案??由 開設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2017）魯15刑終4號(hào)
山東省聊城市東昌府區(qū)人民法院審理山東省聊城市東昌府區(qū)人民檢察院指控被告人趙某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2016年11月25日作出（2016）魯1502刑初345號(hào)刑事判決。被告人趙某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷、訊問上訴人趙某，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，2015年3月至2015年11月份，被告人趙某在MGM網(wǎng)絡(luò)賭博平臺(tái)擔(dān)任代理，注冊(cè)賬號(hào)并發(fā)展多名會(huì)員在該平臺(tái)上利用“重慶時(shí)時(shí)彩”的開獎(jiǎng)信息，實(shí)施網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)。其間，趙某共獲利25萬(wàn)余元。趙某的違法所得209000元，在公安偵查階段已被追繳上繳國(guó)庫(kù)。
原審認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有，證人王某的證言；書證MGM網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)截圖及MGM網(wǎng)絡(luò)賭博平臺(tái)電子數(shù)據(jù)一宗、銀行清單明細(xì)、受案登記表、抓獲經(jīng)過(guò)、扣押清單、辦案說(shuō)明、山東省非稅收入通用票據(jù)及趙某的戶籍證明及被告人趙某的供述等證據(jù)證實(shí)。
原審法院認(rèn)為，被告人趙某以營(yíng)利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接收投注，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，被告人抽頭漁利25萬(wàn)余元，屬情節(jié)嚴(yán)重。鑒于趙某當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，并如實(shí)供述了自己的罪行，且違法所得大部分已被追繳上繳國(guó)庫(kù)，對(duì)趙某可從輕處罰。原審法院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條、六十七條第三款、第六十四條、第四十七條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定以開設(shè)賭場(chǎng)罪判處被告人趙某有期徒刑四年零六個(gè)月，并處罰金人民幣60000元。被告人趙某非法所得未退贓部分，繼續(xù)予以追繳。
判決書送達(dá)后，被告人趙某以量刑重為由，提出上訴，辯護(hù)人認(rèn)為趙某系從犯，量刑重，請(qǐng)求二審法院予以改判。
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)、證據(jù)與原審相同。在二審審理期間，上訴人趙某交納罰金60000元。
本院認(rèn)為，上訴人趙某以營(yíng)利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，發(fā)展會(huì)員，非法獲利，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，趙某在擔(dān)任賭博網(wǎng)站代理期間獲利25萬(wàn)余元，屬情節(jié)嚴(yán)重。趙某擔(dān)任賭博網(wǎng)站的代理，通過(guò)發(fā)送鏈接信息的形式發(fā)展會(huì)員，并非賭博網(wǎng)站的投資者或參股人，不參與賭博網(wǎng)站的日常管理，對(duì)賭博網(wǎng)站的資金運(yùn)作、管理和分成無(wú)決定權(quán)，在開設(shè)賭場(chǎng)犯罪活動(dòng)中處于次要地位，系從犯，同時(shí)考慮趙某退贓及二審期間積極交納罰金，可對(duì)其從輕處罰。上訴人趙某及辯護(hù)人認(rèn)為系從犯，量刑重的上訴理由及辯護(hù)意見成立，本院予以采納。據(jù)此依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條、第二十七條、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）、（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持山東省聊城市東昌府區(qū)人民法院（2016）魯1502刑初345號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)定罪及罰金部分及第二項(xiàng)，即趙某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，并處罰金人民幣60000元（已交納）；被告人趙某非法所得未退贓部分，繼續(xù)予以追繳。
二、撤銷該判決的第一項(xiàng)量刑部分，即判處有期徒刑四年六個(gè)月。
三、改判上訴人趙某有期徒刑三年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年4月14日起至2019年4月13日止）
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 張文峰
審判員 李中棟
審判員 李令慶
二〇一七年二月七日
書記員 付 林
