案??由 開設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2017）浙04刑再3號(hào)
嘉興市人民檢察院以嘉檢公訴審刑抗（2017）2號(hào)刑事抗訴書，向本院提起抗訴。本院決定再審后，依法組成合議庭，于2017年6月16日公開開庭審理了本案。嘉興市人民檢察院指派檢察員葉某、劉某出庭履行職務(wù)。原審被告人李智龍到庭參加訴訟。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：
2015年4月下旬至6月初，被告人李智龍合伙他人，在被告人陸某、李某1等人開設(shè)的棋牌室內(nèi)擺放筆記本電腦，組織工作人員登陸“時(shí)時(shí)彩”賭博平臺(tái)接受投注供人賭博。具體如下：
1.2015年5月初以來，被告人李智龍伙同他人共同在本市南湖區(qū)鳳橋鎮(zhèn)三星村杜家橋被告人陸明君所經(jīng)營的一無名棋牌室內(nèi)擺放筆記本電腦供人賭博，非法獲利21940元。
2.2015年5月初以來，被告人李智龍伙同他人共同在本市南湖區(qū)鳳橋鎮(zhèn)永紅村福新橋北堍被告人李明耿所經(jīng)營的一無名棋牌室內(nèi)擺放筆記本電腦供人賭博，非法獲利8000余元。
3.2015年4月下旬以來，被告人李智龍伙同他人共同在本市南湖區(qū)鳳橋鎮(zhèn)新康路小楊棋牌室內(nèi)擺放筆記本電腦供人賭博，非法獲利4000余元。
原判認(rèn)為，被告人李智龍伙同他人共同在陸某、李某1等人經(jīng)營的棋牌室內(nèi)擺放筆記本電腦，通過登錄“時(shí)時(shí)彩”賭博平臺(tái)接受投注供不特定的人賭博，涉及違法所得33940元，屬情節(jié)嚴(yán)重。其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。被告人李智龍?jiān)谟衅谕叫绦虧M釋放后五年內(nèi)，再故意犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，依法從重處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條、第六十五條之規(guī)定，以被告人李智龍犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年三個(gè)月，并處罰金30000元。
嘉興市人民檢察院抗訴認(rèn)為，嘉興市南湖區(qū)人民法院作出（2016）浙0402刑初158號(hào)刑事判決時(shí)，未考慮到原審被告人李智龍此次犯罪是在前罪假釋考驗(yàn)期間內(nèi)所犯，對(duì)原審被告人李智龍未撤銷假釋裁定，實(shí)行數(shù)罪并罰，而是認(rèn)定其系累犯，屬于適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，訴請(qǐng)本院再審予以糾正，作出改判。
原審被告人李智龍對(duì)嘉興市人民檢察院的抗訴意見不持異議。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定原審被告人李智龍開設(shè)賭場(chǎng)的事實(shí)，有證人李某2、李某3、雷某1、雷某2等人的證言，辨認(rèn)筆錄及照片，搜查筆錄及照片，現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄及照片，手機(jī)的檢查照片，扣押物品清單及照片，證據(jù)保全清單，行政處罰決定書，刑事判決書，到案經(jīng)過，戶籍信息等證據(jù)予以證實(shí)，原審被告人李智龍?jiān)陂_庭審理中對(duì)上述事實(shí)無異議。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。
另查明，原審被告人李智龍2012年7月10日因犯故意傷害罪被浙江省嘉興市秀洲區(qū)人民法院判處有期徒刑四年(刑期自2011年10月19日起至2015年10月18日止)。案經(jīng)二審，裁定維持原判。原審被告人李智龍?jiān)诜唐陂g，于2014年6月26日被浙江省湖州市中級(jí)人民法院以（2014）浙湖刑執(zhí)字第2102號(hào)刑事裁定予以假釋(假釋考驗(yàn)期至2015年10月18日止)。原審被告人李智龍尚有未執(zhí)行完畢的刑罰一年三個(gè)月二十二日。2015年10月14日原審被告人李智龍?jiān)诩籴尶简?yàn)期內(nèi)因涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。2016年11月25日嘉興市南湖區(qū)人民法院作出（2016）浙0402刑初158號(hào)刑事判決，以原審被告人李智龍犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，且系累犯，對(duì)其從重判處有期徒刑三年三個(gè)月，并處罰金30000元。
上述事實(shí)，有卷中存檔的刑事判決書、刑事裁定書、執(zhí)行通知書、罪犯檔案資料等證據(jù)予以證實(shí)，原審被告人李智龍對(duì)上述事實(shí)亦不持異議。
本院認(rèn)為，原審被告人李智龍伙同他人共同在陸明君等人經(jīng)營的棋牌室內(nèi)擺放筆記本電腦，通過登錄“時(shí)時(shí)彩”賭博平臺(tái)接受投注供不特定的人賭博，涉及違法所得33940元，屬情節(jié)嚴(yán)重。其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。原審被告人李智龍?jiān)诩籴尶简?yàn)期內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，對(duì)新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰實(shí)行并罰。原判未認(rèn)定原審被告人李智龍?jiān)诩籴尶简?yàn)期內(nèi)犯新罪，未撤銷假釋裁定，實(shí)行數(shù)罪并罰，而是認(rèn)定原審被告人李智龍系累犯，適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)，依法予以糾正?？乖V機(jī)關(guān)的抗訴理由成立，要求撤銷原判，并對(duì)錯(cuò)誤判決予以改判的意見予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十五條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第三百八十九條第一款第（三）項(xiàng)以及《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條、第八十六條第一款、第七十一條、第六十九條之規(guī)定，判決如下：一、撤銷浙江省嘉興市南湖區(qū)人民法院（2016）浙0402刑初158號(hào)刑事判決；
二、撤銷浙江省湖州市中級(jí)人民法院（2014）浙湖刑執(zhí)字第2102號(hào)對(duì)原審被告人李智龍予以假釋的刑事裁定。
三、原審被告人李智龍犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金28000元；與前罪沒有執(zhí)行的一年三個(gè)月二十二天刑罰并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年八個(gè)月，并處罰金28000元。（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年10月14日起至2019年6月13日止；罰金限判決生效后三日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 朱鍔青
審判員 梁建琴
審判員 張 汐
二〇一七年七月二十一日
書記員 李 潔
