。

8)、2013年2月3日,龍山縣衛(wèi)生紙廠財產(chǎn)管理人與彭某志簽訂《拆遷合同書》,根據(jù)2013年3月28日公開處置結(jié)果,由彭某志對衛(wèi)生紙廠負責拆遷。

9)、龍山縣人民法院多份民事裁定書、通知,證實法院裁定龍山縣衛(wèi)生紙廠進入破產(chǎn)程序,通知財產(chǎn)管理人實施搬遷,通知米會成、馬金鳳搬遷。

10)、彭某志為了實現(xiàn)拆遷,與他人發(fā)生打架傷害案件,造成幾人輕傷、輕微傷,經(jīng)民安派出所調(diào)解達成協(xié)議,賠償他人66000元,各方放棄追究刑事責任。有調(diào)解協(xié)議書、民安派出所的說明,法醫(yī)鑒定書等證實。

11)、2014年4月13日搬遷鍋爐款9000元領(lǐng)條,2014年7月24日《主排水管承包合同》、《關(guān)于乙方施工圍墻的洽商》等,證實彭某志一直在履行招商引資合同。

3、根據(jù)刑法第223條,串通投標罪的主觀方面是故意,本案被告人串標的犯罪故意不明顯。

本項目系供銷聯(lián)社招商引資項目,2012年3月早就已經(jīng)合同約定由彭某志施工。2014年12月31日招投標只是為了走施工報建程序,被告人含四家建筑公司都只是幫忙走程序,其主觀上沒有串標的故意,只有履行原來簽訂的合同的目的,不管招投標結(jié)果怎樣,都必須是彭某志施工。

刑法遵循主客觀相一致的原則。被告人主觀上只是將原來簽訂的合同履行,并不是主動要對該工程串通投標。

4、串通投標罪屬于情節(jié)犯,結(jié)果犯,只有“情節(jié)嚴重”的串通投標,損害招標人或者其他投標人利益的行為才能構(gòu)成本罪;情節(jié)不屬于嚴重,即使實施了串通投標,也不能以本罪論處。

1)、從經(jīng)濟損失的角度講沒有給招標人帶來任何直接或間接的經(jīng)濟損失。招標人的招標控制價是每平方米1427元,而招標人(龍山縣供銷聯(lián)社,又稱民貿(mào)二局)開局委會確定的價格是1100元/平方米以下,招標公告、招標文件確定的招標控制價是1100元/平方米;

中標價格是1140.07068萬元,最后鑒定結(jié)算價是1309.26685萬元,證明本工程合同造價比預(yù)算價格少了169.19617萬元。證明中標合同價沒有造成供銷聯(lián)社的損失。

2)、龍山縣某1公司中標后,組成管理班子對該工程嚴格管理,最終工程質(zhì)量合格,取得竣工驗收備案證,交付使用。

3)、鄧某國收到供銷聯(lián)社支付工程款3777980元,已經(jīng)全部用于工程,還虧了15萬元給管理人員發(fā)放工資、30萬多元給國家稅款。某1公司及鄧某國沒有違法所得。

4)、某1公司給供銷聯(lián)社發(fā)函,要求將工程款按合同支付到某1公司。但是供銷聯(lián)社仍然將1342多萬元工程款全部交由彭某志領(lǐng)取,拒不按某1公司與供銷聯(lián)社合同履行,此系彭某2受賄后濫用職權(quán)造成。有彭某2的刑事判決書證實。

5)、《招標投標法》第53條對招投標一般違法行為,只規(guī)定行政處罰;構(gòu)成犯罪的,才依法追究刑事責任。并非一切招投標違法行為都構(gòu)成犯罪。

6)、該案中標項目金額在200萬元以上,立案偵查沒有問題;還要結(jié)合其他情節(jié)定罪。怎么定罪有爭議。

二、行賄罪

被告人鄧某國給鄭某10萬元。主觀上行賄故意不明

顯,不正當利益無法評估。

鄭某先2次向鄧某國提出:女兒出國留學要40萬元,第一次講了以后,鄧某國并沒有給其送錢。第二次鄭某又提出,其女兒要出國讀書,鄧某國給其10萬元。但沒有立借據(jù)。且一直沒有還款。有索賄的情節(jié),沒有證據(jù)證實獲取了不正當利益。

本院認為,被告人鄧某國、彭某志違反國家招投標管理法規(guī),串通他人投標報價,中標項目金額1140.07068萬元,情節(jié)嚴重,與招標人串通投標,損害國家、集體的合法利益,其行為均已構(gòu)成串通投標罪;鄧某國、彭某志為謀取不正當利益,給予國家工作人員財物,其行為均已構(gòu)成行賄罪,公訴機關(guān)指控的犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,罪名成立,本院予以確認。在共同犯罪中,二被告人與招標人事前進行了商議,并由被告人鄧某國操作投標的相關(guān)事宜,確保了某1公司中標,事后由彭某志施工該工程,并承擔圍標過程中的相關(guān)費用,在本案中均起主要作用,均系主犯,公訴機關(guān)提出被告人彭某志起次要作用的觀點不予采信。庭審中,被告人鄧某國的辯護人提出,公訴機關(guān)提供的縣發(fā)改委的2份文件已注明有效期是2年,均已失效,不具有證據(jù)的合法性,投標方式已失效;經(jīng)查,該2份證據(jù)的取得具有合法性,且證明的目的只是證明涉案工程的來源,根據(jù)《中華人民共和國招投標法》第三條第一款第一項規(guī)定大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目,必須進行招標。“供銷之家”項目工程在龍山縣發(fā)展和改革局《關(guān)于核準縣衛(wèi)生紙廠經(jīng)濟適用住房建設(shè)項目的批復(fù)》(龍發(fā)改字[2012]208號)文件已審核同意,辦理了相關(guān)的事宜,故該工程必須通過公開招投標的程序,依法取得,故對辯護人的辯解與客觀事實不符,本院不予采信。被告人鄧某國認為自己沒有犯罪動機,未損害國家、集體利益,沒有謀利,《中華人民共和國招投標法》第二百二十三條規(guī)定“投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其他投標人利益,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投標,損害國家、集體、公民的合法利益的,依照前款的規(guī)定處罰?!薄蹲罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第七十六條第一款第(三)項規(guī)定,中標項目在二百萬元以上即符合串通投標罪立案標準。本案二被告人主觀上具有完成虛假投標的故意,客觀上與他人一起積極協(xié)助完成串通投標,情節(jié)嚴重,破壞了招投標市場秩序。其行為符合串通投標罪的構(gòu)成要件,故構(gòu)成串通投標罪。其犯罪行為有證人證言、招投標資料、同案其他被告人的供述等證據(jù)相互印證。故其辯護觀點,本院不予采信;二被告人辯稱自己是被同案犯鄭某索賄,未謀取不正當利益,不認為是犯罪,經(jīng)查,被告人彭某志主動行賄,被告人鄧某國在行賄過程中,雖在鄭某提出了“借錢”的意思表示后行賄,但被告人鄧某國未予拒絕,且積極主動實施串通投標的犯罪行為,具有行賄的故意,屬于行賄罪行為,其辯護觀點,本院不予采納;被告人及辯護人辯稱,被告人的行賄事實已過追訴時效,不應(yīng)追究其刑事責任,該案行賄罪法定刑為五年以下有期徒刑,追訴時效為十年,被告人及辯護人的辯護意見本院不予采納;案發(fā)后,被告人彭某志如實供述自己的罪行,系坦白,可以從輕處罰,本院決定對其從輕處罰。庭審中,被告人鄧某國雖如實供述自己的犯罪事實,但不認罪,且沒有主動投案,不具備投案自首的條件,對其自首情節(jié)不予認定;被告人彭某志、鄧某國一人犯數(shù)罪,應(yīng)當數(shù)罪并罰。據(jù)此,經(jīng)本院審判委員會討論決定,對被告人彭某志適用《中華人民共和國刑法》第二百二十三條、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第六十七條第三款、第二十五條第一款,第二十六條第一、四款,第五十二條、第六十九條,第八十九條;對被告人鄧某國適用《中華人民共和國刑法》第二百二十三條,第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第二十五條第一款,第二十六條第一、四款,第五十二條、第六十九條,第八十九條之規(guī)定,判決如下:

一、被告人彭某志犯串通投標罪,判處有期徒刑六個月,并處罰金人民幣一萬元;犯行賄罪,判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣二十萬元;決定執(zhí)行有期徒刑三年三個月,并處罰金人民幣二十一萬元。

(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日,折抵刑期一日,已羈押2個月27日,折抵刑期2個月27日,即自2020年12月29日起至2024年1月1日止。罰金限判決生效后十日內(nèi)向本院繳納。)

二、被告人鄧某國犯串通投標罪,判處有期徒刑七個月,并處罰金人民幣一萬元;犯行賄罪,判處有期徒刑一年,并處罰金人民幣十萬元;決定執(zhí)行有期徒刑一年三個月,并處罰金人民幣十一萬元。

(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日,折抵刑期一日,已羈押14日,折抵刑期14日,即自2020年12月31日起至2022年3月16日止。罰金限判決生效后十日內(nèi)向本院繳納。)

如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內(nèi),通過本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)交上訴狀正本一份、副本二份。

審 判 長  唐慶凡

審 判 員  姜仁中

人民陪審員  彭 艷

二〇二一年一月十三日

書 記 員  楊 柳


 
 
 
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