審理法院：南通市通州區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2014）通刑二初字第0138號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2016-05-18
審理經(jīng)過
南通市通州區(qū)人民檢察院以通檢訴刑訴（2013）263號(hào)起訴書指控被告單位南通浩祥石化有限公司犯非法經(jīng)營罪、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，被告單位南通金馬新能源科技有限公司犯非法經(jīng)營罪，被告人金玉祥犯非法經(jīng)營罪、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，于2013年5月17日向本院提起公訴。本院于2013年12月18日作出（2013）通刑二初字第0109號(hào)刑事判決，以被告單位南通浩祥石化有限公司犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣三十萬元，犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處罰金人民幣一百萬元，決定合并判處罰金人民幣一百三十萬元；以被告單位南通金馬新能源科技有限公司犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣六十萬元；以被告人金玉祥犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣三十萬元，犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣一百萬元，決定合并執(zhí)行有期徒刑八年，并處罰金人民幣一百三十萬元。被告人金玉祥不服判決，提出上訴。江蘇省南通市中級人民法院于2014年6月5日作出（2014）通中刑二終字第0020號(hào)刑事裁定書，撤銷本院（2013）通刑二初字第0109號(hào)刑事判決；發(fā)回本院重新審判。本院另行組成合議庭進(jìn)行了審理。期間，南通市通州區(qū)人民檢察院于2014年12月4日作出通檢訴刑追訴（2014）2號(hào)追加起訴決定書。審理中，因被告單位南通浩祥石化有限公司、南通金馬新能源科技有限公司均于2014年2月17日被南通市通州工商行政管理局行政處罰吊銷營業(yè)執(zhí)照，本院于2015年2月27日作出（2014）通刑初字第0138號(hào)刑事裁定書，對被告單位南通浩祥石化有限公司和被告單位南通金馬新能源科技有限公司終止審理；對被告人金玉祥犯非法經(jīng)營罪、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪繼續(xù)審理。本院于2015年3月9日、3月30日、2016年5月18日，對被告人金玉祥犯非法經(jīng)營罪、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪公開開庭進(jìn)行了審理。南通市通州區(qū)人民檢察院指派檢察員朱尉出庭支持公訴，被告人金玉祥及其辯護(hù)人張邢華、黃穎到庭參加訴訟。審理期間，本院根據(jù)公訴機(jī)關(guān)的建議，決定延期審理兩次，本院還報(bào)請江蘇省南通市中級人民法院批準(zhǔn)延長審限一次?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
公訴機(jī)關(guān)起訴書及追加起訴決定書指控：
（一）非法經(jīng)營
2010年和2012年3月至6月期間，被告人金玉祥經(jīng)營的南通浩祥石化有限公司（以下簡稱浩祥石化）、南通金馬新能源科技有限公司（以下簡稱金馬公司）在未取得《車用汽油生產(chǎn)許可證》、《成品油批發(fā)經(jīng)營批準(zhǔn)證書》的情況下，違反國務(wù)院行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，生產(chǎn)、銷售車用汽油、柴油。共銷售成品油22,269.025噸，銷售金額合計(jì)人民幣180,879,574.17元。
（二）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品
2012年6月4日至6日，在被告人金玉祥的安排下，浩祥石化員工在公司立7罐內(nèi)注入化工原料調(diào)和汽油。當(dāng)月7日，江蘇省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局、南通質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局工作人員對浩祥石化公司內(nèi)的立7、立5、立4、立3罐內(nèi)的油品抽樣檢查，并分別登記保存，同時(shí)制止浩祥石化員工向客戶的滬Ｂ×××××油罐車裝油。被告人金玉祥明知立７罐內(nèi)的汽油經(jīng)檢驗(yàn)不合格，仍對外銷售52.97噸，銷售金額計(jì)人民幣459,467元。同月8日，被告人金玉祥安排將立7罐內(nèi)的57.05噸車用汽油運(yùn)送至其租用的杭州蕭山東海石化有限公司油庫，立7罐內(nèi)仍有93#汽油83.5噸。后經(jīng)檢驗(yàn)，浩祥石化立7罐、移庫杭州蕭山東海石化有限公司、滬Ｂ×××××油罐車內(nèi)的汽油苯含量不合格。
為證明上述指控事實(shí)，公訴人當(dāng)庭宣讀并出示了相關(guān)書證、證人證言筆錄、被告人金玉祥的供述和辯解、鑒定意見及其現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查筆錄等證據(jù)。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人金玉祥作為浩祥石化、金馬公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，違背國務(wù)院行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，生產(chǎn)、銷售車用汽油、柴油，情節(jié)特別嚴(yán)重；被告人金玉祥經(jīng)營的浩祥石化以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品銷售，其行為分別觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第一百四十條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)分別以非法經(jīng)營罪及生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究其刑事責(zé)任。被告人金玉祥一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。提請本院依法判處。
被告人金玉祥對公訴機(jī)關(guān)指控其犯非法經(jīng)營罪，庭審中對公訴人舉證證明的其2010年、2012年銷售車用汽油、柴油的數(shù)量及銷售金額的事實(shí)不持異議；對指控其犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，辯稱其經(jīng)營的浩祥石化生產(chǎn)的是高清潔汽油，并非制假、售假或者偽劣產(chǎn)品。
被告人金玉祥的辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的非法經(jīng)營罪提出如下辯護(hù)意見：1．被告人金玉祥以具有成品油批發(fā)經(jīng)營批準(zhǔn)證書的浙江省海寧嘉石石化有限公司名義對外銷售成品油部分，不宜定罪；2.被告人金玉祥銷售的部分柴油，并非國家法律或國家行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣或限制買賣的產(chǎn)品；3.國家法律對有關(guān)車用汽油非法經(jīng)營的犯罪數(shù)額尚無明確規(guī)定，本案非法經(jīng)營定為情節(jié)特別嚴(yán)重?zé)o法律依據(jù)；4.本案偵查機(jī)關(guān)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品立案偵查，被告人金玉祥主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)供述其非法經(jīng)營的主要犯罪事實(shí)，是自首。
被告人金玉祥的辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，提出如下辯護(hù)意見：1.根據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)，對車用汽油取樣應(yīng)取4L，而執(zhí)法機(jī)關(guān)在對浩祥石化現(xiàn)場取樣時(shí)，多份檢驗(yàn)報(bào)告中載明的取樣只有3L，違反了國家標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)制性規(guī)定，檢驗(yàn)報(bào)告的檢驗(yàn)結(jié)果不具有證明效力；2.公訴機(jī)關(guān)提供的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的檢驗(yàn)報(bào)告，檢驗(yàn)結(jié)論不合格主要是車用汽油中苯含量僅僅超過了0.1，而根據(jù)苯含量檢測方法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，對再現(xiàn)性規(guī)定是，不同操作者在不同實(shí)驗(yàn)室對相同試樣分別得出的兩個(gè)獨(dú)立測試結(jié)果之差存在允差值，對苯含量再現(xiàn)性允差值為0.19，涉案檢驗(yàn)報(bào)告中苯含量超標(biāo)0.1，仍然在允差值之內(nèi)。因此，公訴機(jī)關(guān)指控被告人金玉祥犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足，指控罪名不能成立。
本院查明
經(jīng)審理查明，2003年12月，被告人金玉祥在南通市通州區(qū)平東工業(yè)園區(qū)開辦浩祥石化，被告人金玉祥任法定代表人；2009年2月，被告人金玉祥以他人名義在同一住所開辦金馬公司，由被告人金玉祥實(shí)際控制經(jīng)營。浩祥石化和金馬公司均未取得車用汽油生產(chǎn)許可證、成品油批發(fā)經(jīng)營證書。經(jīng)營期間，被告人金玉祥以浩祥石化為生產(chǎn)基地，用芳烴、石腦油、甲縮醛、C5（粗異戊烯）等化工原料調(diào)和車用汽油，并以金馬公司名義或借用被告人金玉祥持有股份并具有成品油批發(fā)經(jīng)營批準(zhǔn)證書的浙江省海寧嘉石石化有限公司（以下簡稱嘉石石化）的名義對外開票銷售，并對外銷售部分柴油。2010年、2012年兩年，共計(jì)銷售汽油9981.543噸，價(jià)稅人民幣82,575,466.55元，銷售柴油744.01噸，價(jià)稅人民幣5,192,987元，銷售汽油、柴油價(jià)稅合計(jì)人民幣87,768,453.55元。分述如下：
1.2010年4月至5月，以金馬公司名義，向蘇州市西北石化有限公司銷售汽油94噸，價(jià)稅人民幣645,084元。
2.2010年4月至5月，以金馬公司名義，向常州市九州石油化工有限公司銷售汽油316.17噸，價(jià)稅人民幣2,134,530.50元。
3.2010年6月至7月，以金馬公司名義，向上海創(chuàng)奕石油化工有限公司銷售汽油311.45噸，價(jià)稅人民幣2,211,295元。
4.2010年7月，以金馬公司名義，向浮梁縣經(jīng)公橋加油站銷售汽油20噸，價(jià)稅人民幣152,000元。
5.2010年8月至12月，以金馬公司名義，向中化浦東貿(mào)易有限公司銷售汽油2523.345噸，價(jià)稅人民幣18,300,716.60元。
6.2010年8月，以金馬公司名義，向上海昱晟石油化工有限公司銷售汽油860.045噸，價(jià)稅人民幣6,057,207.08元。
7.2010年6月至10月，以金馬公司名義，向常州市九州石油化工有限公司銷售柴油662.01噸，價(jià)稅人民幣4,491,887元。
8.2010年8月，以金馬公司名義，向中鐵二十四局銷售柴油10噸，價(jià)稅人民幣73,500元。
9.2012年1月至3月，以金馬公司名義，向上海冠申石油化工有限公司銷售汽油2025.245噸，價(jià)稅人民幣17,372,438.07元。
10.2012年1月至4月，以嘉石石化名義，向常州市城中加油站有限公司銷售汽油460噸，價(jià)稅人民幣4,231,000元。期間，汽車用戶在常州市城中加油站有限公司加油后，汽車出現(xiàn)打不著火、熄火或是有白色粉末吸附排氣管拋錨等狀況，汽車用戶要求索賠，被告人金玉祥向常州市城中加油站有限公司表示愿意承擔(dān)部分賠償費(fèi)用。
11.2012年1月至4月，以金馬公司名義，向鎮(zhèn)江市威達(dá)機(jī)動(dòng)車駕駛員培訓(xùn)有限公司銷售汽油67噸，價(jià)稅人民幣636,600元。
12.2012年2月，以金馬公司名義，向上海康茂石油化工有限公司銷售汽油496.852噸，價(jià)稅人民幣4,248,084.60元。
13.2012年3月，以嘉石石化名義，向常州市武進(jìn)洛陽躍進(jìn)橋加油有限公司銷售汽油33.02噸，價(jià)稅人民幣318,143元。
14.2012年3月，以嘉石石化名義，向如皋市東陳鎮(zhèn)農(nóng)技站丁北加油站銷售汽油10噸，價(jià)稅人民幣91,800元。
15.2012年3月，以嘉石石化名義，向如皋市天龍加油站銷售汽油7噸，價(jià)稅人民幣63,700元。
16.2012年3月，以嘉石石化名義，向海門市濱海石化有限公司銷售汽油28噸，價(jià)稅人民幣266,280元。
17.2012年3月，以嘉石石化名義，向江陰市金瑪油品供應(yīng)有限公司銷售汽油17.98噸，價(jià)稅人民幣172,608元。
18.2012年3月，以金馬公司名義，向上海甬潯實(shí)業(yè)有限公司銷售汽油180噸，價(jià)稅人民幣1,668,600元。
19.2012年3月，以金馬公司名義，向揚(yáng)中市中遠(yuǎn)石化有限公司銷售汽油45.88噸，價(jià)稅人民幣424,422元。
20.2012年3月，以嘉石石化名義，向如皋市加馬建材有限公司銷售汽油20噸，價(jià)稅人民幣182,000元。
21.2012年3月，以嘉石石化名義，向如皋市農(nóng)機(jī)交易市場加油站銷售汽油19.94噸，價(jià)稅人民幣182,451元。
22.2012年3月至4月，以嘉石石化名義，向海門市昌隆動(dòng)力油有限公司銷售汽油36.02噸，價(jià)稅人民幣325,436.80元。
23.2012年3月至4月，以嘉石石化名義，向宜興市吉安加油站銷售汽油70噸，價(jià)稅人民幣653,000元。
24.2012年3月至4月，以金馬公司、嘉石石化名義，向上海黔元石油化工有限公司銷售汽油200噸，價(jià)稅人民幣1,903,000元。
25、2012年3月至4月，以嘉石石化名義，向常州武進(jìn)溫里凱達(dá)加油站銷售汽油20噸，價(jià)稅人民幣185,200元。
26.2012年3月至4月，以嘉石石化名義，向金壇市蘇南油料經(jīng)營有限公司銷售汽油11噸，價(jià)稅人民幣102,100元。
27.2012年3月至4月，以嘉石石化名義，向宣城市宣州區(qū)洪星加油站銷售汽油20噸，價(jià)稅人民幣188,000元。
28.2012年3月至4月，以嘉石石化名義，向金壇市浦江加油站銷售汽油35噸，價(jià)稅人民幣326,500元。
29.2012年3月至5月，以嘉石石化名義，向南京市東環(huán)加油站有限公司銷售汽油222.88噸，價(jià)稅人民幣2,099,254元。
30.2012年3月至5月，以嘉石石化名義，向南通市通州區(qū)五接農(nóng)業(yè)機(jī)電管理站銷售汽油114.38噸，價(jià)稅人民幣1,086,258.50元。
31.2012年3月至5月，以嘉石石化名義，向原通州市豐匯物資有限公司銷售汽油42噸，價(jià)稅人民幣403,200元。
32.2012年3月至5月，以嘉石石化名義，向江陰市云亭加油站有限公司銷售汽油62.94噸，價(jià)稅人民幣594,007元。
33.2012年3月至5月，以嘉石石化名義，向海門市東灶港海洋漁業(yè)有限公司銷售汽油59噸，價(jià)稅人民幣551,430元。
34.2012年3月至5月，以金馬公司、嘉石石化名義，向如皋市柴灣加油站銷售汽油13噸，價(jià)稅人民幣119,800元。
35.2012年3月至5月，以嘉石石化名義，向張家港市常供中油加油站銷售汽油36噸，價(jià)稅人民幣341,100元。
36.2012年4月，以嘉石石化名義，向無錫市交通石油制品有限公司銷售汽油26.84噸，價(jià)稅人民幣246,928元。
37.2012年4月，以嘉石石化名義，向南通市通州區(qū)金莊石油制品銷售有限公司銷售汽油10噸，價(jià)稅人民幣95,000元。
38.2012年4月，以嘉石石化名義，向江蘇靖江交通燃料有限公司銷售汽油312.86噸，價(jià)稅人民幣2,956,527元。
39.2012年4月，以嘉石石化名義，向靖江亞細(xì)亞石化實(shí)業(yè)有限公司銷售汽油20噸，價(jià)稅人民幣192,000元。
40.2012年4月，以嘉石石化名義，向丹陽市中南化工實(shí)業(yè)公司銷售汽油25噸，價(jià)稅人民幣237,500元。
41.2012年4月，以嘉石石化名義，向如皋市白蒲加油站有限公司銷售汽油50噸，價(jià)稅人民幣475,000元。
42.2012年4月，以嘉石石化名義，向如皋市東方加油站有限責(zé)任公司銷售汽油40噸，價(jià)稅人民幣384,000元。
43.2012年4月，以嘉石石化名義，向張家港市雙豐加油站銷售汽油8.18噸，價(jià)稅人民幣76,074元。
44.2012年4月，以嘉石石化名義，向張家港市牡丹加油站銷售汽油14.74噸，價(jià)稅人民幣137,082元。
45.2012年4月至5月，以嘉石石化名義，向南京寧合公路湯泉服務(wù)中心銷售汽油80.1噸，價(jià)稅人民幣782,982元。
46.2012年4月至5月，以金馬公司名義，向杭州蕭山東海石油化工有限公司銷售汽油244噸，價(jià)稅人民幣2,282,400元。
47.2012年4月至5月，以嘉石石化名義，向南京寧揚(yáng)加油站銷售汽油224.08噸，價(jià)稅人民幣2,240,800元。
48.2012年5月，以金馬公司名義，向紹興市東海越北加油站有限公司銷售汽油89.116噸，價(jià)稅人民幣818,611.40元。
49.2012年5月，以嘉石石化名義，向貝林達(dá)（廈門）石油有限公司銷售柴油72噸，價(jià)稅人民幣627,600元；以金馬公司名義，向貝林達(dá)（廈門）石油有限公司銷售汽油358.48噸，價(jià)稅人民幣3,413,316元。
除上述銷售汽油、柴油已開票部分，被告人金玉祥于2012年6月6日銷售給曹小衛(wèi)汽油30.08噸（計(jì)人民幣251,168元），同月7日，銷售給江蘇貝林達(dá)投資管理有限公司汽油22.89噸（計(jì)人民幣208,299元）；另有汽油140.55噸（計(jì)人民幣674,640元），因案發(fā)未能銷售。
2012年6月7日，江蘇省南通技術(shù)監(jiān)督局以浩祥石化涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪，移送南通市公安局查處，同日，南通市公安局決定對浩祥石化涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品立案偵查。同年7月26日，被告人金玉祥主動(dòng)到南京市公安局浦口分局永寧派出所投案。
案發(fā)后，南通市公安局分別扣押被告人金玉祥在鎮(zhèn)海石化海達(dá)發(fā)展有限責(zé)任公司股權(quán)人民幣150萬元、大越股份有限公司股權(quán)人民幣30萬元；還委托南通尚東拍賣行有限公司拍賣扣押的浩祥石化車用汽油（93#）201.31噸，成交總價(jià)為人民幣966,288元，扣除委托拍賣傭金人民幣17,393.18元，實(shí)際拍賣價(jià)款總額人民幣948,894.82元，扣押及拍賣款合計(jì)人民幣2,748,894.82元。南通市公安局財(cái)政專戶存款人民幣1,134,107元，移送給本院人民幣1,614,787.82元。
另查明，浩祥石化、金馬公司均因逾期仍不接受年度檢驗(yàn)，已于2014年2月17日被南通市通州工商行政管理局行政處罰均被吊銷營業(yè)執(zhí)照。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：
（一）書證
1.浩祥石化企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、南通市通州工商行政管理局行政處罰決定書，證明浩祥石化成立于2003年12月11日，法定代表人被告人金玉祥，經(jīng)營范圍不含成品油（汽油、柴油、煤油）；2014年2月17日被行政處罰吊銷營業(yè)執(zhí)照的事實(shí)。
2.金馬公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、南通市通州工商行政管理局行政處罰決定書，證明金馬公司成立于2009年2月18日，經(jīng)營范圍不含成品油；2014年2月17日被行政處罰吊銷營業(yè)執(zhí)照的事實(shí)。
3.全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證審查中心2012年10月18日“關(guān)于對南通浩祥石化有限公司生產(chǎn)車用汽油是否需要申領(lǐng)許可證有關(guān)問題的回復(fù)”，證明根據(jù)國務(wù)院、國家質(zhì)檢總局的相關(guān)規(guī)定，車用汽油產(chǎn)品屬于實(shí)施生產(chǎn)許可證管理的產(chǎn)品的事實(shí)。
4.金馬公司購進(jìn)化工原料明細(xì)；浩祥石化操作指令單、發(fā)貨作業(yè)單、送（銷）貨單、購銷合同、油品配送單、車輛貨運(yùn)單；金馬公司銷售汽油、柴油明細(xì)賬、財(cái)務(wù)記賬憑證、進(jìn)項(xiàng)稅和銷項(xiàng)稅明細(xì)；金馬公司開具的江蘇省增值稅專用發(fā)票；嘉石石化開具的浙江省增值稅專用發(fā)票；購貨客戶過磅單、貨物入庫單、進(jìn)貨明細(xì)、進(jìn)銷存日報(bào)表、貨款結(jié)算憑證等，證明被告人金玉祥2010年、2012年以其經(jīng)營的金馬公司名義購進(jìn)石腦油、芳烴、戊烯、碳五、MTBE等化工原料后，由浩祥石化調(diào)和車用汽油，并分別以金馬公司和嘉石石化名義向中化浦東貿(mào)易有限公司、上海冠申石油化工有限公司、貝林達(dá)（廈門）石油有限公司等公司或加油站銷售成品油汽油和柴油的事實(shí)。
5.常州市城中加油站有限公司問題油品事件情況說明、常州市武進(jìn)區(qū)公安局公告、補(bǔ)償清單及其補(bǔ)償款結(jié)算憑證等，證明2012年4月，常州城中加油站有限公司購進(jìn)嘉石石化93#汽油，客戶加油后出現(xiàn)汽車無力，車輛抖動(dòng)等狀況，引發(fā)群體事件；常州市武進(jìn)區(qū)委成立油品問題協(xié)調(diào)處理工作組，制定了補(bǔ)償工作方案，常州城中加油站有限公司在集中補(bǔ)償期內(nèi)共補(bǔ)償汽車1891輛，其中補(bǔ)償金額人民幣100萬元由被告人金玉祥以嘉石石化名義提供的事實(shí)。
（二）證人證言
1.證人金某的證言，證明2003年其哥哥被告人金玉祥開辦了浩祥石化，用化工原料調(diào)和車用汽油；2009年2月，被告人金玉祥借用其身份證注冊了金馬公司，其為公司掛名法定代表人，公司實(shí)際經(jīng)營由被告人金玉祥負(fù)責(zé)，并以金馬公司開票對外銷售車用汽油及購進(jìn)部分柴油后對外銷售的事實(shí)。
2.證人盧某的證言，證明被告人金玉祥在嘉石石化占有80%的股份，被告人金玉祥開辦的浩祥石化及金馬公司沒有成品油批發(fā)證書，被告人金玉祥對外銷售車用汽油給客戶的增值稅發(fā)票部分以嘉石石化名義開具的事實(shí)。
3.證人陳某的證言，證明浩祥石化沒有成品油批發(fā)證書，被告人金玉祥是嘉石石化的控股人，銷售車用汽油以嘉石石化開票；2012年1月、4月，常州市城中加油站有限公司向被告人金玉祥購買了兩批車用汽油，給汽車客戶加油后，出現(xiàn)汽車熄火拋錨現(xiàn)象，后對汽車用戶賠償，被告人金玉祥打款人民幣100萬元用于賠償?shù)氖聦?shí)。
4.證人陳某1、蔡某、龔某、魏某、吳某1、鐵某、施某、周某1、吳某2、江某、凌某、周某2等人的證言，證明2010年、2012年，上海昱晟石油化工有限公司、上海創(chuàng)奕石油化工有限公司、中化浦東貿(mào)易有限公司、常州九州石油化工有限公司、如皋市東陳鎮(zhèn)農(nóng)機(jī)站丁北加油站、海門市東灶港漁業(yè)有限公司、南通市通州區(qū)五接農(nóng)業(yè)機(jī)電管理站、南京寧合公路湯泉服務(wù)中心、南京東環(huán)加油站有限公司、貝林達(dá)（廈門）石油有限公司等公司或加油站與被告人金玉祥或是浩祥石化業(yè)務(wù)員聯(lián)系購買車用汽油、柴油；進(jìn)貨后，被告人金玉祥以金馬公司或是嘉石石化開具增值稅專用發(fā)票的事實(shí)。
（三）被告人金玉祥的供述和辯解，證明其負(fù)責(zé)經(jīng)營的浩祥石化、金馬石化不具有成品油經(jīng)營批準(zhǔn)證書，浩祥石化用化工原料調(diào)和車用汽油，對外以金馬公司、嘉石石化名義對外銷售車用汽油、柴油，并開具增值稅專用發(fā)票的事實(shí)。
（四）其他相關(guān)證據(jù)
南京市公安局浦口分局永寧派出所出具的被告人金玉祥到案經(jīng)過、訊問筆錄；南通市公安局扣押物品、文件清單；南通尚東拍賣行有限公司拍賣成交確認(rèn)書及本院一般繳款書等。
上述證據(jù)，均經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證，證據(jù)間相互印證，具有證明效力，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，原南通浩祥石化有限公司、原南通金馬新能源科技有限公司，未取得車用汽油生產(chǎn)許可證、成品油批發(fā)經(jīng)營證書，違反行政法規(guī)的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售成品油汽油、柴油，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，被告人金玉祥作為上述兩公司的主管人員，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)予懲處。公訴機(jī)關(guān)指控被告人金玉祥犯非法經(jīng)營罪，主要犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立。本院對被告人金玉祥犯非法經(jīng)營罪銷售成品油汽油、柴油數(shù)量及金額的認(rèn)定，是根據(jù)公訴人當(dāng)庭舉證的金馬公司、嘉石石化2010年、2012年開具的增值稅專用發(fā)票，控、辯雙方及被告人均不持異議。
公訴機(jī)關(guān)指控被告人金玉祥犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，主要理由及依據(jù)是被告人金玉祥2012年1月至4月銷售給常州市城中加油站有限公司汽油，在汽車用戶加油后出現(xiàn)汽車熄火拋錨等狀況；質(zhì)監(jiān)部門、公安機(jī)關(guān)先后啟動(dòng)質(zhì)量監(jiān)督程序和刑事立案程序，對被告人金玉祥涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品進(jìn)行查處；且在同年6月7日，由質(zhì)監(jiān)部門在被告人金玉祥經(jīng)營的浩祥石化油罐內(nèi)對汽油抽樣，后經(jīng)送樣檢驗(yàn)為不合格產(chǎn)品。本院從證據(jù)評判角度，并向作出檢驗(yàn)報(bào)告的江蘇省產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)研究院咨詢后認(rèn)為，常州市城中加油站有限公司出現(xiàn)汽油質(zhì)量問題后，有關(guān)部門查處時(shí)未對事發(fā)汽油評價(jià)為不合格產(chǎn)品；公訴機(jī)關(guān)舉證的10份檢驗(yàn)報(bào)告，其中有5份達(dá)標(biāo)；1份18個(gè)檢驗(yàn)項(xiàng)目中有三項(xiàng)單項(xiàng)評價(jià)不合格；另4份18個(gè)檢驗(yàn)項(xiàng)目中僅苯含量1項(xiàng)超出0.1，評價(jià)為不合格或未達(dá)到；但是苯含量超出0.1仍在國家標(biāo)準(zhǔn)對苯含量檢測再現(xiàn)性允差值規(guī)定指數(shù)之內(nèi)（SH/T0693-2000：再現(xiàn)性為不同操作人員在不同實(shí)驗(yàn)室對相同試樣所得出的兩個(gè)獨(dú)立測試結(jié)果之差，苯含量再現(xiàn)性不能超過0.1229（X0.65）；SH/T0713-2002：苯含量再現(xiàn)性不能超過0.13X+0.05）。因此，雖然檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)作出了客觀性檢驗(yàn)，但據(jù)此評判為偽劣產(chǎn)品過于牽強(qiáng)，缺乏說服力，公訴機(jī)關(guān)對應(yīng)的指控，本院難以支持。對辯護(hù)人提出的該方面辯護(hù)意見，本院可以采納。
針對辯護(hù)人提出的諸點(diǎn)辯護(hù)意見，本院綜合評判認(rèn)為，被告人金玉祥經(jīng)營的浩祥石化不具有成品油批發(fā)經(jīng)營證書，借用異地嘉石石化名義對外銷售，擾亂市場秩序，實(shí)屬非法經(jīng)營；成品油包括汽油、柴油、煤油，依照國家相關(guān)行政法規(guī)，經(jīng)營柴油應(yīng)當(dāng)具有成品油經(jīng)營證書；被告人金玉祥非法經(jīng)營成品油時(shí)間跨度長、批量大、數(shù)額高達(dá)8,900余萬元，情節(jié)特別嚴(yán)重；被告人金玉祥雖主動(dòng)投案，但未能供述其非法經(jīng)營的主要犯罪事實(shí)，且公訴機(jī)關(guān)在二審發(fā)回重審后，又追訴其非法經(jīng)營犯罪事實(shí)，自首依法不能成立。
綜上，為嚴(yán)肅國法，懲罰犯罪，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第三十一條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人金玉祥犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑七年六個(gè)月，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣三百萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；即自2012年7月26日起至2020年1月25日止；沒收財(cái)產(chǎn)部分于本判決生效后三十日內(nèi)向本院繳納〈已扣押、拍賣的款項(xiàng)可抵扣，不足部分繼續(xù)追繳〉）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向江蘇省南通市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長曹建新
代理審判員季俊華
人民陪審員施玉萍
裁判日期
二〇一六年五月十八日
書記員
書記員顧鳳鳳
