審理法院： 婁底市婁星區(qū)人民法院
案 號： （2017）湘1302刑初508號
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標準，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細講解內(nèi)容請點擊強奸罪。
審理經(jīng)過
湖南省婁底市婁星區(qū)人民檢察院以婁星檢公訴刑訴〔2017〕538號起訴書指控被告人姚某1犯強制猥褻罪、強奸罪，于2017年10月31日向本院提起公訴。本院于同日立案受理后，依法組成合議庭，因本案涉及個人隱私，于2017年11月30日不公開開庭審理了本案。婁底市婁星區(qū)人民檢察院指派檢察員張勇出庭支持公訴，被告人姚某1及其辯護人吳成云均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
湖南省婁底市婁星區(qū)人民檢察院指控：
一、強奸罪
2017年3月初的一天，被告人姚某1騎摩托車經(jīng)過婁星區(qū)××鎮(zhèn)××村時，遇到被害人譚某某后，在明知譚某某精神發(fā)育不正常的情況下，載譚某某來到××村磚廠附近的一處杉樹林里，用手在譚某某的胸部摸了幾下，后欲與譚某某發(fā)生性關(guān)系，因陰莖硬度不夠，強奸未遂后離開現(xiàn)場。
二、強制猥褻罪
2017年2月份的一天，被告人姚某1在明知譚某某精神發(fā)育不正常的情況下，在婁星區(qū)××鎮(zhèn)××中學廁所后的地坪里，趁周邊無人，用手在譚某某胸部摸了一下，后因害怕被人發(fā)現(xiàn)，離開現(xiàn)場。
2017年3月22日16時許，被告人姚某1在明知譚某某精神發(fā)育不正常的情況下，在××村磚廠附近，趁周邊無人，在譚某某胸部摸了一下，后與譚某某來到××村××1組譚某1家雜物內(nèi)，用手撫摸譚某某胸部及下身。后被譚某某的父親當場抓獲。
經(jīng)湘雅二醫(yī)院鑒定，被害人譚某某為輕度精神發(fā)育遲滯，無性防衛(wèi)能力。
2017年3月22日，被告人姚某1被婁底市公安局婁星分局蛇形山派出所民警抓獲。
本院認為
該院認為，被告人姚某1奸淫、強制猥褻無性防衛(wèi)能力的婦女，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第二百三十七條第一款之規(guī)定，應當以強奸罪、強制猥褻罪追究其刑事責任，被告人姚某1犯數(shù)罪，強奸犯罪系未遂，訴請法院依法判處。
被告人姚某1對公訴機關(guān)指控其強制猥褻的犯罪事實不持異議，但是辯稱公訴機關(guān)指控其強奸的犯罪事實不屬實，其不是想強奸譚某某。
被告人姚某1的辯護人辯稱：一、姚某1不構(gòu)成強奸罪，理由在于：1、姚某1主觀上沒有強奸被害人的故意，只是兩人脫下褲子發(fā)生了近距離的性器官接觸，但姚某1的目的并不是要和被害人發(fā)生性關(guān)系，因為被告人明知自己沒有性行為能力，只是想摸一摸被害人，純屬猥褻行為；2、姚某1案發(fā)時無性行為能力，屬于工具不能犯，不構(gòu)成強奸罪；3、被害人可能屬于青春型精神病患者，三次接觸中都是被害人主動帶領(lǐng)被告人去的，且其中一次被害人還反過來親吻被告人，按照相關(guān)法律規(guī)定，對這種情形，一般不宜以強奸罪論處。二、關(guān)于公訴機關(guān)指控姚某1強制猥褻的事實：1、指控的第一次強制猥褻的事實中，被告人第一次在××中學遇見被害人，并不知道被害人有精神上或智力上的障礙，且僅僅是隔著衣服摸了被害人的胸部，情節(jié)顯著輕微，危害不大，不應當作為犯罪處理；2、指控的第二次強制猥褻的事實中，被告人沒有使用任何暴力或以暴力相威脅的行為，且被害人僅僅是智力發(fā)育障礙，從外表上難以被識別出來，更加難以辨別被害人是否具有性防衛(wèi)能力，與一般的強制猥褻罪存在重大區(qū)別。三、被告人無犯罪前科，屬于初犯、偶犯，具有坦白情節(jié)，且年老體弱，患有多種疾病，請求法院對姚某1判處一年以內(nèi)有期徒刑并適用緩刑。
經(jīng)審理查明：
一、強奸
2017年3月初的一天，被告人姚某1騎摩托車經(jīng)過婁星區(qū)××鎮(zhèn)××村時，遇到被害人譚某某后，在明知譚某某精神發(fā)育不正常的情況下，載譚某某來到××村磚廠附近的一處杉樹林里，用手在譚某某的胸部摸了幾下，后欲與譚某某發(fā)生性關(guān)系，因陰莖硬度不夠，強奸未遂后離開現(xiàn)場。
二、強制猥褻
2017年2月份的一天，被告人姚某1在明知譚某某精神發(fā)育不正常的情況下，在婁星區(qū)××鎮(zhèn)××中學廁所后的地坪里，趁周邊無人，用手在譚某某胸部摸了一下，后因害怕被人發(fā)現(xiàn)，離開現(xiàn)場。
2017年3月22日16時許，被告人姚某1在明知譚某某精神發(fā)育不正常的情況下，在××村磚廠附近，趁周邊無人，在譚某某胸部摸了一下，后與譚某某來到××村××1組譚某1家雜物內(nèi)，用手撫摸譚某某胸部及下身。后被譚某某的父親發(fā)現(xiàn)并報警，婁底市公安局婁星分局蛇形山派出所民警趕至現(xiàn)場將姚某1抓獲。
經(jīng)湘雅二醫(yī)院鑒定，被害人譚某某為輕度精神發(fā)育遲滯，無性防衛(wèi)能力。
上述事實，有公訴機關(guān)提交并經(jīng)庭審質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證明：
抓獲經(jīng)過，證明被告人姚某1系被抓獲到案的事實；
被害人譚某某的陳述、辨認筆錄，證明2017年2月12日16時許，其到學校旁邊的商店買東西，一個男的騎輛摩托車停在其旁邊，給其吃了幾?；ㄉ缓缶捅е溆檬置讼缕湫夭?。2017年3月1日下午，其在馬路旁邊玩，該男子騎摩托車過來說帶其玩，其就上了他的摩托車，該男子將其帶至一個山上，把其褲子脫了一邊，然后把自己的褲子也脫了下來，把他的生殖器放在其陰部動，但是沒有插進去，他動了一會就穿上褲子走了。2017年3月22日下午15時許，其在家附近玩的時候，該男子拖其到別人家的老房子里面，他把其穿的褲子全部脫到了腳踝的位置并要其站著，他用手隔著衣服摸其的胸部，用手摸其陰道，后來其父親譚某3來了抓住他并報了警。每次其都不知道該男子在做什么，也不敢叫人，怕其父親打其，就沒有說。及譚某某辨認出強奸其的是姚某1的事實；
證人譚某2的證言、辨認筆錄，證明2017年3月22日下午，其聽到隔壁房子有響聲，看到有個陌生的男人在雜房站著，其就告訴了譚某3。及譚某某的智力有問題，周圍的人都知道。及譚某2辨認出譚某某的事實；
證人譚某3的證言、辨認筆錄，證明其是譚某某的父親，2017年3月22日16時許，其在鄰居家玩時，有人對其說其堂弟的雜屋里不知有個什么東西在響動，其就過去，發(fā)現(xiàn)一個六十多歲的男子邊系褲子邊從雜屋里走出來，其女兒譚某某站在該男子的身后，也在系褲子，其就抓住該男子問他為何要做這種事，該男子就跪下求其放過他，其就報了警。及譚某某智力方面有問題，沒有讀書了，不會做家務勞動，不聽話，喜歡到處亂跑。及譚某3辨認出被姚某1強奸的是譚某某，辨認出強奸譚某某的是姚某1的事實；
證人譚某4的證言，證明譚某某智力方面有問題，不會做家務的事實；
證人謝某的證言，證明譚某某入學后，在學校內(nèi)到處亂跑，不進教室上課，老師也管不住，表現(xiàn)不正常，11月份左右就沒有在學校上課了的事實；
證人胡某1的證言，證明譚某某智力明顯有問題，智力低下的事實；
證人胡某2的證言，證明譚某某在這里大家都曉得她智力低下，有問題，沒有正常人的思維，平時給她東西吃她就會走，要不就一直不走的事實；
證人朱某的證言，證明其住在××鎮(zhèn)××2村，其知道××村有一戶人家中小女孩和她母親都是智障人士的事實；
證人王某的證言，證明其住在××鎮(zhèn)××2村，其知道××村磚廠旁有一戶人家全家有智力問題，他們家的女兒經(jīng)常走到其這邊來玩的事實；
司法鑒定意見書，證明譚某某為輕度精神發(fā)育遲滯，無性防衛(wèi)能力的事實；
門診病歷、檢驗報告單，證明譚某某于2017年3月22日到××鎮(zhèn)中心衛(wèi)生院進行婦科檢查發(fā)現(xiàn)外陰潮紅，未找到精子的事實；
提取筆錄、物證檢驗報告，證明姚某1的陰莖擦拭物在16個常染色體STR基因座上的混合基因型包含姚某1的血樣、譚永財?shù)难獦拥幕蛐偷氖聦崳?/p>
指認筆錄、照片，證明被告人姚某1及被害人譚某某能準確指認出案發(fā)現(xiàn)場的事實；
現(xiàn)場勘驗筆錄、現(xiàn)場方位圖、照片，證明2017年3月22日姚某1猥褻譚某某案發(fā)現(xiàn)場基本情況的事實；
戶籍資料，證明被告人姚某1犯罪時已年滿十八周歲，具有完全刑事責任能力及被害人譚某某系已滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人的事實；
被告人姚某1的供述、辨認筆錄，證明2017年2月份，其在××學?？吹阶T某某，后在學校廁所里在她胸部摸了一下。2017年3月份的一天，其騎摩托車遇到譚某某，將譚某某帶到磚廠旁邊一個杉樹下，隔著衣服摸了譚某某的胸部，其就興奮起來，陰莖有點硬了，就想和譚某某發(fā)生性關(guān)系，就要譚某某把褲子脫到腳踝處，其把褲子拉鏈拉開，把半硬的陰莖掏出來在譚某某的陰部摩擦了幾下，想把陰莖插進去但沒插進去，陰莖就軟了，其就把褲子穿好后就走了。2017年3月22日下午，其騎摩托車去××中學接其孫子時看到譚某某，其看周圍就她一個人，就想摸她一下，就在她胸部隔著衣服抓了一下，并和譚某某去了旁邊的雜屋，其隔著衣服在她胸部又摸了幾下，在她下身摸了一下，正好譚某某的父親過來了將其抓住并報警。期間譚某某沒有反抗，她是一個智商有問題的妹子，其想著譚某某腦袋有問題，摸就摸了，她也不會說，對于這種事情不知道反抗，其才敢去摸她并和她發(fā)生性關(guān)系。及姚某1辨認出譚某某的事實。
全案事實清楚、證據(jù)確實充分，本院予以確認。
本院認為，被告人姚某1奸淫、強制猥褻無性防衛(wèi)能力的婦女，其行為已構(gòu)成強奸罪、強制猥褻罪。被告人姚某1系一人犯數(shù)罪，應當數(shù)罪并罰。在強奸犯罪中，被告人姚某1已著手實行犯罪，但因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法予以減輕處罰。被告人姚某1到案后對其強制猥褻的犯罪事實供認不諱，具有坦白情節(jié)，依法予以從輕處罰。對被告人姚某1及其辯護人提出的姚某1的行為不構(gòu)成強奸罪的觀點，經(jīng)查，根據(jù)被告人姚某1的供述、被害人譚某某的陳述、湘雅二醫(yī)院司法鑒定中心司法鑒定意見書證明，姚某1利用譚某某精神發(fā)育遲滯不知反抗，而欲與譚某某發(fā)生性關(guān)系，其行為已構(gòu)成強奸罪，只是因其意志以外的原因而未得逞，對被告人及其辯護人的該觀點，本院不予采納。對辯護人提出的譚某某可能屬于青春型精神病患者的觀點，無事實依據(jù)，本院不予采納。對辯護人提出的公訴機關(guān)指控的第一次強制猥褻事實情節(jié)顯著輕微，不應作為犯罪處理及姚某1在強制猥褻犯罪中未使用暴力，與一般的強制猥褻犯罪存在重大區(qū)別的觀點，本院認為，姚某1利用譚某某是未成年人且精神發(fā)育遲滯不知反抗，采取用手摸譚某某的胸部及下身的方式實施了兩次猥褻行為，其行為已構(gòu)成強制猥褻罪，雖然姚某1沒有使用暴力手段，但其針對無性防衛(wèi)能力的未成年人實施的強制猥褻犯罪與其他的強制猥褻犯罪造成的社會危害性和后果無本質(zhì)區(qū)別，對該辯護觀點，本院不予采納。對辯護人提出的姚某1系初犯、偶犯的觀點，本院認為，姚某1在2017年2月份至3月份期間對譚某某實施一次奸淫行為、二次強制猥褻行為，不能認定初犯、偶犯，對辯護人提出的對姚某1在一年以下有期徒刑幅度內(nèi)量刑并適用緩刑的觀點，本院認為，姚某1系一人犯數(shù)罪，且侵害的對象是無性防衛(wèi)能力的未成年人，根據(jù)其犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)及社會危害性，對辯護人提出的量刑意見本院不予采納。
綜上所述，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第二百三十七條第一款、第二十三條、第六十七條第三款、第六十九條第一款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人姚某1犯強奸罪，判處有期徒刑二年九個月；犯強制猥褻罪，判處有期徒刑十一個月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年十個月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即從2017年3月23日起至2020年1月22日止。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖南省婁底市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長胡婷
人民陪審員劉堅文
人民陪審員鄧和建
裁判日期
二〇一八年一月十八日
書記員
書記員周泉
