2023-03-1-248-001
劉某博、王某蘭等組織考試作弊、代替考試案
——家長為子女尋找“槍手”替考的構(gòu)成代替考試罪
基本案情
2018年6月至10月間，被告人劉某博在山西省大同市招生，宣稱報名后有資格參加2019年天津市高職院校春季招生考試（以下簡稱“春季高考”），并承諾能夠被天津某職業(yè)技術(shù)學院錄取。被告人王某蘭、趙某、謝某慶、楊某梅、 趙某香、魏某霞、桑某梅、吳某東、呂某平為使子女考取天津某職業(yè)技術(shù)學院，聯(lián)系劉某博。劉某博為獲取利益，與上述被告人商議辦理天津?qū)W籍及替考事宜。雙方達成合意后，劉某博為上述被告人子女辦理天津市相關(guān)學校的學籍，后于2018年底至2019年初，聯(lián)系伍某煒等人，參加2019年天津市“春季高考 ”，并承諾給付報酬。2019年3月23日，崔某東、史某敏、潘某峰等人持準考證 及劉某博聯(lián)系制作的假身份證分別至位于天津市紅橋區(qū)的天津市某工業(yè)學校等考點參加2019年天津市高職院校春季招收中職畢業(yè)生考試，其間，史某敏、汪某金、伍某煒被考務(wù)人員發(fā)現(xiàn)并移交公安機關(guān)。公安機關(guān)根據(jù)三人提供的線索 于當日將劉某博抓獲，劉某博到案后如實供述了上述案件事實。公安機關(guān)于 2019年4月在山西省先后將魏某霞等九人抓獲。另查獲假身份證件若干。
經(jīng)天津市教育招生考試院證明，天津市高職院校春季考試招生是普通高等 學校招生的重要組成部分；2019年3月23日，由天津市教育招生考試院組織的 2019年高職院校春季招收中職畢業(yè)生考試，屬于國家教育考試。
經(jīng)天津市公安局居民身份證制作中心鑒定：劉某博組織考試作弊使用的居民身份證為偽證。
天津市紅橋區(qū)人民法院于2021年9月26日作出（2020）津0106刑初7號刑事 判決：一、被告人劉某博犯組織考試作弊罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣十萬元；犯代替考試罪，判處拘役三個月，并處罰金人民幣二萬元，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣十二萬元。二、被告人王某 蘭、趙某、謝某慶、楊某梅、趙某香、魏某霞、桑某梅、吳某東、呂某平犯代 替考試罪，判處罰金人民幣二萬元。宣判后，被告人劉某博提出上訴。天津市 第一中級人民法院于2022年2月10日作出（2021）津01刑終591號刑事裁定：駁 回上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認為：關(guān)于被告人劉某博行為的定性。劉某博組織他人考試作弊，同時讓他人代替自己參加考試，是出于不同的犯罪目的，在不同的主觀故意下實施的不同犯罪行為。兩個行為在侵犯的法益上不完全相同，二者雖均侵犯了公平、公正的考試制度，但組織考試作弊行為更側(cè)重于侵犯國家對考試 組織的管理秩序。因此，劉某博的行為構(gòu)成組織考試作弊罪與代替考試罪兩罪，應(yīng)當數(shù)罪并罰。
關(guān)于被告人劉某博的行為是否屬于組織考試作弊罪中“情節(jié)嚴重”的情形。經(jīng)查，在案被告人王某蘭、楊某梅、桑某梅等人的供述、證人李某欣、劉某 超、贠某祥等人的證言證實，劉某博在山西省為天津市相關(guān)院校招生，基于其 宣稱報名后有資格參加2019年天津市“春季高考”，并承諾能夠被天津某職業(yè) 技術(shù)學院錄取，被告人王某蘭等人聯(lián)系劉某博，后雙方商議，被告人子女通過 劉某博辦理天津?qū)W籍后，可在不到校學習的情況下，通過替考被天津某職業(yè)技 術(shù)學校錄取。雙方達成合意后，劉某博為被告人子女辦理天津?qū)W籍、通知其確 認考生信息、拍照、領(lǐng)取準考證、尋找替考人員，系有步驟的跨省組織作弊。 天津市教育招生考試院出具的證明證實，天津市高職院校春季招收中職畢業(yè)生 考試，屬于天津市高職院校春季招生考試，系普通高等學校招生考試的重要組 成部分。因此，依照《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理組織考試作弊等 刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，劉某的行為屬于組織考試作弊罪 中“情節(jié)嚴重”的情形。
關(guān)于被告人王某蘭、趙某、謝某慶等人行為的定性。被告人王某蘭、趙某、謝某慶、楊某梅、趙某香、魏某霞、桑某梅、吳某東、呂某平作為學生家長，為使子女通過考試，積極聯(lián)系讓他人代替自己的子女參加法律規(guī)定的國家考試，并從中參與學籍辦理，擬定談判條件，溝通報名、采集信息、現(xiàn)場確認事宜，其居間行為應(yīng)作為代替考試這一對向犯的幫助行為予以認定，均應(yīng)以代替考試罪定罪處罰。
綜上，被告人劉某博在法律規(guī)定的國家考試即普通高等學校招生考試中組 織考生跨省作弊，其行為已構(gòu)成組織考試作弊罪，且系情節(jié)嚴重；劉某博讓他 人代替自己參加法律規(guī)定的國家考試，其行為已構(gòu)成代替考試罪。被告人王某 蘭、趙某、謝某慶、楊某梅、趙某香、魏某霞、桑某梅、吳某東、呂某平讓他 人代替自己的子女參加法律規(guī)定的國家考試，其行為均已構(gòu)成代替考試罪。劉 某博一人犯數(shù)罪，依法應(yīng)當數(shù)罪并罰。各被告人到案后均能如實供述自己的犯 罪事實，系坦白，依法均可以從輕處罰。被告人王某蘭、趙某、謝某慶、楊某 梅、趙某香、魏某霞、桑某梅、吳某東、呂某平認罪認罰，依法可以從輕處罰。故一審、二審作出如上裁判。
裁判要旨
1.組織考試作弊中讓他人代替自己考試的行為不應(yīng)被組織行為所吸收。這是因為在組織考試作弊過程中，讓他人代替自己考試的行為，是行為人出于不 同的犯罪目的，在不同的主觀故意下實施的不同犯罪行為。對于行為人來說，主觀上除意圖通過組織行為獲得經(jīng)濟利益外，還希望通過找人替考使自己獲 得受教育的利益，二者在所獲利益方面存在區(qū)別，應(yīng)該分別評價，數(shù)罪并罰。
2.家長為自己孩子尋找“槍手”代替考試的，構(gòu)成代替考試罪。實踐中有家長作為居間方為自己的孩子尋找“槍手”代替考試，居間活動的方式包括介紹、 溝通應(yīng)考者與替考者雙方的關(guān)系，參與傳遞、擬定談判條件，甚至幫助報名、 采集信息、現(xiàn)場確認等。在此種情形下，對家長行為性質(zhì)的認定，應(yīng)著重審查家長在共同犯罪中的作用。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第284條之一
《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理組織考試作弊等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第1條、第2條
一審：天津市紅橋區(qū)人民法院（2020）津0106刑初7號刑事判決（2021年 9月26日）
二審：天津市第一中級人民法院（2021）津01刑終591號刑事裁定（2022年 2月10日）
