《刑法》第二百二十五條 【非法經(jīng)營罪】違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn):
(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;
(二)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;
(三)未經(jīng)國家有關主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務的,或者非法從事資金支付結算業(yè)務的;
(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
由于法律法規(guī)司法解釋每年都會出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次該罪名量刑標準:
蘇義飛律師:參考《(2011年)最高人民法院研究室關于非法經(jīng)營罪中“違法所得”認定問題的研究意見》非法經(jīng)營罪中的“違法所得”,應是指獲利數(shù)額,即以行為人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入(即非法經(jīng)營數(shù)額),扣除其直接用于經(jīng)營活動的合理支出部分后剩余的數(shù)額。
[第1336號]非法經(jīng)營煙花爆竹制品行為的定性: 將煙花爆竹制品列為刑法意義上的爆炸物會擴大打擊面,與普通民眾的認識觀念、傳統(tǒng)習俗不符。
煙花爆竹和煙花爆竹制品不屬于限制買賣物品, 因為個人如果不是以經(jīng)營為目的, 而是為了滿足燃放、娛樂需要, 完全可以自由買賣煙花爆竹或者煙花爆竹制品。
煙花爆竹制品不屬于專營專賣物品和限制買賣物品, 因此經(jīng)營煙花爆竹制品的行為只能根據(jù)第二百二十五條第 (四)項的規(guī)定構成非法經(jīng)營罪。
[第473號]擅自制作網(wǎng)游外掛出售牟利如何定性:擅自制作網(wǎng)游外掛出售牟利,侵犯的是網(wǎng)游權利人著作權的修改權而不是復制發(fā)行權,不構成侵犯著作權罪。
擅自制作網(wǎng)游外掛并出售牟利同時符合《(1998年)最高人民法院關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十一條與第十五條的,應當參照想象競合的處理原則從重適用第十一條以非法經(jīng)營罪定罪處罰
張明楷《刑法學》第六版第1092頁:成立非法經(jīng)營罪的前提,是違反國家規(guī)定,即違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定,國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。沒有違反國家規(guī)定的,即使在某種意義上屬于非法經(jīng)營,也不得認定為本罪。
第1093頁:不能忽略“擾亂市場秩序”這一結果要件。雖然這一要件難以判斷,但司法人員要善于觀察社會生活事實,善于進行法益衡量,不能將形式上符合法條的字面含義實際上有利于社會的行為或者危害不大的行為認定為非法經(jīng)營罪。
(2022年)最高人民檢察院 公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)
第七十一條 〔非法經(jīng)營案(刑法第二百二十五條)〕違反國家規(guī)定,進行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:
(一)違反國家煙草專賣管理法律法規(guī),未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,非法經(jīng)營煙草專賣品,具有下列情形之一的:
1.非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;
2.非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的;
3.三年內(nèi)因非法經(jīng)營煙草專賣品受過二次以上行政處罰,又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。
(二)未經(jīng)國家有關主管部門批準,非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務,或者非法從事資金支付結算業(yè)務,具有下列情形之一的:
1.非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務,數(shù)額在一百萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
2.非法從事資金支付結算業(yè)務,數(shù)額在五百萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
3.非法從事資金支付結算業(yè)務,數(shù)額在二百五十萬元以上不滿五百萬元,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元,且具有下列情形之一的:
(1)因非法從事資金支付結算業(yè)務犯罪行為受過刑事追究的;
(2)二年內(nèi)因非法從事資金支付結算業(yè)務違法行為受過行政處罰的;
(3)拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作,致使贓款無法追繳的;
(4)造成其他嚴重后果的。
4.使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,數(shù)額在一百萬元以上的,或者造成金融機構資金二十萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失十萬元以上的。
(三)實施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為,擾亂金融市場秩序,具有下列情形之一的:
1.非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
2.非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上,且具有下列情形之一的:
(1)因非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究的;
(2)二年內(nèi)因非法買賣外匯違法行為受過行政處罰的;
(3)拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作,致使贓款無法追繳的;
(4)造成其他嚴重后果的。
3.公司、企業(yè)或者其他單位違反有關外貿(mào)代理業(yè)務的規(guī)定,采用非法手段,或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù),為他人向外匯指定銀行騙購外匯,數(shù)額在五百萬美元以上或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上的;
4.居間介紹騙購外匯,數(shù)額在一百萬美元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的。
(四)出版、印刷、復制、發(fā)行嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物,具有下列情形之一的:
1.個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的,單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上的;
2.個人違法所得數(shù)額在二萬元以上的,單位違法所得數(shù)額在五萬元以上的;
3.個人非法經(jīng)營報紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或者音像制品、電子出版物五百張(盒)以上的,單位非法經(jīng)營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的;
4.雖未達到上述數(shù)額標準,但具有下列情形之一的:
(1)二年內(nèi)因出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物受過二次以上行政處罰,又出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物的;
(2)因出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。
(五)非法從事出版物的出版、印刷、復制、發(fā)行業(yè)務,嚴重擾亂市場秩序,具有下列情形之一的:
1.個人非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上的,單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上的;
2.個人違法所得數(shù)額在五萬元以上的,單位違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;
3.個人非法經(jīng)營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的,單位非法經(jīng)營報紙五萬份或者期刊五萬本或者圖書一萬五千冊或者音像制品、電子出版物五千張(盒)以上的;
4.雖未達到上述數(shù)額標準,二年內(nèi)因非法從事出版物的出版、印刷、復制、發(fā)行業(yè)務受過二次以上行政處罰,又非法從事出版物的出版、印刷、復制、發(fā)行業(yè)務的。
(六)采取租用國際專線、私設轉(zhuǎn)接設備或者其他方法,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務進行營利活動,擾亂電信市場管理秩序,具有下列情形之一的:
1.經(jīng)營去話業(yè)務數(shù)額在一百萬元以上的;
2.經(jīng)營來話業(yè)務造成電信資費損失數(shù)額在一百萬元以上的;
3.雖未達到上述數(shù)額標準,但具有下列情形之一的:
(1)二年內(nèi)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務行為受過二次以上行政處罰,又非法經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務的;
(2)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務行為造成其他嚴重后果的。
(七)以營利為目的,通過信息網(wǎng)絡有償提供刪除信息服務,或者明知是虛假信息,通過信息網(wǎng)絡有償提供發(fā)布信息等服務,擾亂市場秩序,具有下列情形之一的:
1.個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;
2.單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的。
(八)非法生產(chǎn)、銷售“黑廣播”“偽基站”、無線電干擾器等無線電設備,具有下列情形之一的:
1.非法生產(chǎn)、銷售無線電設備三套以上的;
2.非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的;
3.雖未達到上述數(shù)額標準,但二年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售無線電設備受過二次以上行政處罰,又非法生產(chǎn)、銷售無線電設備的。
(九)以提供給他人開設賭場為目的,違反國家規(guī)定,非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設施設備或者其專用軟件,具有下列情形之一的:
1.個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的;
2.單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
3.雖未達到上述數(shù)額標準,但二年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售賭博機行為受過二次以上行政處罰,又進行同種非法經(jīng)營行為的;
4.其他情節(jié)嚴重的情形。
(十)實施下列危害食品安全行為,非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的:
1.以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的,違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料的;
2.以提供給他人生產(chǎn)、銷售食用農(nóng)產(chǎn)品為目的,違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售國家禁用農(nóng)藥、食品動物中禁止使用的藥品及其他化合物等有毒、有害的非食品原料,或者生產(chǎn)、銷售添加上述有毒、有害的非食品原料的農(nóng)藥、獸藥、飼料、飼料添加劑、飼料原料的;
3.違反國家規(guī)定,私設生豬屠宰廠(場),從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動的。
(十一)未經(jīng)監(jiān)管部門批準,或者超越經(jīng)營范圍,以營利為目的,以超過百分之三十六的實際年利率經(jīng)常性地向社會不特定對象發(fā)放貸款,具有下列情形之一的:
1.個人非法放貸數(shù)額累計在二百萬元以上的,單位非法放貸數(shù)額累計在一千萬元以上的;
2.個人違法所得數(shù)額累計在八十萬元以上的,單位違法所得數(shù)額累計在四百萬元以上的;
3.個人非法放貸對象累計在五十人以上的,單位非法放貸對象累計在一百五十人以上的;
4.造成借款人或者其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴重后果的。
5.雖未達到上述數(shù)額標準,但具有下列情形之一的:
(1)二年內(nèi)因?qū)嵤┓欠ǚ刨J行為受過二次以上行政處罰的;
(2)以超過百分之七十二的實際年利率實施非法放貸行為十次以上的。
黑惡勢力非法放貸的,按照第1、2、3項規(guī)定的相應數(shù)額、數(shù)量標準的百分之五十確定。同時具有第5項規(guī)定情形的,按照相應數(shù)額、數(shù)量標準的百分之四十確定。
(十二)從事其他非法經(jīng)營活動,具有下列情形之一的:
1.個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的;
2.單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
3.雖未達到上述數(shù)額標準,但二年內(nèi)因非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰,又從事同種非法經(jīng)營行為的;
4.其他情節(jié)嚴重的情形。
法律、司法解釋對非法經(jīng)營罪的立案追訴標準另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
(2008年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、中國證券監(jiān)督管理委員會關于整治非法證券活動有關問題的通知
二、明確法律政策界限,依法打擊非法證券活動
(三)關于非法經(jīng)營證券業(yè)務的責任追究。任何單位和個人經(jīng)營證券業(yè)務,必須經(jīng)證監(jiān)會批準。未經(jīng)批準的,屬于非法經(jīng)營證券業(yè)務,應予以取締;涉嫌犯罪的,依照《刑法》第二百二十五條之規(guī)定,以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。對于中介機構非法代理買賣非上市公司股票,涉嫌犯罪的,應當依照《刑法》第二百二十五條之規(guī)定,以非法經(jīng)營罪追究刑事責任;所代理的非上市公司涉嫌擅自發(fā)行股票,構成犯罪的,應當依照《刑法》第一百七十九條之規(guī)定,以擅自發(fā)行股票罪追究刑事責任。非上市公司和中介機構共謀擅自發(fā)行股票,構成犯罪的,以擅自發(fā)行股票罪的共犯論處。未構成犯罪的,依照《證券法》和有關法律的規(guī)定給予行政處罰。
(2010年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
第一條第五款 違反國家煙草專賣管理法律法規(guī),未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,非法經(jīng)營煙草專賣品,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第三條 非法經(jīng)營煙草專賣品,具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的,或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;
(二)非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的;
(三)曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰,又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。
具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(二)非法經(jīng)營卷煙一百萬支以上的。
第四條 非法經(jīng)營煙草專賣品,能夠查清銷售或者購買價格的,按照其銷售或者購買的價格計算非法經(jīng)營數(shù)額。無法查清銷售或者購買價格的,按照下列方法計算非法經(jīng)營數(shù)額:
(一)查獲的卷煙、雪茄煙的價格,有品牌的,按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算;
(二)查獲的復烤煙葉、煙葉的價格按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調(diào)撥平均基準價格計算;
(三)煙絲的價格按照第(二)項規(guī)定價格計算標準的一點五倍計算;
(四)卷煙輔料的價格,有品牌的,按照該品牌輔料的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業(yè)生產(chǎn)卷煙所需該類卷煙輔料的平均價格計算;
(五)非法生產(chǎn)、銷售、購買煙草專用機械的價格按照國務院煙草專賣行政主管部門下發(fā)的全國煙草專用機械產(chǎn)品指導價格目錄進行計算;目錄中沒有該煙草專用機械的,按照省級以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機械的平均價格計算。
第五條 行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪,同時構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權犯罪、非法經(jīng)營罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第六條 明知他人實施本解釋第一條所列犯罪,而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件,或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所、設備、運輸、倉儲、保管、郵寄、代理進出口等便利條件,或者提供生產(chǎn)技術、卷煙配方的,應當按照共犯追究刑事責任。
第七條 辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件,需要對偽劣煙草專賣品鑒定的,應當委托國務院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門指定的煙草質(zhì)量檢測機構進行。
第九條 本解釋所稱“煙草專賣品”,是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械。
本解釋所稱“卷煙輔料”,是指卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。
本解釋所稱“煙草專用機械”,是指由國務院煙草專賣行政主管部門煙草專用機械名錄所公布的,在卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束的生產(chǎn)加工過程中,能夠完成一項或者多項特定加工工序,可以獨立操作的機械設備。
本解釋所稱“同類煙草專用機械”,是指在卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束的生產(chǎn)加工過程中,能夠完成相同加工工序的機械設備。
(2011年)最高人民法院關于被告人李明華非法經(jīng)營請示一案的批復
被告人李明華持有煙草專賣零售許可證,但多次實施批發(fā)業(yè)務,而且從非指定煙草專賣部門進貨的行為,屬于超范圍和地域經(jīng)營的情形,不宜按照非法經(jīng)營罪處理,應由相關主管部門進行處理。
(2004年)安徽省公安廳、安徽省高級人民法院、安徽省人民檢察院、安徽省煙草專賣局關于辦理違反煙草專賣管理刑事案件適用法律若干問題的意見
六、關于非法經(jīng)營煙草制品行為適用法律問題
未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無生產(chǎn)許可證、批發(fā)許可證、零售許可證、準運證,而生產(chǎn)、批發(fā)、零售、運輸煙草制品,情節(jié)嚴重或者情節(jié)特別嚴重的,分別依照刑法第二百二十五條規(guī)定的各量刑檔次定罪處罰。
有下列情形之一的,屬于“情節(jié)嚴重”∶
(1)個人違法所得數(shù)額1萬元以上不滿5萬元的,單位違法所得數(shù)額10萬元以上不滿15萬元的;
(2)個人非法經(jīng)營數(shù)額5萬元以上不滿15萬元的,單位非法經(jīng)營數(shù)額50萬元以上不滿100萬元的;
(3)非法經(jīng)營的煙草制品的數(shù)額,個人達不到5萬元,單位達不到50萬元,但與尚未經(jīng)營的煙草制品的貨值金額合計達到上述標準的;
(4)查獲非法經(jīng)營的煙草制品個人2000條以上不滿5000條,單位5000條以上不滿10000條的;
(5)曾因非法經(jīng)營煙草制品被煙草專賣等行政管理部門行政處罰兩次以上又非法經(jīng)營的,非法經(jīng)營數(shù)額在2萬元以上不滿10萬元的。
有下列情形之一的,屬于“情節(jié)特別嚴重”:
(1)個人違法所得數(shù)額在5萬元以上,單位違法所得數(shù)額在15萬元以上的;
(2)個人非法經(jīng)營數(shù)額在15萬元以上,單位非法經(jīng)營數(shù)額在100萬元以上的;
(3)查獲非法經(jīng)營的煙草制品個人在5000條以上,單位在10000條以上的;
(4)曾因非法經(jīng)營煙草制品被煙草專賣等行政管理部門行政處罰兩次以上又非法經(jīng)營的,非法經(jīng)營數(shù)額在10萬元以上的。
七、關于非法生產(chǎn)、拼裝、銷售、運輸煙草專用機械犯罪行為適用法律問題
(一)非法生產(chǎn)、拼裝、銷售煙草專用機械行為,依照刑法第一百四十條的規(guī)定,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
(二)未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無準運證而運輸煙草專用機械(含非法拼裝的煙草專用機械),情節(jié)嚴重或者情節(jié)特別嚴重的,構成非法經(jīng)營罪,按照本《意見》第六條規(guī)定的相關數(shù)額標準適用法律。
八、關于共犯問題
知道或者應當知道他人實施本《意見》第二條至第七條規(guī)定的犯罪行為,仍實施下列行為之一的,應認定為共犯,依法追究其刑事法律責任:
(1)直接參與生產(chǎn)、銷售假冒偽劣煙草制品、非法制造的煙用注冊商標標識;直接參與非法經(jīng)營煙草制品、非法生產(chǎn)、拼裝、銷售煙草專用機械并在其中起主要作用的;
(2)提供房屋、場地、設備、車輛、貸款、資金、帳號、發(fā)票、證明、技術等設施和條,用于幫助生產(chǎn)、銷售、儲存、運輸假冒偽劣煙草制品、非法制造、銷售非法制造的煙用注冊商標標識、非法經(jīng)營煙草制品和煙草專用機械以及非法拼裝煙草專用機械的;
(3)運輸假冒偽劣煙草制品。
上述人員中有檢舉他人犯罪經(jīng)查證屬實,或者提供重要線索,有立功表現(xiàn)的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。
九、關于單位犯罪與個人犯罪問題
單位犯本《意見》第二條至第七條規(guī)定之罪,對單位判處罰,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照各條的規(guī)定定罪處罰。
有下列情形之一的,應認定為個人犯罪:
(1)個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單實施犯罪的;
(2)公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后,以實施犯罪為主要活動的打
(3)盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的;
(4)個人承包、租賃、掛靠經(jīng)營的企業(yè);
(5)國家、集體沒有實際出資、沒有參與經(jīng)營、分配的企業(yè);
(6)采用虛報注冊資本等欺詐手段取得公司登記,或者虛假出資,或者抽逃出資的企業(yè);
(7)被工商行政管理部門吊銷《營業(yè)執(zhí)照》后,仍在違法經(jīng)營的企業(yè)。
十、關于國家機關工作人員參與實施本《意見》第二條至第七條規(guī)定的犯罪行為的處罰問題
國家機關工作人員參與實施本《意見》第二條至第七條規(guī)定的犯罪行為的,從重處罰。
十一、關于一罪與數(shù)罪問題
行為人的犯罪行為同時構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法經(jīng)營罪等罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
十二、關于窩藏、轉(zhuǎn)移非法制售的煙草制品行為的定罪處罰問題
明知是非法制售的煙草制品而予以窩藏、轉(zhuǎn)移的,依照刑法第三百一十二條的規(guī)定,以窩藏、轉(zhuǎn)移贓物罪定罪處罰:
窩藏、轉(zhuǎn)移非法制售的煙草制品,事前與犯罪分子通謀的;以共同犯罪論處。
十五、關于銷售金額、貨值金額(經(jīng)營數(shù)額)的計算問題
本《意見》所稱銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售假冒偽劣煙草制品后所得和應得的全部違法收入。
本《意見》所稱貨值金額(經(jīng)營數(shù)額)是指按照同一品名的合格煙草制品和煙草專用機械同期市場批發(fā)價格計算的價值。
上述金額(數(shù)額)的具體計算,由煙草專賣行政主管部門負責;難以確定的,委托估價機構確定。
十六、關于煙草制品、偽劣煙草制品、假冒煙草制品、卷煙的范圍
本《意見》所稱煙草制品是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。
本《意見》所稱偽劣煙草制品是指使用霉爛煙葉或者煙葉以外的替代物,以及使用殘次的卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束及下腳料生產(chǎn)的煙草制品;使用低等次煙葉冒充高等次煙葉生產(chǎn)的煙草制品;霉壞、變質(zhì)的煙草制品,以及其他不符合煙草行業(yè)有關技術標準的煙草制品。
本《意見》所稱假冒煙草制品是指未經(jīng)煙草制品注冊商標所有人許可,擅自使用他人煙用注冊商標標識生產(chǎn)的煙草制品。
本《意見》所稱卷煙包括散支煙和成品煙。
十七、關于鑒定問題
煙草專賣行政主管部門負責對查獲的假冒偽劣煙草制品和煙草專用機械進行清點,并按國家煙草專賣局有關規(guī)定進行質(zhì)量鑒定。
工商管理部門和煙草專賣行政主管部門聯(lián)合對假冒煙草制品的煙用注冊商標標識進行清點并鑒定。
十九、其他問題
本《意見》所稱“雖未達到上述金額或者數(shù)額標準”是指接近上述數(shù)額標準且已達到該數(shù)額的80%以上的。
本《意見》所稱“以上”、“以下”均包括本數(shù),“不滿”不包括本數(shù)。
本《意見》所列案件,情況復雜或者有重大影響的,上級機關可以按規(guī)定直接辦理或者指定管轄。
(2022年)最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
第十一條 違反國家規(guī)定,未經(jīng)依法核準擅自發(fā)行基金份額募集基金,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
(202年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋
第十六條 以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的,違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
以提供給他人生產(chǎn)、銷售食用農(nóng)產(chǎn)品為目的,違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售國家禁用農(nóng)藥、食品動物中禁止使用的藥品及其他化合物等有毒、有害的非食品原料,或者生產(chǎn)、銷售添加上述有毒、有害的非食品原料的農(nóng)藥、獸藥、飼料、飼料添加劑、飼料原料,情節(jié)嚴重的,依照前款的規(guī)定定罪處罰。
第十七條第一款 違反國家規(guī)定,私設生豬屠宰廠(場),從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第十八條 實施本解釋規(guī)定的非法經(jīng)營行為,非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”;非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在二十五萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”。
實施本解釋規(guī)定的非法經(jīng)營行為,同時構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪,生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪,生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥罪等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第二十二條 對實施本解釋規(guī)定之犯罪的犯罪分子,應當依照刑法規(guī)定的條件,嚴格適用緩刑、免予刑事處罰。對于依法適用緩刑的,可以根據(jù)犯罪情況,同時宣告禁止令。
對于被不起訴或者免予刑事處罰的行為人,需要給予行政處罰、政務處分或者其他處分的,依法移送有關主管機關處理。
(2002年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
第一條 未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營許可證件和批準文號,非法生產(chǎn)、銷售鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,擾亂藥品市場秩序,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條第(一)項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。
第二條 在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,或者銷售明知是添加有該類藥品的飼料,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。
(2014年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理利用賭博機開設賭場案件適用法律若干問題的意見
四、關于生產(chǎn)、銷售賭博機的定罪量刑標準
以提供給他人開設賭場為目的,違反國家規(guī)定,非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設施設備或者其專用軟件,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
實施前款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”:
(一)個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的;
(二)單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(三)雖未達到上述數(shù)額標準,但兩年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售賭博機行為受過二次以上行政處罰,又進行同種非法經(jīng)營行為的;
(四)其他情節(jié)嚴重的情形。
具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”:
(一)個人非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的;
(二)單位非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上的。
(2005年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
第六條 未經(jīng)國家批準擅自發(fā)行、銷售彩票,構成犯罪的,依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
(1998年)最高人民法院關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
第十二條 個人實施本解釋第十一條規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”:
(一)經(jīng)營數(shù)額在五萬元至十萬元以上的;
(二)違法所得數(shù)額在二萬元至三萬元以上的;
(三)經(jīng)營報紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或者音像制品、電子出版物五百張(盒)以上的。
具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”:
(一)經(jīng)營數(shù)額在十五萬元至三十萬元以上的;
(二)違法所得數(shù)額在五萬元至十萬元以上的;
(三)經(jīng)營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的。
第十三條 單位實施本解釋第十一條規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”:
(一)經(jīng)營數(shù)額在十五萬元至三十萬元以上的;
(二)違法所得數(shù)額在五萬元至十萬元以上的;
(三)經(jīng)營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的。
具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”:
(一)經(jīng)營數(shù)額在五十萬元至一百萬元以上的;
(二)違法所得數(shù)額在十五萬元至三十萬元以上的;
(三)經(jīng)營報紙五萬份或者期刊五萬本或者圖書一萬五千冊或者音像制品、電子出版物五千張(盒)以上的。
第十四條 實施本解釋第十一條規(guī)定的行為,經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者經(jīng)營數(shù)量接近非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”的數(shù)額、數(shù)量起點標準,并具有下列情形之一的,可以認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”:
(一)兩年內(nèi)因出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物受過行政處罰兩次以上的;
(二)因出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。
第十五條 非法從事出版物的出版、印刷、復制、發(fā)行業(yè)務,嚴重擾亂市場秩序,情節(jié)特別嚴重,構成犯罪的,可以依照刑法第二百二十五條第(三)項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第十六條 出版單位與他人事前通謀,向其出售、出租或者以其他形式轉(zhuǎn)讓該出版單位的名稱、書號、刊號、版號,他人實施本解釋第二條、第四條、第八條、第九條、第十條、第十一條規(guī)定的行為,構成犯罪的,對該出版單位應當以共犯論處。
第十七條 本解釋所稱“經(jīng)營數(shù)額”,是指以非法出版物的定價數(shù)額乘以行為人經(jīng)營的非法出版物數(shù)量所得的數(shù)額。
本解釋所稱“違法所得數(shù)額”,是指獲利數(shù)額。
非法出版物沒有定價或者以境外貨幣定價的,其單價數(shù)額應當按照行為人實際出售的價格認定。
第十八條 各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以根據(jù)本地的情況和社會治安狀況,在本解釋第八條、第十條、第十二條、第十三條規(guī)定的有關數(shù)額、數(shù)量標準的幅度內(nèi),確定本地執(zhí)行的具體標準,并報最高人民法院備案。
2002年)最高人民檢察院法律政策研究室關于非法經(jīng)營行為界定有關問題的復函
一、關于經(jīng)營違法音像制品行為的處理問題。對于經(jīng)營違法音像制品行為,構成犯罪的,應當根據(jù)案件的具體情況,分別依照最高人民法院《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》和最高人民檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》等相關規(guī)定辦理。
二、關于非法經(jīng)營行為的界定問題,同意你部的意見,即:只要行為人明知是違法音像制品而進行經(jīng)營即屬于非法經(jīng)營行為,其是否具有音像制品合法經(jīng)營資格并不影響非法經(jīng)營行為的認定;非法經(jīng)營行為包括一系列環(huán)節(jié),經(jīng)營者購進違法音像制品并存放于倉庫等場所的行為屬于經(jīng)營行為的中間環(huán)節(jié),對此也可以認定為是非法經(jīng)營行為。
(2019年)最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 司法部關于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見
一、違反國家規(guī)定,未經(jīng)監(jiān)管部門批準,或者超越經(jīng)營范圍,以營利為目的,經(jīng)常性地向社會不特定對象發(fā)放貸款,擾亂金融市場秩序,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
前款規(guī)定中的“經(jīng)常性地向社會不特定對象發(fā)放貸款”,是指2年內(nèi)向不特定多人(包括單位和個人)以借款或其他名義出借資金10次以上。
貸款到期后延長還款期限的,發(fā)放貸款次數(shù)按照1次計算。
二、以超過36%的實際年利率實施符合本意見第一條規(guī)定的非法放貸行為,具有下列情形之一的,屬于刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”,但單次非法放貸行為實際年利率未超過36%的,定罪量刑時不得計入:
?。ㄒ唬﹤€人非法放貸數(shù)額累計在200萬元以上的,單位非法放貸數(shù)額累計在1000萬元以上的;
?。ǘ﹤€人違法所得數(shù)額累計在80萬元以上的,單位違法所得數(shù)額累計在400萬元以上的;
(三)個人非法放貸對象累計在50人以上的,單位非法放貸對象累計在150人以上的;
?。ㄋ模┰斐山杩钊嘶蛘咂浣H屬自殺、死亡或者精神失常等嚴重后果的。
具有下列情形之一的,屬于刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”:
?。ㄒ唬﹤€人非法放貸數(shù)額累計在1000萬元以上的,單位非法放貸數(shù)額累計在5000萬元以上的;
?。ǘ﹤€人違法所得數(shù)額累計在400萬元以上的,單位違法所得數(shù)額累計在2000萬元以上的;
(三)個人非法放貸對象累計在250人以上的,單位非法放貸對象累計在750人以上的;
?。ㄋ模┰斐啥嗝杩钊嘶蛘咂浣H屬自殺、死亡或者精神失常等特別嚴重后果的。
三、非法放貸數(shù)額、違法所得數(shù)額、非法放貸對象數(shù)量接近本意見第二條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”“情節(jié)特別嚴重”的數(shù)額、數(shù)量起點標準,并具有下列情形之一的,可以分別認定為“情節(jié)嚴重”“情節(jié)特別嚴重”:
(一)2年內(nèi)因?qū)嵤┓欠ǚ刨J行為受過行政處罰2次以上的;
?。ǘ┮猿^72%的實際年利率實施非法放貸行為10次以上的。
前款規(guī)定中的“接近”,一般應當掌握在相應數(shù)額、數(shù)量標準的80%以上。
四、僅向親友、單位內(nèi)部人員等特定對象出借資金,不得適用本意見第一條的規(guī)定定罪處罰。但具有下列情形之一的,定罪量刑時應當與向不特定對象非法放貸的行為一并處理:
?。ㄒ唬┩ㄟ^親友、單位內(nèi)部人員等特定對象向不特定對象發(fā)放貸款的;
?。ǘ┮园l(fā)放貸款為目的,將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員,并向其發(fā)放貸款的;
?。ㄈ┫蛏鐣_宣傳,同時向不特定多人和親友、單位內(nèi)部人員等特定對象發(fā)放貸款的。
五、非法放貸數(shù)額應當以實際出借給借款人的本金金額認定。非法放貸行為人以介紹費、咨詢費、管理費、逾期利息、違約金等名義和以從本金中預先扣除等方式收取利息的,相關數(shù)額在計算實際年利率時均應計入。
非法放貸行為人實際收取的除本金之外的全部財物,均應計入違法所得。
非法放貸行為未經(jīng)處理的,非法放貸次數(shù)和數(shù)額、違法所得數(shù)額、非法放貸對象數(shù)量等應當累計計算。
六、為從事非法放貸活動,實施擅自設立金融機構、套取金融機構資金高利轉(zhuǎn)貸、騙取貸款、非法吸收公眾存款等行為,構成犯罪的,應當擇一重罪處罰。
為強行索要因非法放貸而產(chǎn)生的債務,實施故意殺人、故意傷害、非法拘禁、故意毀壞財物、尋釁滋事等行為,構成犯罪的,應當數(shù)罪并罰。
糾集、指使、雇傭他人采用滋擾、糾纏、哄鬧、聚眾造勢等手段強行索要債務,尚不單獨構成犯罪,但實施非法放貸行為已構成非法經(jīng)營罪的,應當按照非法經(jīng)營罪的規(guī)定酌情從重處罰。
以上規(guī)定的情形,刑法、司法解釋另有規(guī)定的除外。
七、有組織地非法放貸,同時又有其他違法犯罪活動,符合黑社會性質(zhì)組織或者惡勢力、惡勢力犯罪集團認定標準的,應當分別按照黑社會性質(zhì)組織或者惡勢力、惡勢力犯罪集團偵查、起訴、審判。
黑惡勢力非法放貸的,據(jù)以認定“情節(jié)嚴重”“情節(jié)特別嚴重”的非法放貸數(shù)額、違法所得數(shù)額、非法放貸對象數(shù)量起點標準,可以分別按照本意見第二條規(guī)定中相應數(shù)額、數(shù)量標準的50%確定;同時具有本意見第三條第一款規(guī)定情形的,可以分別按照相應數(shù)額、數(shù)量標準的40%確定。
八、本意見自2019年10月21日起施行。對于本意見施行前發(fā)生的非法放貸行為,依照最高人民法院《關于準確理解和適用刑法中“國家規(guī)定”的有關問題的通知》(法發(fā)〔2011〕155號)的規(guī)定辦理。
(2018年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
第十二條 違反國家規(guī)定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,情節(jié)嚴重的,應當依據(jù)刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
實施前款行為,數(shù)額在一百萬元以上的,或者造成金融機構資金二十萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失十萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”;數(shù)額在五百萬元以上的,或者造成金融機構資金一百萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失五十萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”。
持卡人以非法占有為目的,采用上述方式惡意透支,應當追究刑事責任的,依照刑法第一百九十六條的規(guī)定,以信用卡詐騙罪定罪處罰。
(2004)安徽省高級人民法院、省人民檢察院、省公安廳、省發(fā)展和改革委員會關于依法嚴厲打擊竊電和破壞電力設備違法犯罪活動的意見
十、非法制造、銷售竊電裝置或者以其他方式利用竊電裝置謀取非法利益,構成非法經(jīng)營罪的,依照《刑法》第二百二十五條的規(guī)定定罪處罰。
(2019年)最高人民法院關于審理走私、非法經(jīng)營、非法使用興奮劑刑事案件適用法律若干問題的解釋
第二條 違反國家規(guī)定,未經(jīng)許可經(jīng)營興奮劑目錄所列物質(zhì),涉案物質(zhì)屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定的限制買賣的物品,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,應當依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第八條 對于是否屬于本解釋規(guī)定的“興奮劑”“興奮劑目錄所列物質(zhì)”“體育運動”“國內(nèi)、國際重大體育競賽”等專門性問題,應當依據(jù)《中華人民共和國體育法》《反興奮劑條例》等法律法規(guī),結合國務院體育主管部門出具的認定意見等證據(jù)材料作出認定。
(2018年)最高人民檢察院關于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關問題座談會紀要
(三)非法經(jīng)營資金支付結算行為的認定
18 支付結算業(yè)務(也稱支付業(yè)務)是商業(yè)銀行或者支付機構在收付款人之間提供的貨幣資金轉(zhuǎn)移服務。非銀行機構從事支付結算業(yè)務,應當經(jīng)中國人民銀行批準取得《支付業(yè)務許可證》,成為支付機構。未取得支付業(yè)務許可從事該業(yè)務的行為,違反《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》第四條第一款第(三)、(四)項的規(guī)定,破壞了支付結算業(yè)務許可制度,危害支付市場秩序和安全,情節(jié)嚴重的,適用刑法第二百二十五條第(三)項,以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。具體情形:
?。?)未取得支付業(yè)務許可經(jīng)營基于客戶支付賬戶的網(wǎng)絡支付業(yè)務。無證網(wǎng)絡支付機構為客戶非法開立支付賬戶,客戶先把資金支付到該支付賬戶,再由無證機構根據(jù)訂單信息從支付賬戶平臺將資金結算到收款人銀行賬戶。
(2)未取得支付業(yè)務許可經(jīng)營多用途預付卡業(yè)務。無證發(fā)卡機構非法發(fā)行可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預付卡,聚集大量的預付卡銷售資金,并根據(jù)客戶訂單信息向商戶劃轉(zhuǎn)結算資金。
19 在具體辦案時,要深入剖析相關行為是否具備資金支付結算的實質(zhì)特征,準確區(qū)分支付工具的正常商業(yè)流轉(zhuǎn)與提供支付結算服務、區(qū)分單用途預付卡與多用途預付卡業(yè)務,充分考慮具體行為與"地下錢莊"等同類犯罪在社會危害方面的相當性以及刑事處罰的必要性,嚴格把握入罪和出罪標準。
(2014年)安徽省高級人民法院、安徽省人民檢察院、安徽省公安廳關于辦理合同詐騙等犯罪案件工作座談會紀要
三、非法經(jīng)營案件
對“違反國家規(guī)定”,應當嚴格依照刑法第九十六的規(guī)定執(zhí)行,除法律、行政法規(guī)等國家規(guī)定已有明確規(guī)定,為執(zhí)行國家規(guī)定而制定具體規(guī)定的地方性法規(guī)、部門規(guī)章可以作為認定違反國家規(guī)定參考外,其他地方性法規(guī)、部門規(guī)章不屬于國家規(guī)定。
對“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”,應當根據(jù)非法經(jīng)營行為對社會安全、公共利益、經(jīng)濟秩序、生態(tài)環(huán)境及人身財產(chǎn)安全造成或可能造成的危害程度綜合認定。
除此前相關司法解釋、規(guī)范性文件已有規(guī)定的外,具有下列情形之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,屬于“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”;
1.非法從事國家法律明確禁止經(jīng)營范圍業(yè)務活動的;
2.非法從事藥品經(jīng)營業(yè)務的;
3.非法從事生產(chǎn)、銷售、安裝衛(wèi)星地面接收設施經(jīng)營業(yè)務的;
4.非法從事互聯(lián)網(wǎng)接入經(jīng)營業(yè)務的;
5.非法從事保安服務業(yè)務的。
以虛構交易等手段騙取銀行出具承兌匯票后,將銀行承兌匯票直接予以倒賣或?qū)y行承兌匯票貼現(xiàn)后的資金用于高利放貸,構成騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪,高利轉(zhuǎn)貸罪或者票據(jù)詐騙罪的,依照刑法的相關規(guī)定定罪處罰。明知他人實施前款犯罪行為,為其提供中介、貼現(xiàn)等幫助的,以共同犯罪論處。
違反土地管理、城市房地產(chǎn)管理、城鄉(xiāng)規(guī)劃等法律法規(guī),未經(jīng)批準擅自改變土地用途從事建房出售、出租等房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營活動的,一般不以非法經(jīng)營罪、非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權罪、合同詐騙罪論處。非法占用耕地、林地等農(nóng)用地構成犯罪的,依照刑法第三百四十二條規(guī)定定罪處罰。
(2010年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題
第三條 非法經(jīng)營煙草專賣品,具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的,或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;
(二)非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的;(蘇義飛律師備注:1000條)
(三)曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰,又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。
具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(二)非法經(jīng)營卷煙一百萬支以上的。(蘇義飛律師備注:5000條)
第四條 非法經(jīng)營煙草專賣品,能夠查清銷售或者購買價格的,按照其銷售或者購買的價格計算非法經(jīng)營數(shù)額。無法查清銷售或者購買價格的,按照下列方法計算非法經(jīng)營數(shù)額:
(一)查獲的卷煙、雪茄煙的價格,有品牌的,按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算;
(二)查獲的復烤煙葉、煙葉的價格按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調(diào)撥平均基準價格計算;
(三)煙絲的價格按照第(二)項規(guī)定價格計算標準的一點五倍計算;
(四)卷煙輔料的價格,有品牌的,按照該品牌輔料的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業(yè)生產(chǎn)卷煙所需該類卷煙輔料的平均價格計算;
(五)非法生產(chǎn)、銷售、購買煙草專用機械的價格按照國務院煙草專賣行政主管部門下發(fā)的全國煙草專用機械產(chǎn)品指導價格目錄進行計算;目錄中沒有該煙草專用機械的,按照省級以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機械的平均價格計算。
第五條 行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪,同時構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權犯罪、非法經(jīng)營罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第六條 明知他人實施本解釋第一條所列犯罪,而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件,或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所、設備、運輸、倉儲、保管、郵寄、代理進出口等便利條件,或者提供生產(chǎn)技術、卷煙配方的,應當按照共犯追究刑事責任。
第七條 辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件,需要對偽劣煙草專賣品鑒定的,應當委托國務院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門指定的煙草質(zhì)量檢測機構進行。
(2000年)最高人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋
第一條:違反國家規(guī)定,采取租用國際專線、私設轉(zhuǎn)接設備或者其他方法,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務進行營利活動,擾亂電信市場管理秩序,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第二條:實施本解釋第一條規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”:
(一)經(jīng)營去話業(yè)務數(shù)額在一百萬元以上的;
(二)經(jīng)營來話業(yè)務造成電信資費損失數(shù)額在一百萬元以上的。
具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”:
(一)經(jīng)營去話業(yè)務數(shù)額在五百萬元以上的;
(二)經(jīng)營來話業(yè)務造成電信資費損失數(shù)額在五百萬元以上的。
第三條:實施本解釋第一條規(guī)定的行為,經(jīng)營數(shù)額或者造成電信資費損失數(shù)額接近非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”的數(shù)額起點標準,并具有下列情形之一的,可以分別認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”:
(一)兩年內(nèi)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務行為受過行政處罰兩次以上的;
(二)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務行為造成其他嚴重后果的。
第四條:單位實施本解釋第一條規(guī)定的行為構成犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照本解釋第二條、第三條的規(guī)定處罰。
第五條:違反國家規(guī)定,擅自設置、使用無線電臺(站),或者擅自占用頻率,非法經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務進行營利活動,同時構成非法經(jīng)營罪和刑法第二百八十八條規(guī)定的擾亂無線電通訊管理秩序罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第十條:本解釋所稱“經(jīng)營去話業(yè)務數(shù)額”,是指以行為人非法經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務的總時長(分鐘數(shù))乘以行為人每分鐘收取的用戶使用費所得的數(shù)額。
本解釋所稱“電信資費損失數(shù)額”,是指以行為人非法經(jīng)營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務的總時長(分鐘數(shù))乘以在合法電信業(yè)務中我國應當?shù)玫降拿糠昼妵H結算價格所得的數(shù)額。
(2013年)最高人民檢察院關于買賣銀行承兌匯票行為如何適用法律問題的答復意見
你院《關于買賣銀行承兌匯票行為如何適用法律問題的請示》(閩檢[2013]25號)收悉。經(jīng)研究認為,根據(jù)票據(jù)行為的無因性以及票據(jù)法關于匯票可背書轉(zhuǎn)讓的規(guī)定,匯票買賣行為不同于支付結算行為,將二者等同可能會造成司法實踐的混亂。實踐中,買賣銀行承兌匯票的情況比較復雜,對于單純買賣銀行承兌匯票的行為不宜以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。
(2002年)最高人民檢察院關于非法經(jīng)營國際或港澳臺地區(qū)電信業(yè)務行為法律適用問題的批復
違反《中華人民共和國電信條例》規(guī)定,采取租用電信國際專線、私設轉(zhuǎn)接設備或者其他方法,擅自經(jīng)營國際或者香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)電信業(yè)務進行營利活動,擾亂電信市場管理秩序,情節(jié)嚴重的,應當依照《刑法》第225條第(四)項的規(guī)定。以非法經(jīng)營罪追究刑事責任。
(1998年)最高人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋
第三條 在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯,擾亂金融市場秩序,具有下列情形之一的,按照刑法第二百二十五條第(三)項的規(guī)定定罪處罰:
(一)非法買賣外匯二十萬美元以上的;
(二)違法所得五萬元人民幣以上的。
第四條 公司、企業(yè)或者其他單位,違反有關外貿(mào)代理業(yè)務的規(guī)定,采用非法手段、或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù),為他人向外匯指定銀行騙購外匯,數(shù)額在五百萬美元以上或者違法所得五十萬元人民幣以上的,按照刑法第二百二十五條第(三)項的規(guī)定定罪處罰。
居間介紹騙購外匯一百萬美元以上或者違法所得十萬元人民幣以上的,按照刑法第二百二十五條第(三)項的規(guī)定定罪處罰。
第六條 實施本解釋規(guī)定的行為,同時觸犯二個以上罪名的,擇一重罪從重處罰。
第八條 騙購、非法買賣不同幣種的外匯的,以案發(fā)時國家外匯管理機關制定的統(tǒng)一折算率折合后依照本解釋處罰。
(1998年)全國人大常委會關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定
四、在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條【非法經(jīng)營罪】的規(guī)定定罪處罰。
單位犯前款罪的,依照刑法第二百三十一條的規(guī)定處罰。
(1999年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理騙匯、逃匯犯罪案件聯(lián)席會議紀要
二、全國人大常委會《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》(以下簡稱《決定》)公布施行后發(fā)生的犯罪行為,應當依照《決定》辦理;對于《決定》公布施行前發(fā)生的公布后尚未處理或者正在處理的行為,依照修訂后的刑法第十二條第一款規(guī)定的原則辦理。
最高人民法院1998年8月28日發(fā)布的《關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),是對具體應用修訂后的刑法有關問題的司法解釋,適用于依照修訂后的刑法判處的案件。各執(zhí)法部門對于《解釋》應當準確理解,嚴格執(zhí)行。
《解釋》第四條規(guī)定:“公司、企業(yè)或者其他單位,違反有關外貿(mào)代理業(yè)務的規(guī)定,采用非法手段、或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù),為他人向外匯指定銀行騙購外匯,數(shù)額在五百萬美元以上或者違法所得五十萬元人民幣以上的,按照刑法第二百二十五條第(三)項的規(guī)定定罪處罰;居間介紹騙購外匯一百萬美元以上或者違法所得十萬元人民幣以上的,按照刑法第二百二十五條第(三)項的規(guī)定定罪處罰?!鄙鲜鏊Q“采用非法手段”,是指有國家批準的進出口經(jīng)營權的外貿(mào)代理企業(yè)在經(jīng)營代理進口業(yè)務時,不按國家經(jīng)濟主管部門有關規(guī)定履行職責,放任被代理方自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票、自行報關,在不見進口產(chǎn)品、不見供貨貨主、不見外商的情況下代理進口業(yè)務,或者采取法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章禁止的其他手段代理進口業(yè)務。
認定《解釋》第四條所稱的“明知”,要結合案件的具體情節(jié)予以綜合考慮,不能僅僅因為行為人不供述就不予認定。報關行為先于簽訂外貿(mào)代理協(xié)議的,或者委托方提供的購匯憑證明顯與真實憑證、商業(yè)單據(jù)不符的,應當認定為明知。
《解釋》第四條所稱“居間介紹騙購外匯”,是指收取他人人民幣、以虛假購匯憑證委托外貿(mào)公司、企業(yè)騙購外匯,獲取非法收益的行為。
四、公安機關偵查騙匯、逃匯犯罪案件,要及時全面收集和固定犯罪證據(jù),抓緊緝捕犯罪分子。人民檢察院和人民法院對正在辦理的騙匯、逃匯犯罪案件,只要基本犯罪事實清楚,基本證據(jù)確實充分,應當及時依法起訴、審判。主犯在逃或者騙購外匯所需人民幣資金的來源無法徹底查清,但證明在案的其他犯罪嫌疑人實施犯罪的基本證據(jù)確實充分的,為在法定時限內(nèi)結案,可以對在案的其他犯罪嫌疑人先行處理。對于已收集到外匯指定銀行匯出憑證和境外收匯銀行收款憑證等證據(jù),能夠證明所騙購外匯確已匯至港澳臺地區(qū)或國外的,應視為騙購外匯既遂。
五、堅持“懲辦與寬大相結合”的政策。對騙購外匯共同犯罪的主犯,或者參與偽造、變造購匯憑證的騙匯人員,以及與騙購外匯的犯罪分子相勾結的國家工作人員,要從嚴懲處。對具有自首、立功或者其他法定從輕、減輕情節(jié)的,依法從輕、減輕處理。
(2019年)最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理非法從事資金支付結算業(yè)務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋
第一條 違反國家規(guī)定,具有下列情形之一的,屬于刑法第二百二十五條第三項規(guī)定的“非法從事資金支付結算業(yè)務”:
(一)使用受理終端或者網(wǎng)絡支付接口等方法,以虛構交易、虛開價格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的;
(二)非法為他人提供單位銀行結算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結算賬戶轉(zhuǎn)個人賬戶服務的;
(三)非法為他人提供支票套現(xiàn)服務的;
(四)其他非法從事資金支付結算業(yè)務的情形。
第二條 違反國家規(guī)定,實施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為,擾亂金融市場秩序,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條第四項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第三條 非法從事資金支付結算業(yè)務或者非法買賣外匯,具有下列情形之一的,應當認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的;
(二)違法所得數(shù)額在十萬元以上的。
非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上,且具有下列情形之一的,可以認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”:
(一)曾因非法從事資金支付結算業(yè)務或者非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究的;
(二)二年內(nèi)因非法從事資金支付結算業(yè)務或者非法買賣外匯違法行為受過行政處罰的;
(三)拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作,致使贓款無法追繳的;
(四)造成其他嚴重后果的。
第四條 非法從事資金支付結算業(yè)務或者非法買賣外匯,具有下列情形之一的,應當認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”:
(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二千五百萬元以上的;
(二)違法所得數(shù)額在五十萬元以上的。
非法經(jīng)營數(shù)額在一千二百五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在二十五萬元以上,且具有本解釋第三條第二款規(guī)定的四種情形之一的,可以認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”。
第五條 非法從事資金支付結算業(yè)務或者非法買賣外匯,構成非法經(jīng)營罪,同時又構成刑法第一百二十條之一規(guī)定的幫助恐怖活動罪或者第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第六條 二次以上非法從事資金支付結算業(yè)務或者非法買賣外匯,依法應予行政處理或者刑事處理而未經(jīng)處理的,非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額累計計算。
同一案件中,非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額分別構成情節(jié)嚴重、情節(jié)特別嚴重的,按照處罰較重的數(shù)額定罪處罰。
第七條 非法從事資金支付結算業(yè)務或者非法買賣外匯違法所得數(shù)額難以確定的,按非法經(jīng)營數(shù)額的千分之一認定違法所得數(shù)額,依法并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。
第八條 符合本解釋第三條規(guī)定的標準,行為人如實供述犯罪事實,認罪悔罪,并積極配合調(diào)查,退繳違法所得的,可以從輕處罰;其中犯罪情節(jié)輕微的,可以依法不起訴或者免予刑事處罰。
符合刑事訴訟法規(guī)定的認罪認罰從寬適用范圍和條件的,依照刑事訴訟法的規(guī)定處理。
第九條 單位實施本解釋第一條、第二條規(guī)定的非法從事資金支付結算業(yè)務、非法買賣外匯行為,依照本解釋規(guī)定的定罪量刑標準,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰。
第十條 非法從事資金支付結算業(yè)務、非法買賣外匯刑事案件中的犯罪地,包括犯罪嫌疑人、被告人用于犯罪活動的賬戶開立地、資金接收地、資金過渡賬戶開立地、資金賬戶操作地,以及資金交易對手資金交付和匯出地等。
第十一條 涉及外匯的犯罪數(shù)額,按照案發(fā)當日中國外匯交易中心或者中國人民銀行授權機構公布的人民幣對該貨幣的中間價折合成人民幣計算。中國外匯交易中心或者中國人民銀行授權機構未公布匯率中間價的境外貨幣,按照案發(fā)當日境內(nèi)銀行人民幣對該貨幣的中間價折算成人民幣,或者該貨幣在境內(nèi)銀行、國際外匯市場對美元匯率,與人民幣對美元匯率中間價進行套算。
(2009年)公安部經(jīng)濟犯罪偵查局關于對倒賣銀行承兌匯票行為性質(zhì)認定意見的批復
此類與他人串通注冊成立空殼公司,偽造貿(mào)易合同,虛構貿(mào)易背景,從銀行開出多份銀行承兌匯票轉(zhuǎn)手倒賣,及從他人手中購買銀行承兌匯票進行倒賣,從中獲利的行為,數(shù)額巨大,嚴重擾亂正常的票據(jù)管理秩序,可以認定為刑法修正案(七)第五條規(guī)定的“非法從事資金支付結算業(yè)務”的活動。
第二條第七項,行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員販賣國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品的,以販賣毒品罪定罪處罰。
行為人出于醫(yī)療目的,違反有關藥品管理的國家規(guī)定,非法販賣上述麻醉藥品或者精神藥品,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
(2013年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋
第七條違反國家規(guī)定,以營利為目的,通過信息網(wǎng)絡有償提供刪除信息服務,或者明知是虛假信息,通過信息網(wǎng)絡有償提供發(fā)布信息等服務,擾亂市場秩序,具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”,依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰:
(一)個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;
(二)單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的。
實施前款規(guī)定的行為,數(shù)額達到前款規(guī)定的數(shù)額五倍以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”。
第八條明知他人利用信息網(wǎng)絡實施誹謗、尋釁滋事、敲詐勒索、非法經(jīng)營等犯罪,為其提供資金、場所、技術支持等幫助的,以共同犯罪論處。
第九條利用信息網(wǎng)絡實施誹謗、尋釁滋事、敲詐勒索、非法經(jīng)營犯罪,同時又構成刑法第二百二十一條規(guī)定的損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪,第二百七十八條規(guī)定的煽動暴力抗拒法律實施罪,第二百九十一條之一規(guī)定的編造、故意傳播虛假恐怖信息罪等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(2017年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理擾亂無線電通訊管理秩序等刑事案件適用法律若干問題的解釋
第四條 非法生產(chǎn)、銷售“黑廣播”“偽基站”、無線電干擾器等無線電設備,具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:
(一)非法生產(chǎn)、銷售無線電設備三套以上的;
(二)非法經(jīng)營數(shù)額五萬元以上的;
(三)其他情節(jié)嚴重的情形。
實施前款規(guī)定的行為,數(shù)量或者數(shù)額達到前款第一項、第二項規(guī)定標準五倍以上,或者具有其他情節(jié)特別嚴重的情形的,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”。
在非法生產(chǎn)、銷售無線電設備窩點查扣的零件,以組裝完成的套數(shù)以及能夠組裝的套數(shù)認定;無法組裝為成套設備的,每三套廣播信號調(diào)制器(激勵器)認定為一套“黑廣播”設備,每三塊主板認定為一套“偽基站”設備。
(2019年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、生態(tài)環(huán)境部關于辦理環(huán)境污染刑事案件有關問題座談會紀要
5.關于非法經(jīng)營罪的適用
會議針對如何把握非法經(jīng)營罪與污染環(huán)境罪的關系以及如何具體適用非法經(jīng)營罪的問題進行了討論。會議強調(diào),要高度重視非法經(jīng)營危險廢物案件的辦理,堅持全鏈條、全環(huán)節(jié)、全流程對非法排放、傾倒、處置、經(jīng)營危險廢物的產(chǎn)業(yè)鏈進行刑事打擊,查清犯罪網(wǎng)絡,深挖犯罪源頭,斬斷利益鏈條,不斷擠壓和鏟除此類犯罪滋生蔓延的空間。
會議認為,準確理解和適用《環(huán)境解釋》第六條的規(guī)定應當注意把握兩個原則:
一要堅持實質(zhì)判斷原則,對行為人非法經(jīng)營危險廢物行為的社會危害性作實質(zhì)性判斷。比如,一些單位或者個人雖未依法取得危險廢物經(jīng)營許可證,但其收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動,沒有超標排放污染物、非法傾倒污染物或者其他違法造成環(huán)境污染情形的,則不宜以非法經(jīng)營罪論處。
二要堅持綜合判斷原則,對行為人非法經(jīng)營危險廢物行為根據(jù)其在犯罪鏈條中的地位、作用綜合判斷其社會危害性。比如,有證據(jù)證明單位或者個人的無證經(jīng)營危險廢物行為屬于危險廢物非法經(jīng)營產(chǎn)業(yè)鏈的一部分,并且已經(jīng)形成了分工負責、利益均沾、相對固定的犯罪鏈條,如果行為人或者與其聯(lián)系緊密的上游或者下游環(huán)節(jié)具有排放、傾倒、處置危險廢物違法造成環(huán)境污染的情形,且交易價格明顯異常的,對行為人可以根據(jù)案件具體情況在污染環(huán)境罪和非法經(jīng)營罪中,擇一重罪處斷。
(2020年)最高人民檢察院關于廢止《最高人民檢察院關于辦理非法經(jīng)營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的決定
為適應鹽業(yè)體制改革,保證國家法律統(tǒng)一正確適用,根據(jù)《食鹽專營辦法》(國務院令696號)的規(guī)定,結合檢察工作實際,最高人民檢察院決定廢止《最高人民檢察院關于辦理非法經(jīng)營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(高檢發(fā)釋字〔2002〕6號)。
該解釋廢止后,對以非碘鹽充當?shù)恹}或者以工業(yè)用鹽等非食鹽充當食鹽等危害食鹽安全的行為,人民檢察院可以依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2001〕10號)、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2013〕12號)的規(guī)定,分別不同情況,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,或者生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪,或者生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追究刑事責任。
(2020年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見
(九)違反國家規(guī)定,非法經(jīng)營非國家重點保護野生動物及其制品(包括開辦交易場所、進行網(wǎng)絡銷售、加工食品出售等),擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條第四項的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
(2020年)安徽省高級人民法院 安徽省人民檢察院 安徽省公安廳 關于依法嚴厲打擊新冠肺炎疫情防控期間刑事犯罪的通告
七、違反國家有關市場經(jīng)營、價格管理等規(guī)定,在疫情防控期間,囤積居奇,哄抬疫情防控急需防護用品、藥品或者其他民生用品價格,牟取暴利,違法所得數(shù)額較大或有其他嚴重情節(jié),嚴重擾亂市場秩序的,按照非法經(jīng)營罪追究刑事責任。
(2011年)最高人民法院關于準確理解和適用刑法中“國家規(guī)定”的有關問題的通知
三、各級人民法院審理非法經(jīng)營犯罪案件,要依法嚴格把握刑法第二百二十五條第(四)的適用范圍。對被告人的行為是否屬于刑法第二百二十五條第(四)規(guī)定的“其它嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”,有關司法解釋未作明確規(guī)定的,應當作為法律適用問題,逐級向最高人民法院請示。
(2012年)浙江省高級人民法院關于部分罪名定罪量刑情節(jié)及數(shù)額標準的意見
59.刑法第225條 【非法經(jīng)營罪】
(一)未經(jīng)國家有關主管部門批準,非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務,或者非法從事資金支付結算業(yè)務,具有下列情形之一的,屬于“情節(jié)嚴重”,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金:
⑴非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務,數(shù)額在30萬元以上不滿150萬元的;
⑵非法從事資金支付結算業(yè)務,數(shù)額在200萬元以上不滿1000萬元的;
⑶違反國家規(guī)定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,數(shù)額在100萬元以上不滿500萬元的,或者造成金融機構資金20萬元以上不滿100萬元逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失10萬元以上不滿50萬元的;
⑷違法所得數(shù)額在5萬元以上不滿25萬元的;
⑸情節(jié)嚴重的其他情形。
具有下列情形之一的,屬于“情節(jié)特別嚴重”,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn):
⑴非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務,數(shù)額在150萬元以上的;
⑵非法從事資金支付結算業(yè)務,數(shù)額在1000萬元以上的;
⑶違反國家規(guī)定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,數(shù)額在500萬元以上的,或者造成金融機構資金100萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經(jīng)濟損失50萬元以上的;
⑷違法所得數(shù)額在25萬元以上的;
⑸情節(jié)特別嚴重的其他情形。
(二)非法經(jīng)營外匯,具有下列情形之一的,屬于“情節(jié)嚴重”,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金:
⑴在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯,數(shù)額在20萬美元以上不滿100萬美元或者違法所得數(shù)額在5萬元以上不滿25萬元的;
⑵公司、企業(yè)或者其他單位違反有關外貿(mào)代理業(yè)務的規(guī)定,采用非法手段,或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù),為他人向外匯指定銀行騙購外匯,數(shù)額在500萬美元以上不滿2500萬美元或者違法所得數(shù)額在50萬元以上不滿250萬元的;
⑶居間介紹騙購外匯,數(shù)額在100萬美元以上不滿500萬美元或者違法所得數(shù)額在10萬元以上不滿50萬元的;
⑷情節(jié)嚴重的其他情形。
具有下列情形之一的,屬于“情節(jié)特別嚴重”,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn):
⑴在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯,數(shù)額在100萬美元以上或者違法所得數(shù)額在25萬元以上的;
⑵公司、企業(yè)或者其他單位違反有關外貿(mào)代理業(yè)務的規(guī)定,采用非法手段,或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù),為他人向外匯指定銀行騙購外匯,數(shù)額在2500萬美元以上或者違法所得數(shù)額在250萬元以上的;
⑶居間介紹騙購外匯,數(shù)額在500萬美元以上或者違法所得數(shù)額在50萬元以上的;
⑷情節(jié)特別嚴重的其他情形。
(三)從事其他非法經(jīng)營活動,具有下列情形之一的,屬于“情節(jié)嚴重”,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金:
⑴個人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上不滿50萬元或者違法所得數(shù)額在1萬元以上不滿10萬元的;
⑵單位非法經(jīng)營數(shù)額在50萬元以上不滿250萬元或者違法所得數(shù)額在10元以上不滿50萬元的;
⑶非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額接近上述二項的數(shù)額標準,且兩年內(nèi)因同種非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰,又進行同種非法經(jīng)營行為的;
⑷情節(jié)嚴重的其他情形。
具有下列情形之一的,屬于“情節(jié)特別嚴重”,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn):
⑴個人非法經(jīng)營數(shù)額在50萬元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的;
⑵單位非法經(jīng)營數(shù)額在250萬元以上或者違法所得數(shù)額在50萬元以上的;
⑶非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額接近上述二項的數(shù)額標準,且兩年內(nèi)因同種非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰,又進行同種非法經(jīng)營行為的;
⑷情節(jié)特別嚴重的其他情形。
五、將刑法第二百二十五條第三項修改為:“未經(jīng)國家有關主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務的,或者非法從事資金支付結算業(yè)務的;”