審理法院：昆明市官渡區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2015）官刑一初字第25號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2015-02-02
審理經(jīng)過
昆明市官渡區(qū)人民檢察院以官檢公一科刑訴（2014）594號(hào)起訴書指控被告人徐某1犯非法經(jīng)營罪，于2014年12月19日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭于2015年1月19日在本院審判庭公開開庭審理了本案。昆明市官渡區(qū)人民檢察院依法指派代理檢察員袁松出庭支持公訴，被告人徐某1及辯護(hù)人朱偉到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明：被告人徐某1從河南購入卷煙通過物流公司運(yùn)輸?shù)嚼ッ骱?，?chǔ)存在昆明市官渡區(qū)向化村571號(hào)出租房予以銷售。2014年8月30日0時(shí)30分許，徐某1雇用三輛汽車在彩云北路曉東汽配城路邊接收河南運(yùn)來的卷煙時(shí)被民警查獲，當(dāng)場繳獲卷煙9650條，后民警在其租用的昆明市官渡區(qū)向化村571號(hào)出租房查獲卷煙1125條。經(jīng)鑒定，上述查獲的卷煙均為假冒注冊(cè)商標(biāo)且偽劣的卷煙，侵權(quán)卷煙市場價(jià)格為人民幣89.85萬元。
上述事實(shí)，被告人徐某1在法庭審理過程中亦無異議，且有書證、物證、證人證言、被告人供述及辯解、鑒定意見等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人徐某1無視國家法律，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人徐某1犯非法經(jīng)營罪，指控事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，指控罪名成立，本院予以確認(rèn)。對(duì)于辯護(hù)人認(rèn)為指控被告人徐某1構(gòu)成非法經(jīng)營罪不成立，應(yīng)構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品罪的辯護(hù)觀點(diǎn)，本院評(píng)判如下：根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定：“行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！睙煵輰儆谖覈梢?guī)定的專營、專賣物品，被告人徐某1違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，非法經(jīng)營煙草專賣品，其非法經(jīng)營數(shù)額已達(dá)898，500元，情節(jié)特別嚴(yán)重，應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰；對(duì)于辯護(hù)人認(rèn)為本案應(yīng)按銷售金額認(rèn)定，不能按起訴書所認(rèn)定的金額，而應(yīng)根據(jù)口供所表示的金額為20萬元左右，銷售金額并未達(dá)到“數(shù)額較大”25萬元以上的辯護(hù)意見，本院不予采納。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條關(guān)于“非法經(jīng)營數(shù)額”的規(guī)定，“侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價(jià)或者無法查清其實(shí)際銷售價(jià)格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算?！痹诒景钢校窬楂@的卷煙未銷售，且無標(biāo)價(jià)，亦不能查清該產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)，因此，涉案卷煙經(jīng)鑒定價(jià)格為898，500元，應(yīng)認(rèn)定為被告人徐某1的非法經(jīng)營數(shù)額，綜上，對(duì)辯護(hù)人認(rèn)為被告人徐某1不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，且應(yīng)根據(jù)被告人的口供認(rèn)定金額為20萬元左右的辯護(hù)意見，本院不予采納。對(duì)于辯護(hù)人所提被告人的家庭情況，因不是法定或酌定量刑情節(jié)，本院不予采納。對(duì)于辯護(hù)人所提被告人認(rèn)罪態(tài)度好的意見，本院認(rèn)為，徐某1被抓獲歸案后，能夠如實(shí)供述犯罪事實(shí)，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，確有悔罪表現(xiàn)，根據(jù)法律規(guī)定，對(duì)徐某1從輕處罰。據(jù)此，根據(jù)被告人徐某1的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度及悔罪表現(xiàn)，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人徐某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六年，并處罰金五十萬元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月30日起至2020年8月29日止；罰金須于判決生效后90日內(nèi)繳納）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向云南省昆明市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判人員
審判長彭毅
人民陪審員張寶寬
人民陪審員楊蘭婷
裁判日期
二〇一五年二月二日
書記員
書記員張志
