案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 （2017）浙04刑再6號
浙江省嘉興市秀洲區(qū)人民法院審理秀洲區(qū)人民檢察院指控原審被告人門某某1、費某某2犯開設(shè)賭場罪一案，于2013年7月12日作出（2013）嘉秀刑初字第236號刑事判決。已經(jīng)發(fā)生法律效力。2017年7月31日，嘉興市人民檢察院以嘉檢公訴審刑抗（2017）7號刑事抗訴書向本院提出抗訴，本院于2017年8月2日作出（2017）浙04刑抗7號再審決定，對本案提審。后依法組成合議庭，于2017年9月18日公開開庭審理了本案。嘉興市人民檢察院指派檢察員曹某、代檢察員周軼出庭執(zhí)行職務(wù)。原審被告人門某某1及其辯護人到庭參加訴訟。案經(jīng)本院審判委員會討論，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定：2012年8月29日至9月3日期間的每天上午，被告人門某某1、費某某2以營利為目的，結(jié)伙在嘉興市秀洲區(qū)王店鎮(zhèn)南星橋村彭其浜22號及王店鎮(zhèn)和桐鄉(xiāng)市交界的農(nóng)戶家中開設(shè)賭場，吸引多人以“筒子功”形式參與賭博，從中抽取莊風款合計人民幣25400元，場均參賭人員約20人。案發(fā)后，被告人費某某2的家屬代為退出贓款人民幣10000元。
二被告人因該案于2012年10月23日被刑事拘留。
原判據(jù)此認為二被告人的行為均構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且均系累犯，依法應(yīng)當從重處罰。被告人門某某1如實供述罪行，依法可以從輕處罰。被告人費某某2自愿認罪并部分退贓，可酌情從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，以開設(shè)賭場罪，分別判處被告人門某某1有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣25000元；判處費某某2有期徒刑一年，并處罰金人民幣20000元。
嘉興市人民檢察院抗訴提出：秀洲區(qū)人民法院作出（2013）嘉秀刑初字第236號刑事判決時，原審被告人門某某1屬于還在附加刑剝奪政治權(quán)利刑罰執(zhí)行期間又犯新罪，該院未依法對其附加刑剝奪政治權(quán)利實行數(shù)罪并罰，屬于適用法律錯誤，導(dǎo)致量刑不當，訴請本院再審后撤銷原判，依法改判。
原審被告人門某某1及其辯護人對抗訴意見不持異議。
經(jīng)審理查明，原判認定原審被告人門某某1等人開設(shè)賭場罪的事實，有證人沈某、李某,4、湯某、錢某、何某、鐘某、陳某,4的證言，同案被告人費某某2的供述，辨認筆錄及照片，情況說明，前科法律文書，釋放證明等證據(jù)予以證實，原審被告人門某某1亦供認不諱。
另查明，原審被告人門某某1所犯本案開設(shè)賭場罪，發(fā)生在前罪執(zhí)行附加剝奪政治權(quán)利五年期間，至新罪判處刑罰的主刑有期徒刑執(zhí)行之日，前罪附加刑剝奪政治權(quán)利尚有一年六個月十八天未執(zhí)行完畢。
本院認為，原審被告人門某某1、費某某2以非法營利為目的，結(jié)伙開設(shè)賭場，吸引多人參賭，抽頭獲利人民幣25400元，二被告人的行為均構(gòu)成開設(shè)賭場罪。且均系累犯，依法應(yīng)當從重處罰。原審被告人門某某1如實供述罪行，依法可以從輕處罰。原審被告人費某某2自愿認罪并部分退贓，可酌情從輕處罰。原判認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定性準確，但對原審被告人門某某1前罪尚未執(zhí)行的附加剝奪政治權(quán)利，在判處刑罰時未依法實行數(shù)罪并罰，屬于適用法律錯誤，導(dǎo)致量刑不當，應(yīng)予糾正。抗訴機關(guān)的抗訴理由成立，要求再審改判的意見予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十五條第一款、第二百二十五條第一款第（二）項及《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條、第五十八條第一款、第六十九條第二款、第七十一條和《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行附加剝奪政治權(quán)利期間犯新罪應(yīng)如何處理的批復(fù)》之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷浙江省嘉興市秀洲區(qū)人民法院（2013）嘉秀刑初字第236號刑事判決第一項對原審被告人門某某1的定罪量刑部分；
二、維持浙江省嘉興市秀洲區(qū)人民法院（2013）嘉秀刑初字第236號刑事判決第二項對原審被告人費某某2的定罪量刑部分；
三、原審被告人門某某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金25000元，與前罪尚未執(zhí)行完畢的剝奪政治權(quán)利一年六個月十八天并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個月，剝奪政治權(quán)利一年六個月十八天，并處罰金25000元（刑期自判決確定之日起計算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納）。
本判決為終審判決。
審判長 朱鍔青
審判員 李 偉
審判員 樊鋼劍
二〇一七年九月三十日
書記員 李 潔
