《刑法》第二百三十六條 【強(qiáng)奸罪】以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。
強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：
（一）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；
（二）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的；
（四）二人以上輪奸的；
（五）奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的；
（六）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。
由于法律法規(guī)司法解釋每年都會(huì)出現(xiàn)新變化，蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁(yè)面每年更新一次該罪名刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)。
蘇義飛律師：“兒童”，是指不滿十四歲的人。其中，不滿一歲的為嬰兒，一歲以上不滿六歲的為幼兒。在辦理奸淫幼女案件中，不滿十四歲的均為幼女。參考依據(jù)是已經(jīng)失效的《（1989年）最高人民法院關(guān)于拐賣人口案件中嬰兒幼兒兒童年齡界限如何劃分問題的批復(fù)》。
二人共謀輪奸，在同一段時(shí)間先后對(duì)同一被害人實(shí)施強(qiáng)奸行為的，就應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為具有輪奸情節(jié)，是否得逞，并不影響對(duì)各行為人具有輪奸情節(jié)的認(rèn)定。如果行為人僅是處于輪奸預(yù)備階段或者中止階段，不宜認(rèn)定為輪奸情節(jié)，由于行為人尚未著手實(shí)行犯罪，社會(huì)危害性并不十分嚴(yán)重，行為人自動(dòng)放棄犯罪預(yù)備行為，或者自動(dòng)不著手實(shí)行犯罪，屬于犯罪中止。刑法規(guī)定，預(yù)備犯可以免除處罰。中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰。因此，不宜將預(yù)備犯和中止犯列為情節(jié)加重犯。參考案例［第1226號(hào)］：計(jì)算“多次搶劫”時(shí)不應(yīng)將搶劫預(yù)備行為作為次數(shù)計(jì)算。
［第1339號(hào)］如何運(yùn)用證據(jù)認(rèn)定熟人之間強(qiáng)奸罪與非罪的界限：現(xiàn)有證據(jù)能夠證明被告人實(shí)施了暴力、脅迫行為， 也能夠證明被告人和被害人之間發(fā)生了性行為。暴力、脅迫行為與二人性關(guān)系之間是否存在刑法意義上的因果關(guān)系， 直接影響到認(rèn)定被告人與被害人之間的性行為是否違背婦女意志，進(jìn)而直接關(guān)系到被告人是否構(gòu)成犯罪。
【第396號(hào)】如何把握強(qiáng)奸案件“證據(jù)確實(shí)、充分”的證明標(biāo)準(zhǔn)：一是正面論證。即論證證明被告人陳某實(shí)施暴力行為的證據(jù)是否充分。如前所說,本案直接證據(jù)只有相互矛盾的被害人陳述和被告人供述,其他間接證據(jù)又無(wú)法證明被告人實(shí)施了暴力行為。因此,各證據(jù)之間無(wú)法形成認(rèn)定被告人采用暴力手段強(qiáng)奸事實(shí)成立的證據(jù)鏈條。二是反面論證,即論證根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)是否能夠排除必要的合理懷疑。本案中,眾多合理懷疑得不到排除,如,被害人的衣物除裙子拉鏈脫開外,其他暴力行為過程中極易損壞的物件卻完好無(wú)損,這些跡象與被告人采用暴力手段行為很不相稱;在案發(fā)過程中被害人對(duì)可以求救、逃離的機(jī)會(huì)不予利用;等等。三是補(bǔ)充論證,即論證能否排除被告人采取脅迫或者其他手段,致使被害人不能抗拒、不敢抗拒、不知抗拒事實(shí)的存在。本案可以排除被害人酒醉導(dǎo)致不知反抗或不能反抗的情形,也可以排除被告人采用脅迫手段迫使被害人不敢反抗而強(qiáng)行與之發(fā)生性行為的情形。
【第790號(hào)】共謀輪奸，一人得逞，未得逞的人是否構(gòu)成強(qiáng)奸既遂：輪奸系情節(jié)加重犯， 而非結(jié)果加重犯。二名以上行為人只要基于共同的強(qiáng)奸故意，在同一段時(shí)間先后對(duì)同一被害人實(shí)施強(qiáng)奸行為的，就應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為具有輪奸情節(jié)，各行為人的強(qiáng)奸行為是否得逞，并不影響對(duì)各行為人具有輪奸情節(jié)的認(rèn)定。
［第1311號(hào)］介紹智障人員賣淫行為的定罪和處罰：如果嫖客并不明知賣淫人員是智障人員， 即便賣淫人員被鑒定為無(wú)性自我防衛(wèi)能力， 也不能成立強(qiáng)奸罪。此時(shí)介紹人亦不構(gòu)成強(qiáng)奸罪， 因?yàn)榻榻B賣淫行為本身并不是強(qiáng)奸罪的實(shí)行行為， 介紹人不能單獨(dú)成為強(qiáng)奸罪的主體， 而只能成為強(qiáng)奸罪的共犯。在嫖客不構(gòu)成強(qiáng)奸罪的情況下，對(duì)介紹人應(yīng)以介紹賣淫罪定罪處罰。
【第20號(hào)】丈夫強(qiáng)奸妻子的行為應(yīng)如何定罪：如果在合法婚姻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫不顧妻子反對(duì)、甚至采用暴力與妻子強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系的行為，不屬刑法意義上的違背婦女意志與婦女進(jìn)行性行為，不能構(gòu)成強(qiáng)奸罪。同理，如果是非法婚姻關(guān)系或者己經(jīng)進(jìn)入離婚訴訟程序，婚姻關(guān)系實(shí)際已處于不確定的，丈夫違背妻子的意志，采用暴力手段，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系，從刑法理論上講是可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪的。但是，實(shí)踐中認(rèn)定此類強(qiáng)奸罪，與普通強(qiáng)奸案件有很大不同，應(yīng)當(dāng)特別慎重。
張明楷《刑法學(xué)》第五版第872頁(yè)：正確處理奸淫女精神病患者的案件。如果行為人確實(shí)不知婦女是精神病患者或癡呆者，也未采用暴力、脅迫等手段的，則不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。在間歇性的精神病婦女精神正常期間，經(jīng)本人同意與之性交的，也不成立強(qiáng)奸罪。此外，行為人與女精神病患者共同生活形成事實(shí)婚姻的，或者為了形成事實(shí)婚姻而與女精神病患者共同生活的，不應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪論。
P873頁(yè)：求奸未成與強(qiáng)奸未遂的界限。這里的求奸是指通奸，客觀上往往表現(xiàn)為口頭提出要求，或者以舉動(dòng)進(jìn)行挑逗，甚至擁抱猥褻，拉衣扯褲；一旦婦女表示拒絕，便停止自己的行為，而不使用暴力、脅迫等手段強(qiáng)行與婦女性交。特比注意的是，不能把求奸過程中拉扯行為認(rèn)定為強(qiáng)奸中的暴力手段；也不能將以暴力、脅迫等手段要求婦女同意性交的行為，認(rèn)定為求奸行為。
男女雙方相互利用，各有所圖，女方以肉體作為換取私利的條件，從而性交的，屬于通奸行為，不能按強(qiáng)奸處理。
P874頁(yè)：正確認(rèn)定輪奸案件。需要研究的是以下問題：（1）輪奸的成立是否要求各行為人均達(dá)到法定年齡、具有責(zé)任能力？本書持否定回答。例如，已滿16周歲的甲與不滿14周歲的乙共同輪奸婦女的，在不法層面就是共同正犯，對(duì)甲依然適用輪奸的法定刑。（2）是否存在片面的輪奸？本書持肯定回答。即雖然客觀上二名以上男子連續(xù)對(duì)同一婦女實(shí)施了強(qiáng)奸行為，但完全可能只對(duì)其中一人適用輪奸的法定刑。
對(duì)構(gòu)成輪奸的行為人有無(wú)可能適用從犯的規(guī)定？一般來(lái)說，由于輪奸是共同正犯，故通常均屬于主犯，但也存在例外。例如，X、Y共謀輪奸婦女，Z知情后將被害人騙到現(xiàn)場(chǎng)但自己不參與輪奸行為的，對(duì)Z仍然適用輪奸的法定刑，但應(yīng)認(rèn)定為輪奸的從犯。
P875頁(yè)：正確認(rèn)定強(qiáng)奸既遂與未遂。通說及司法解釋認(rèn)為，普通強(qiáng)奸時(shí)，只有雙方生殖器結(jié)合（插入）時(shí)，方為既遂（結(jié)合或插入說）；奸淫幼女時(shí)，只要行為人的性器官與幼女的性器官接觸，就是既遂（接觸說）。本書認(rèn)為，對(duì)奸淫幼女也應(yīng)采取結(jié)合說。接觸說使奸淫幼女的既遂標(biāo)準(zhǔn)過于提前，導(dǎo)致較輕犯罪（猥褻兒童罪）的基本行為成為較重犯罪（奸淫幼女）的既遂標(biāo)準(zhǔn)，也不利于正確處理奸淫幼女與猥褻兒童罪的關(guān)系；接觸說不利于鼓勵(lì)行為人中止犯罪，也不利于保護(hù)被害人的名譽(yù)；對(duì)奸淫幼女案件的既遂標(biāo)準(zhǔn)采取結(jié)合說，并不會(huì)降低對(duì)幼女的特殊保護(hù)；更不能因?yàn)椤半y以插入”而對(duì)奸淫幼女的既遂標(biāo)準(zhǔn)采取接觸說。
（2022年）安徽省高級(jí)人民法院 安徽省人民檢察院關(guān)于二十三種常見犯罪量刑規(guī)范的實(shí)施細(xì)則（試行）
（八）強(qiáng)奸罪
構(gòu)成強(qiáng)奸罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣程度、強(qiáng)奸人數(shù)、致人傷害后果等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。
強(qiáng)奸多人多次的，以強(qiáng)奸人數(shù)作為增加刑罰量的事實(shí)，強(qiáng)奸次數(shù)作為調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑的量刑情節(jié)。
1.第一個(gè)量刑幅度
強(qiáng)奸婦女一人的，可以在三年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)；奸淫幼女一人的，可以在四年至七年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。具有下列情形之一的，可以增加相應(yīng)的刑罰量：
（1）強(qiáng)奸婦女或者奸淫幼女每增加一人，增加二年至三年刑期。
（2）每增加輕微傷一人，增加三個(gè)月至六個(gè)月刑期。
（3）每增加輕傷一人，增加六個(gè)月至一年刑期。
（4）造成被害人十級(jí)至七級(jí)殘疾的，每增加一級(jí)殘疾，增加六個(gè)月至一年刑期。
（5）其他可以增加刑罰量的情形。
2.第二個(gè)量刑幅度
強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女三人的；在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的；二人以上輪奸婦女的；奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的；致被害人重傷或者造成其他嚴(yán)重后果的等情形之一的，可以在十年至十三年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。依法應(yīng)當(dāng)判處無(wú)期徒刑以上刑罰的除外。具有下列情形之一的，可以增加相應(yīng)的刑罰量：
（1）強(qiáng)奸婦女或者奸淫幼女三人以上，每增加一人，增加二年至三年刑期。
（2）每增加《刑法》第二百三十六條第三款規(guī)定的六種情形之一的，增加二年至三年刑期。
（3）每增加輕微傷一人，增加三個(gè)月至六個(gè)月刑期。
（4）每增加輕傷一人，增加一年至二年刑期。
（5）每增加重傷一人，增加二年至三年刑期。
（6）造成被害人十級(jí)至七級(jí)殘疾的，每增加一級(jí)殘疾，增加六個(gè)月至一年刑期。
（7）造成被害人六級(jí)至三級(jí)殘疾的，每增加一級(jí)殘疾，增加一至二年刑期。
（8）造成被害人二級(jí)至一級(jí)殘疾的，每增加一級(jí)殘疾，增加二年至三年刑期。
（9）其他可以增加刑罰量的情形。
3.有下列情形之一的，可以從重處罰，但同時(shí)具有多種情形的，累計(jì)不得超過基準(zhǔn)刑的100%：
（1）對(duì)同一婦女強(qiáng)奸或者對(duì)同一幼女實(shí)施奸淫多次的，增加基準(zhǔn)刑的30%以下；輪奸多次的，增加基準(zhǔn)刑的40%以下。
（2）攜帶兇器或者采取非法拘禁、捆綁、侮辱、虐待等方式作案的，增加基準(zhǔn)刑的20%以下。
（3）利用教養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、職務(wù)關(guān)系實(shí)施強(qiáng)奸的，增加基準(zhǔn)刑的20%以下。
（4）其他可以從重處罰的情形。
4.強(qiáng)奸未成年人，具有下列情形之一的，可以增加基準(zhǔn)刑的40%以下，但同時(shí)具有多種情形的，累計(jì)不得超過基準(zhǔn)刑的100%：
（1）國(guó)家工作人員或者冒充國(guó)家工作人員，實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的。
（2）進(jìn)入未成年人住所、學(xué)校集體宿含實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的。
（3）采取暴力、脅迫、麻醉等強(qiáng)制手段實(shí)施奸淫幼女犯罪的。
（4）對(duì)不滿十二周歲的兒童、農(nóng)村留守兒童、嚴(yán)重殘疾或者精神智力發(fā)育遲滯的未成年人，實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的。
（5）其他可以從重處罰的情形。
5.構(gòu)成強(qiáng)奸罪的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮強(qiáng)奸手段、危害后果等犯罪事實(shí)、量刑情節(jié)，以及被告人的主觀惡性、人身危險(xiǎn)性、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等因素，從嚴(yán)把握緩刑的適用。具有下列情形之一，符合緩刑適用條件的，一般可以適用緩刑：
（1）被告人與被害人曾系戀愛關(guān)系，且獲得被害人諒解的。
（2）被告人與被害人曾系夫妻關(guān)系或者同居關(guān)系，且獲得被害人諒解的。
（3）其他可以適用緩刑的情形。
（2009年）最高人民法院新增十個(gè)罪名的量刑指導(dǎo)意見（試行）
一、強(qiáng)奸犯罪
1.構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪的，可根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：
（1）強(qiáng)奸婦女1人1次，犯罪情節(jié)一般的，可在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。
（2）強(qiáng)奸婦女情節(jié)惡劣的；強(qiáng)奸婦女3人的；在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的；二人以上輪奸婦女的；強(qiáng)奸致被害人重傷或者造成其他嚴(yán)重后果的，可在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。依法應(yīng)當(dāng)判處無(wú)期徒刑以上刑罰的除外。
2.在確定量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可根據(jù)強(qiáng)奸人數(shù)、次數(shù)、致人傷亡后果等犯罪事實(shí)和情節(jié)增加刑罰量確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的，可增加相應(yīng)的刑罰量：
（1）強(qiáng)奸婦女每增加1人，可增加二年至三年刑期；
（2）強(qiáng)奸同一婦女每增加1次，可增加一年至一年六個(gè)月刑期；
（3）每增加一人輕微傷，可增加一個(gè)月至二個(gè)月刑期；
（4）每增加一人輕傷，可增加四個(gè)月至六個(gè)月刑期；
（5）每增加一人重傷，可增加一年至二年刑期；
（6）每增加一級(jí)一般殘疾的，可增加一個(gè)月至三個(gè)月刑期；每增加一級(jí)嚴(yán)重殘疾的，可增加六個(gè)月至一年刑期；每增加一級(jí)特別嚴(yán)重殘疾的，可增加二年至三年刑期。
3.奸淫幼女的，可比照強(qiáng)奸婦女增加基準(zhǔn)刑的10%～30%。
（2006年）最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
第六條 已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。
（2013年）最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見
一、基本要求
1.本意見所稱性侵害未成年人犯罪，包括刑法第二百三十六條、第二百三十七條、第三百五十八條、第三百五十九條、第三百六十條第二款規(guī)定的針對(duì)未成年人實(shí)施的強(qiáng)奸罪，強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，猥褻兒童罪，組織賣淫罪，強(qiáng)迫賣淫罪，引誘、容留、介紹賣淫罪，引誘幼女賣淫罪，嫖宿幼女罪等。
2.對(duì)于性侵害未成年人犯罪，應(yīng)當(dāng)依法從嚴(yán)懲治。
3.辦理性侵害未成年人犯罪案件，應(yīng)當(dāng)充分考慮未成年被害人身心發(fā)育尚未成熟、易受傷害等特點(diǎn)，貫徹特殊、優(yōu)先保護(hù)原則，切實(shí)保障未成年人的合法權(quán)益。
4.對(duì)于未成年人實(shí)施性侵害未成年人犯罪的，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持雙向保護(hù)原則，在依法保護(hù)未成年被害人的合法權(quán)益時(shí)，也要依法保護(hù)未成年犯罪嫌疑人、未成年被告人的合法權(quán)益。
5.辦理性侵害未成年人犯罪案件，對(duì)于涉及未成年被害人、未成年犯罪嫌疑人和未成年被告人的身份信息及可能推斷出其身份信息的資料和涉及性侵害的細(xì)節(jié)等內(nèi)容，審判人員、檢察人員、偵查人員、律師及其他訴訟參與人應(yīng)當(dāng)予以保密。
對(duì)外公開的訴訟文書，不得披露未成年被害人的身份信息及可能推斷出其身份信息的其他資料，對(duì)性侵害的事實(shí)注意以適當(dāng)?shù)姆绞綌⑹觥?/span>
6.性侵害未成年人犯罪案件，應(yīng)當(dāng)由熟悉未成年人身心特點(diǎn)的審判人員、檢察人員、偵查人員辦理，未成年被害人系女性的，應(yīng)當(dāng)有女性工作人員參與。
人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)設(shè)有辦理未成年人刑事案件專門工作機(jī)構(gòu)或者專門工作小組的，可以優(yōu)先由專門工作機(jī)構(gòu)或者專門工作小組辦理性侵害未成年人犯罪案件。
7.各級(jí)人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)和司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)與民政、教育、婦聯(lián)、共青團(tuán)等部門及未成年人保護(hù)組織的聯(lián)系和協(xié)作，共同做好性侵害未成年人犯罪預(yù)防和未成年被害人的心理安撫、疏導(dǎo)工作，從有利于未成年人身心健康的角度，對(duì)其給予必要的幫助。
8.上級(jí)人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)和司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)下指導(dǎo)和業(yè)務(wù)培訓(xùn)。各級(jí)人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)和司法行政機(jī)關(guān)要增強(qiáng)對(duì)未成年人予以特殊、優(yōu)先保護(hù)的司法理念，完善工作機(jī)制，提高辦案能力和水平。
二、辦案程序要求
9.對(duì)未成年人負(fù)有監(jiān)護(hù)、教育、訓(xùn)練、救助、看護(hù)、醫(yī)療等特殊職責(zé)的人員（以下簡(jiǎn)稱負(fù)有特殊職責(zé)的人員）以及其他公民和單位，發(fā)現(xiàn)未成年人受到性侵害的，有權(quán)利也有義務(wù)向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院報(bào)案或者舉報(bào)。
10.公安機(jī)關(guān)接到未成年人被性侵害的報(bào)案、控告、舉報(bào)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)受理，迅速進(jìn)行審查。經(jīng)審查，符合立案條件的，應(yīng)當(dāng)立即立案?jìng)刹椤?/span>
公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)可能有未成年人被性侵害或者接報(bào)相關(guān)線索的，無(wú)論案件是否屬于本單位管轄，都應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取制止違法犯罪行為、保護(hù)被害人、保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)等緊急措施，必要時(shí)，應(yīng)當(dāng)通報(bào)有關(guān)部門對(duì)被害人予以臨時(shí)安置、救助。
11.人民檢察院認(rèn)為公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹槎涣競(jìng)刹榈模蛘弑缓θ思捌浞ǘù砣?、?duì)未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員據(jù)此向人民檢察院提出異議的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)說明不立案的理由。人民檢察院認(rèn)為不立案理由不成立的，應(yīng)當(dāng)通知公安機(jī)關(guān)立案，公安機(jī)關(guān)接到通知后應(yīng)當(dāng)立案。
12.公安機(jī)關(guān)偵查未成年人被性侵害案件，應(yīng)當(dāng)依照法定程序，及時(shí)、全面收集固定證據(jù)。及時(shí)對(duì)性侵害犯罪現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行勘查，對(duì)未成年被害人、犯罪嫌疑人進(jìn)行人身檢查，提取體液、毛發(fā)、被害人和犯罪嫌疑人指甲內(nèi)的殘留物等生物樣本，指紋、足跡、鞋印等痕跡，衣物、紐扣等物品；及時(shí)提取住宿登記表等書證，現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)控錄像等視聽資料；及時(shí)收集被害人陳述、證人證言和犯罪嫌疑人供述等證據(jù)。
13.辦案人員到未成年被害人及其親屬、未成年證人所在學(xué)校、單位、居住地調(diào)查取證的，應(yīng)當(dāng)避免駕駛警車、穿著制服或者采取其他可能暴露被害人身份、影響被害人名譽(yù)、隱私的方式。
14.詢問未成年被害人，審判人員、檢察人員、偵查人員和律師應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持不傷害原則，選擇未成年人住所或者其他讓未成年人心理上感到安全的場(chǎng)所進(jìn)行，并通知其法定代理人到場(chǎng)。無(wú)法通知、法定代理人不能到場(chǎng)或者法定代理人是性侵害犯罪嫌疑人、被告人的，也可以通知未成年被害人的其他成年親屬或者所在學(xué)校、居住地基層組織、未成年人保護(hù)組織的代表等有關(guān)人員到場(chǎng)，并將相關(guān)情況記錄在案。
詢問未成年被害人，應(yīng)當(dāng)考慮其身心特點(diǎn)，采取和緩的方式進(jìn)行。對(duì)與性侵害犯罪有關(guān)的事實(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行全面詢問，以一次詢問為原則，盡可能避免反復(fù)詢問。
15.人民法院、人民檢察院辦理性侵害未成年人案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知未成年被害人及其法定代理人或者近親屬有權(quán)委托訴訟代理人，并告知其如果經(jīng)濟(jì)困難，可以向法律援助機(jī)構(gòu)申請(qǐng)法律援助。對(duì)需要申請(qǐng)法律援助的，應(yīng)當(dāng)幫助其申請(qǐng)法律援助。法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)指派熟悉未成年人身心特點(diǎn)的律師為其提供法律幫助。
16.人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)辦理性侵害未成年人犯罪案件，除有礙案件辦理的情形外，應(yīng)當(dāng)將案件進(jìn)展情況、案件處理結(jié)果及時(shí)告知被害人及其法定代理人，并對(duì)有關(guān)情況予以說明。
17.人民法院確定性侵害未成年人犯罪案件開庭日期后，應(yīng)當(dāng)將開庭的時(shí)間、地點(diǎn)通知未成年被害人及其法定代理人。未成年被害人的法定代理人可以陪同或者代表未成年被害人參加法庭審理，陳述意見，法定代理人是性侵害犯罪被告人的除外。
18.人民法院開庭審理性侵害未成年人犯罪案件，未成年被害人、證人確有必要出庭的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等保護(hù)措施。有條件的，可以采取視頻等方式播放未成年人的陳述、證言，播放視頻亦應(yīng)采取保護(hù)措施。
三、準(zhǔn)確適用法律
19.知道或者應(yīng)當(dāng)知道對(duì)方是不滿十四周歲的幼女，而實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對(duì)方是幼女。
對(duì)于不滿十二周歲的被害人實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對(duì)方是幼女。
對(duì)于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對(duì)方是幼女。
20.以金錢財(cái)物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的；知道或者應(yīng)當(dāng)知道幼女被他人強(qiáng)迫賣淫而仍與其發(fā)生性關(guān)系的，均以強(qiáng)奸罪論處。
21.對(duì)幼女負(fù)有特殊職責(zé)的人員與幼女發(fā)生性關(guān)系的，以強(qiáng)奸罪論處。
對(duì)已滿十四周歲的未成年女性負(fù)有特殊職責(zé)的人員，利用其優(yōu)勢(shì)地位或者被害人孤立無(wú)援的境地，迫使未成年被害人就范，而與其發(fā)生性關(guān)系的，以強(qiáng)奸罪定罪處罰。
22.實(shí)施猥褻兒童犯罪，造成兒童輕傷以上后果，同時(shí)符合刑法第二百三十四條或者第二百三十二條的規(guī)定，構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
對(duì)已滿十四周歲的未成年男性實(shí)施猥褻，造成被害人輕傷以上后果，符合刑法第二百三十四條或者第二百三十二條規(guī)定的，以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。
23.在校園、游泳館、兒童游樂場(chǎng)等公共場(chǎng)所對(duì)未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪，只要有其他多人在場(chǎng)，不論在場(chǎng)人員是否實(shí)際看到，均可以依照刑法第二百三十六條第三款、第二百三十七條的規(guī)定，認(rèn)定為在公共場(chǎng)所“當(dāng)眾”強(qiáng)奸婦女，強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女，猥褻兒童。
24.介紹、幫助他人奸淫幼女、猥褻兒童的，以強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪的共犯論處。
25.針對(duì)未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰，具有下列情形之一的，更要依法從嚴(yán)懲處：
（1）對(duì)未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員、與未成年人有共同家庭生活關(guān)系的人員、國(guó)家工作人員或者冒充國(guó)家工作人員，實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的；
（2）進(jìn)入未成年人住所、學(xué)生集體宿舍實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的；
（3）采取暴力、脅迫、麻醉等強(qiáng)制手段實(shí)施奸淫幼女、猥褻兒童犯罪的；
（4）對(duì)不滿十二周歲的兒童、農(nóng)村留守兒童、嚴(yán)重殘疾或者精神智力發(fā)育遲滯的未成年人，實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的；
（5）猥褻多名未成年人，或者多次實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的；
（6）造成未成年被害人輕傷、懷孕、感染性病等后果的；
（7）有強(qiáng)奸、猥褻犯罪前科劣跡的。
26.組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹未成年人賣淫構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。強(qiáng)迫幼女賣淫、引誘幼女賣淫的，應(yīng)當(dāng)分別按照刑法第三百五十八條第一款第（二）項(xiàng)、第三百五十九條第二款的規(guī)定定罪處罰。
對(duì)未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員、與未成年人有共同家庭生活關(guān)系的人員、國(guó)家工作人員，實(shí)施組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹未成年人賣淫等性侵害犯罪的，更要依法從嚴(yán)懲處。
27.已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。
四、其他事項(xiàng)
28.對(duì)于強(qiáng)奸未成年人的成年犯罪分子判處刑罰時(shí)，一般不適用緩刑。
對(duì)于性侵害未成年人的犯罪分子確定是否適用緩刑，人民法院、人民檢察院可以委托犯罪分子居住地的社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)，就對(duì)其宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)是否有重大不良影響進(jìn)行調(diào)查。受委托的社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)組織調(diào)查，在規(guī)定的期限內(nèi)將調(diào)查評(píng)估意見提交委托機(jī)關(guān)。
對(duì)于判處刑罰同時(shí)宣告緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)宣告禁止令，禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)從事與未成年人有關(guān)的工作、活動(dòng)，禁止其進(jìn)入中小學(xué)校區(qū)、幼兒園園區(qū)及其他未成年人集中的場(chǎng)所，確因本人就學(xué)、居住等原因，經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的除外。
29.外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻未成年人等犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法判處，在判處刑罰時(shí)，可以獨(dú)立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。對(duì)于尚不構(gòu)成犯罪但構(gòu)成違反治安管理行為的，或者因?qū)嵤┬郧趾ξ闯赡耆朔缸锊贿m宜在中國(guó)境內(nèi)繼續(xù)停留居留的，公安機(jī)關(guān)可以依法適用限期出境或者驅(qū)逐出境。
30.對(duì)于判決已生效的強(qiáng)奸、猥褻未成年人犯罪案件，人民法院在依法保護(hù)被害人隱私的前提下，可以在互聯(lián)網(wǎng)公布相關(guān)裁判文書，未成年人犯罪的除外。
31.對(duì)于未成年人因被性侵害而造成的人身?yè)p害，為進(jìn)行康復(fù)治療所支付的醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)等合理費(fèi)用，未成年被害人及其法定代理人、近親屬提出賠償請(qǐng)求的，人民法院依法予以支持。
32.未成年人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間被性侵害而造成人身?yè)p害，被害人及其法定代理人、近親屬據(jù)此向人民法院起訴要求上述單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。
33.未成年人受到監(jiān)護(hù)人性侵害，其他具有監(jiān)護(hù)資格的人員、民政部門等有關(guān)單位和組織向人民法院提出申請(qǐng)，要求撤銷監(jiān)護(hù)人資格，另行指定監(jiān)護(hù)人的，人民法院依法予以支持。
34.對(duì)未成年被害人因性侵害犯罪而造成人身?yè)p害，不能及時(shí)獲得有效賠償，生活困難的，各級(jí)人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)可會(huì)同有關(guān)部門，優(yōu)先考慮予以司法救助。
（1995年）最高人民法院關(guān)于沒有被害人自訴的強(qiáng)奸案件法院能否主動(dòng)受理問題的批復(fù)
一、強(qiáng)奸罪是一種嚴(yán)重侵犯人身權(quán)利和破壞社會(huì)治安的犯罪。蘇聯(lián)法律對(duì)于無(wú)加重情節(jié)的強(qiáng)奸案件規(guī)定為非經(jīng)被告人告訴不得追訴。在我國(guó)目前社會(huì)情況下，未經(jīng)被害人自訴的無(wú)加重情節(jié)的一般強(qiáng)奸案件，經(jīng)群眾向法院檢舉，在同級(jí)人民檢察院已有力量處理這類案件，并征得他們的同意后，一般可先移送他們處理。如同級(jí)人民檢察院力量不足而必須由法院直接處理時(shí)，應(yīng)首先對(duì)被告人的犯罪情節(jié)、成分、品質(zhì)、群眾反映等各方面情況以及被害人不愿告訴的原因，實(shí)事求是地加以分析研究，然后再?zèng)Q定是否受理。
二、對(duì)于任何奸淫幼女的案件及情節(jié)嚴(yán)重的強(qiáng)奸案件，法院均應(yīng)加以處理，不以被害人本人或其家屬、監(jiān)護(hù)人告訴者為限。
三、為了保全被害人的名譽(yù)和盡量減少被害人的精神痛苦，法院在審理強(qiáng)奸案件時(shí)，可一部或全部不予公開。
（1957年）最高人民法院關(guān)于同未滿14周歲的人結(jié)婚不應(yīng)以奸淫幼女罪論處的函
茲將你省定西縣人民法院本年7月10日法行字第38號(hào)請(qǐng)示一件轉(zhuǎn)你院研究處理。來(lái)文所舉出的該縣現(xiàn)尚存在的早婚和包辦買賣婚姻的現(xiàn)象，主要是在少數(shù)民族地區(qū)如何開展婚姻法的宣傳及有步驟地貫徹婚姻法的問題，可由你院與有關(guān)部門研究解決。來(lái)文提出對(duì)于同未滿14周歲幼女結(jié)婚的人擬按奸淫幼女犯罪論處是錯(cuò)誤的，希嚴(yán)加注意。
（2003年）最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲 的幼女雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪問題的批復(fù)（失效）
行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪處罰；行為人確實(shí)不知對(duì)方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪。
（1984年）最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答（失效）
一、怎樣認(rèn)定強(qiáng)奸罪？
強(qiáng)奸罪是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女的意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性交的行為。
明知婦女是精神病患者或者癡呆者（程度嚴(yán)重的）而與其發(fā)生性行為的，不管犯罪分子采取什么手段，都應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。與間歇性精神病患者在未發(fā)病期間發(fā)生性行為，婦女本人同意的，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。
在認(rèn)定是否違背婦女意志時(shí)，不能以被害婦女作風(fēng)好壞來(lái)劃分。強(qiáng)行與作風(fēng)不好的婦女發(fā)生性行為的，也應(yīng)定強(qiáng)奸罪。
認(rèn)定強(qiáng)奸罪不能以被害婦女有無(wú)反抗表示作為必要條件。對(duì)婦女未作反抗表示，或者反抗表示不明顯的，要具體分析，精心區(qū)別。
二、如何認(rèn)定強(qiáng)奸罪中的暴力、脅迫和其他手段？
“暴力手段”，是指犯罪分子直接對(duì)被害婦女采用毆打、捆綁、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使婦女不能抗拒的手段。
“脅迫手段”，是指犯罪分子對(duì)被害婦女威脅、恫嚇，達(dá)到精神上的強(qiáng)制的手段。如：揚(yáng)言行兇報(bào)復(fù)、揭發(fā)隱私、加害親屬等相威脅，利用迷信進(jìn)行恐嚇、欺騙，利用教養(yǎng)關(guān)系、從屬關(guān)系、職權(quán)以及孤立無(wú)援的環(huán)境條件，進(jìn)行挾制、迫害等，迫使婦女忍辱屈從，不敢抗拒。
有教養(yǎng)關(guān)系、從屬關(guān)系和利用職權(quán)與婦女發(fā)生性行為的，不能都視為強(qiáng)奸。行為人利用其與被害婦女之間特定的關(guān)系，迫使就范，如養(yǎng)（生）父以虐待、克扣生活費(fèi)迫使養(yǎng)（生）女容忍其奸淫的；或者行為人利用職權(quán)，乘人之危，奸淫婦女的，都構(gòu)成強(qiáng)奸罪。行為人利用職權(quán)引誘女方，女方基于互相利用與之發(fā)生性行為的，不定為強(qiáng)奸罪。對(duì)于一貫利用職權(quán)奸淫婦女多人，情節(jié)惡劣的，可以流氓罪判處。
“其他手段”，是指犯罪分子用暴力、脅迫以外的手段，使被害婦女無(wú)法抗拒。例如：利用婦女患重病、熟睡之機(jī)，進(jìn)行奸淫；以醉酒、藥物麻醉，以及利用或者假冒治病等等方法對(duì)婦女進(jìn)行奸淫。
三、辦理強(qiáng)奸案件要嚴(yán)格分清哪些罪與非罪、此罪與彼罪的界限？
1．把強(qiáng)奸同未婚男女在戀愛過程中自愿發(fā)生的不正當(dāng)性行為加以區(qū)別。有的未婚男子以“戀愛”為名，玩弄女性，奸淫多名未婚婦女，情節(jié)嚴(yán)重，影響惡劣的，可以流氓罪論處。
2．把強(qiáng)奸同通奸加以區(qū)別，要注意的是：
①有的婦女與人通奸，一旦翻臉，關(guān)系惡化，或者事情暴露后，怕丟面子，或者為推卸責(zé)任、嫁禍于人等情況，把通奸說成強(qiáng)奸的，不能定為強(qiáng)奸罪。
在辦案中，對(duì)于所謂半推半就的問題，要對(duì)雙方平時(shí)的關(guān)系如何，性行為是在什么環(huán)境和情況下發(fā)生的，事情發(fā)生后女方的態(tài)度怎樣，又在什么情況下告發(fā)等等事實(shí)和情節(jié)，認(rèn)真審查清楚，作全面的分析，不是確系違背婦女意志的，一般不宜按強(qiáng)奸罪論處。如果確系違背婦女意志的，以強(qiáng)奸罪懲處。
②第一次性行為違背婦女的意志，但事后并未告發(fā)，后來(lái)女方又多次自愿與該男子發(fā)生性行為的，一般不宜以強(qiáng)奸罪論處。
③犯罪分子強(qiáng)奸婦女后，對(duì)被害婦女實(shí)施精神上的威脅，迫使其繼續(xù)忍辱屈從的，應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。
④男女雙方先是通奸，后來(lái)女方不愿繼續(xù)通奸，而男方糾纏不休，并以暴力或以敗壞名譽(yù)等進(jìn)行脅迫，強(qiáng)行與女方發(fā)生性行為的，以強(qiáng)奸罪論處。
3．把輪奸同男女流氓之間亂搞兩性關(guān)系加以區(qū)別。有的流氓集團(tuán)在作案時(shí)，既有男女流氓之間的亂搞，又挾持女青年進(jìn)行強(qiáng)奸的，后者應(yīng)定強(qiáng)奸罪。
4．把強(qiáng)奸未遂同流氓行為、流氓罪加以區(qū)別。
四、在辦案中怎樣應(yīng)用刑法第一百三十九條第三款的規(guī)定？
從司法實(shí)踐中看，強(qiáng)奸罪中“情節(jié)特別嚴(yán)重”的，一般有下面幾種：
1．強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女手段殘酷的；
2．強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人或者多次的；
3．輪奸婦女尤其是輪奸幼女的首要分子；
4．因強(qiáng)奸婦女或者奸淫幼女引起被害人自殺、精神失常以及其他嚴(yán)重后果的；
5．在公共場(chǎng)所劫持并強(qiáng)奸婦女的；
6．多次利用淫穢物品、跳黑燈舞等手段引誘女青年，進(jìn)行強(qiáng)奸，在社會(huì)上造成很壞影響，極大危害的。
【目前刑法強(qiáng)奸罪第三款已經(jīng)刪除“情節(jié)特別嚴(yán)重”一說】
強(qiáng)奸“致人重傷、死亡”，是指因強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女導(dǎo)致被害人性器官嚴(yán)重?fù)p傷，或者造成其他嚴(yán)重傷害，甚至當(dāng)場(chǎng)死亡或者經(jīng)治療無(wú)效死亡的。
對(duì)于強(qiáng)奸犯出于報(bào)復(fù)、滅口等動(dòng)機(jī)，在實(shí)施強(qiáng)奸的過程中，殺死或者傷害被害婦女、幼女的，應(yīng)分別定為強(qiáng)奸罪、故意殺人罪或者故意傷害罪，按數(shù)罪并罰懲處。
五、在辦案中怎樣應(yīng)用刑法第一百三十九條第四款的規(guī)定？
輪奸是強(qiáng)奸罪中一種嚴(yán)重的犯罪形式，應(yīng)從重處罰。
輪奸婦女，按第一款的法定刑從重處罰。
輪奸幼女或者輪奸婦女具有第三款規(guī)定的情節(jié)的，按第三款的法定刑從重處罰。
【目前刑法強(qiáng)奸罪已經(jīng)刪除“第四款”】
六、怎樣認(rèn)定奸淫幼女罪？
【目前刑法已經(jīng)取消“奸淫有女罪”】
奸淫幼女罪，是指與不滿十四周歲的幼女發(fā)生性的行為，其特征是：
1．被害幼女的年齡必須是不滿十四周歲；
2．一般地說，不論行為人采用什么手段，也不問幼女是否同意，只要與幼女發(fā)生了性的行為，就構(gòu)成犯罪；
3．只要雙方生殖器接觸，即應(yīng)視為奸淫既遂。
對(duì)奸淫幼女的，按第一款的法定刑從重處罰；具有第三款規(guī)定的情節(jié)的，按該款的法定刑從重處罰。
十四歲以上不滿十六歲的男少年，同不滿十四歲的幼女發(fā)生性的行為，情節(jié)顯著輕微，危害不大的，依照刑法第十條的規(guī)定，不認(rèn)為是奸淫幼女罪，責(zé)成家長(zhǎng)和學(xué)校嚴(yán)加管教。
在辦理奸淫幼女案件中出現(xiàn)的特殊問題，要具體分析，并總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，求得正確處理。
七、對(duì)婦女教唆或幫助男子強(qiáng)奸的如何處罰？
婦女教唆或幫助男子實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的，是共同犯罪，應(yīng)當(dāng)按照她在強(qiáng)奸犯罪活動(dòng)中所起的作用，分別定為教唆犯或從犯，依照刑法有關(guān)條款論處。
（2017年）最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）的補(bǔ)充規(guī)定
十三、將《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（一）》第81條刪除。
二十六、將刑法第二百三十六條修改為：以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。
強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：
（一）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；
（二）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的；
（四）二人以上輪奸的；
（五）奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的；
（六）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。
