審理法院：南陵縣人民法院
案號(hào)：（2019）皖0223刑初2號(hào)
案件類型：刑事
案由：幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪
裁判日期：2019-06-11
審理經(jīng)過(guò)
安徽省南陵縣人民檢察院以南檢刑訴［2018］302號(hào)起訴書(shū)指控被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，于2019年1月2日向本院提起公訴，本院于當(dāng)日受理后，依法適用普通程序，組成合議庭，于2019年2月28日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。安徽省南陵縣人民檢察院指派檢察員徐麗麗出庭支持公訴，被告人鄭某某1及其辯護(hù)人陶稻花，被告人楊某某2及其指定辯護(hù)人汪麗雋，被告人王某某3及其指定辯護(hù)人季祥均到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
安徽省南陵縣人民檢察院指控：1、2018年2月至3月，被告人鄭某某1多次向陳某（另案處理）出售專門用于網(wǎng)絡(luò)賭博統(tǒng)計(jì)、結(jié)算的“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)”等軟件，陳某又多次向蔡某（另案處理）出售上述軟件，蔡某購(gòu)買上述軟件用于自己實(shí)施網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)。被告人鄭某某1還為購(gòu)買者提供協(xié)助排除故障等售后技術(shù)服務(wù)，鄭某某1通過(guò)出售上述軟件獲利共計(jì)人民幣80000余元。
2、2017年11月至2018年3月，被告人楊某某2多次向蔡某等人出售專門用于網(wǎng)絡(luò)賭博統(tǒng)計(jì)、結(jié)算的“檸檬”等軟件，蔡某購(gòu)買上述軟件用于實(shí)施網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)。被告人楊某某2還為購(gòu)買者提供遠(yuǎn)程安裝、協(xié)助排除故障等售后技術(shù)服務(wù)，楊某某2通過(guò)出售上述軟件獲利共計(jì)人民幣8200余元。
3、2018年2月至3月，被告人王某某3明知蔡某等人用購(gòu)買的微信號(hào)組建微信群組織人員參與網(wǎng)絡(luò)賭博的情況下，將從他人處購(gòu)買的微信號(hào)加價(jià)后出售給蔡某等人，并從中獲利，獲利共計(jì)人民幣1710元。
2018年5月31日，被告人王某某3被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案；2018年6月8日，被告人鄭某某1被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案；2018年7月19日，被告人楊某某2主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案。
公訴機(jī)關(guān)據(jù)此指控的證據(jù)有被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3的戶籍證明、到案經(jīng)過(guò)等相關(guān)書(shū)證；證人陳某、蔡某、葉某等人的證言；被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3的供述和辯解；搜查、辨認(rèn)筆錄、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)證實(shí)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其提供技術(shù)支持、結(jié)算幫助，情節(jié)嚴(yán)重，均構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。被告人鄭某某1、王某某3有坦白情節(jié)，楊某某2有自首情節(jié)。提請(qǐng)本院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百八十七條之二第一款、第六十七條第一、三款之規(guī)定，依法判處。
一審答辯情況
被告人鄭某某1對(duì)起訴書(shū)指控的罪名無(wú)異議，但認(rèn)為其獲利只有10000元左右，其他事實(shí)無(wú)異議，也表示認(rèn)罪悔罪。
被告人鄭某某1的辯護(hù)人對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名認(rèn)為值得商榷，并提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：1.鄭某某1自2017年年底開(kāi)始賣軟件，他只賣了五十個(gè)，大部分賣給陳某，陳某再賣給蔡某，用該軟件用于賭博的人也是蔡某，鄭某某1對(duì)蔡某用于軟件賭博的行為并非是“明知”。雖然出售后有故障時(shí)陳某聯(lián)系鄭某某1，但鄭某某1自己并不懂電腦，只是告訴聯(lián)系上家，上家告訴鄭某某1喊陳某重新啟動(dòng)一下軟件就能解決故障，后來(lái)上家直接和陳某聯(lián)系，即技術(shù)服務(wù)并非鄭某某1提供。2.公訴機(jī)關(guān)指控的獲利80000元有異議。鄭某某1多次供述只賣了五十幾次，并且所賣軟件是從別人手里買來(lái)的，再次賣給陳某，是存在成本的，多次供述獲利只有10000多元。3.鄭某某1當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，有坦白情節(jié)，無(wú)任何前科劣跡，主觀惡性不深。綜上，請(qǐng)求法庭對(duì)被告人鄭某某1從輕處罰并適用緩刑。
被告人楊某某2對(duì)起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)及罪名均無(wú)異議，并認(rèn)罪悔罪。
被告人楊某某2的辯護(hù)人對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名認(rèn)為值得商榷，并提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：1.被告人楊某某2對(duì)蔡某用于軟件賭博的行為并非是“明知”。被告人楊某某2主觀上并不明知蔡某向其購(gòu)買該軟件用于開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，雖然客觀上楊某某2為蔡某提供了售后服務(wù)，但是并不能直接證明被告人楊某某2對(duì)蔡某開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的行為是明知的。2.公訴機(jī)關(guān)指控的獲利8200元證據(jù)不足。被告人楊某某2出售給蔡某的軟件系通過(guò)淘寶網(wǎng)上購(gòu)買，其出售給蔡某僅賺差價(jià)，每個(gè)軟件約一百到兩百元不等，而本案中，公訴機(jī)關(guān)也沒(méi)有提供蔡某向被告人楊某某2購(gòu)買軟件的銀行流水記錄，即使有流水，也應(yīng)當(dāng)將被告人楊某某2購(gòu)買軟件的成本予以扣除后才能認(rèn)定為獲利數(shù)額。3.楊某某2當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，有自首情節(jié)，無(wú)任何前科劣跡，主觀惡性不深，并且已經(jīng)向公安機(jī)關(guān)預(yù)交了35000元的暫扣款，也應(yīng)認(rèn)定被告人楊某某2主動(dòng)退贓。綜上，請(qǐng)求法庭對(duì)被告人楊某某2從輕處罰并適用緩刑。
被告人王某某3對(duì)起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)及罪名均無(wú)異議，并認(rèn)罪悔罪。
被告人王某某3的辯護(hù)人認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控的罪名不成立，并提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：1.被告人客觀上確實(shí)幫助了蔡某等人組織賭博，但是主觀上其并不明確知曉購(gòu)買者是賭博的組織者。2.公訴機(jī)關(guān)指控的獲利1710元證據(jù)不足。被告人王某某3出售給蔡某的軟件也是有成本的，且每個(gè)軟件只能賺取10元左右，獲利應(yīng)為600余元。3.王某某3當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，有坦白情節(jié)，無(wú)任何前科劣跡，主觀惡性不深。綜上，請(qǐng)求法庭對(duì)被告人王某某3從輕處罰并適用緩刑。
本院查明
經(jīng)審理查明：一、2018年2月至3月，被告人鄭某某1多次向陳某出售可用于網(wǎng)絡(luò)賭博統(tǒng)計(jì)、結(jié)算的“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)”等軟件，陳某又多次向蔡某出售上述軟件，蔡某購(gòu)買上述軟件用于自己實(shí)施網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)。被告人鄭某某1還為購(gòu)買者提供協(xié)助排除故障等售后技術(shù)服務(wù)，鄭某某1通過(guò)出售上述軟件獲得違法所得共計(jì)人民幣80000余元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示、并經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1、QQ聊天記錄，證實(shí)被告人鄭某某1與陳某之間有軟件價(jià)格、功能、故障排除等聊天內(nèi)容。
2、支付寶交易流水，證實(shí)被告人鄭某某1與陳某支付寶交易流水為80000余元。
3、證人陳某的證言，證實(shí)其從上家QQ是52×××67，昵稱“幻覺(jué)”那里買的“大熊娛樂(lè)軟件”，這是其讓人家給其改的個(gè)性化名字，這個(gè)軟件可以操作電腦版微信，也可以讀取電腦版微信里面的內(nèi)容，也可以對(duì)里面進(jìn)行發(fā)送微信信息，就是一個(gè)微信機(jī)器人的功能，微信機(jī)器人能確認(rèn)微信賭博群里的賭博人員的上分、輸贏及匯總情況，這個(gè)軟件機(jī)器人就是幫助賭博組織者從事賭博用的。有的時(shí)候下家給其說(shuō)軟件出了故障，其就把故障情況用QQ發(fā)給上家“幻覺(jué)”他來(lái)解決，他那邊弄好后就會(huì)對(duì)其說(shuō)讓其的買家重啟下軟件就會(huì)自動(dòng)更新排除故障。賣其軟件的上家們都知道他們的軟件被買走用于賭博。
4、證人蔡某的證言，證實(shí)其（QQ31×××49,昵稱：瘋牛才子）從QQ號(hào)38×××73昵稱“A大熊工作室”總共購(gòu)買了三個(gè)月“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)—榮耀版WX”，該系統(tǒng)用于賭博，“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)—榮耀版WX”好像是每月1200元，賭博功能的微信公眾號(hào)不是1600元就是1800元。這些軟件都是一個(gè)月一付費(fèi)，到期沒(méi)付費(fèi)就不能用了。付費(fèi)也是他發(fā)過(guò)來(lái)一個(gè)支付寶，由他們從事賭博的其他人員掃碼付款給他?！按笮苘浖苯?jīng)常提供技術(shù)支持與幫助，其經(jīng)常在使用這些軟件出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)通過(guò)QQ和微信與他聯(lián)系，他都給其解決。比如玩家一次下注超過(guò)5000分賭博軟件會(huì)分開(kāi)語(yǔ)音播報(bào)問(wèn)題，他一聽(tīng)就知道其在賭博，他也給其遠(yuǎn)程安裝與維護(hù)過(guò)。
5、證人湯某證言，證實(shí)其于2018年2月13日左右被朋友蔡某喊到福建省漳州市平和縣幫他在網(wǎng)上操作賭博。他們經(jīng)營(yíng)的是網(wǎng)絡(luò)賭博，主要是通過(guò)微信群或微信公眾號(hào)進(jìn)行。其負(fù)責(zé)一個(gè)盤(pán)口，每天的輸贏情況那個(gè)軟件都會(huì)算的好好的，上家給其的那個(gè)網(wǎng)站里面有一定的分，每天的輸贏結(jié)果最后做一個(gè)統(tǒng)計(jì)，他們不管輸贏，只要參賭人員在里面下注1萬(wàn)元，他們就能抽頭120元。如果他們的群里參賭人員今天的流水有100萬(wàn)元，他們就能抽頭1萬(wàn)2千元。其主要負(fù)責(zé)“上分”“下分”工作，就是參與賭博的人通過(guò)人民幣兌換積分，通過(guò)積分參與賭博。每個(gè)參與賭博的人都有自己的積分，他們通過(guò)支付寶轉(zhuǎn)賬到公司的支付寶賬號(hào)上，隨后在微信群內(nèi)發(fā)“查+金額”，其看到支付寶對(duì)應(yīng)金額到賬后，便在后臺(tái)操作，對(duì)交錢的人員在軟件上充值對(duì)應(yīng)的分?jǐn)?shù)，一元錢兌換一分，供交錢的下注使用。等玩家賭博結(jié)束后，玩家可以選擇保留積分或提現(xiàn)，同樣按照一分提現(xiàn)一元的方式進(jìn)行，同時(shí)在軟件后臺(tái)給玩家扣除相應(yīng)的分值。他們每日的盈利都是當(dāng)日凌晨2點(diǎn)下班后結(jié)算，把“上分”使用的支付寶賬號(hào)內(nèi)的全部現(xiàn)金及“下分”使用支付寶賬號(hào)的部分現(xiàn)金提現(xiàn)至蔡某指定的銀行卡內(nèi)。這個(gè)網(wǎng)絡(luò)賭場(chǎng)具體由蔡某、葉某、楊某1負(fù)責(zé)，這些軟件好像是蔡某在一個(gè)叫“大熊”的那里買來(lái)的。
6、證人楊某1、葉某的證言基本內(nèi)容與證人湯某的證言基本一致。
7、被告人鄭某某1的供述與辯解，證實(shí)其通過(guò)“幻覺(jué)”這個(gè)QQ52×××67號(hào)向“大熊”（QQ38×××73）出售微信機(jī)器人，這個(gè)軟件有賭博功能，這個(gè)授權(quán)碼是600元每月，其向“大熊”出售了五十個(gè)以上的授權(quán)碼，具體準(zhǔn)確多少記不住了。其和“大熊”的支付寶交易轉(zhuǎn)賬記錄是買賣賭博微信機(jī)器人的授權(quán)碼及買賣微信號(hào)的?！按笮堋蹦沁呉擒浖隽藛?wèn)題或故障，會(huì)把問(wèn)題反饋給其，其通過(guò)上家解決問(wèn)題后，再反饋給“大熊”。
8、搜查證、搜查筆錄、扣押決定書(shū)、扣押清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)依法對(duì)陳某及被告人鄭某某1住處進(jìn)行搜查，并對(duì)相關(guān)物品進(jìn)行扣押登記。
9、電子數(shù)據(jù)檢查工作筆錄、電子數(shù)據(jù)，證實(shí)陳某與被告人鄭某某1之間有賭博軟件價(jià)格、使用權(quán)限等內(nèi)容的對(duì)話。
二、2017年11月至2018年3月，被告人楊某某2多次向蔡某等人出售可用于網(wǎng)絡(luò)賭博統(tǒng)計(jì)、結(jié)算的“檸檬”等軟件，蔡某購(gòu)買上述軟件用于實(shí)施網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)。被告人楊某某2還為購(gòu)買者提供遠(yuǎn)程安裝、協(xié)助排除故障等售后技術(shù)服務(wù)，楊某某2通過(guò)出售上述軟件獲得違法所得共計(jì)人民幣8200余元。
1、打印自蔡某等人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)案中扣押的編號(hào)“07”手機(jī)的電子數(shù)據(jù)部分內(nèi)容，證實(shí)蔡某與楊某某2之間的部分QQ聊天記錄，含有“時(shí)時(shí)彩軟件”、“重啟軟件”等內(nèi)容。
2、支付寶交易記錄，證實(shí)楊某某2使用的支付寶多次收到蔡彩鳳等支付寶賬戶轉(zhuǎn)入的欠款，金額為8200元。
3、證人張某的證言，證實(shí)楊某某2出售“檸檬”等軟件，這些軟件可以在微信群、QQ群中發(fā)北京賽車、時(shí)時(shí)彩等中獎(jiǎng)號(hào)碼的圖片，統(tǒng)計(jì)微信群、QQ群中玩家上分的多少，根據(jù)中獎(jiǎng)的結(jié)果按不同倍率付玩家積分。
4、證人楊某2的證言基本內(nèi)容與證人張某的證言基本一致。
5、證人蔡某的證言，證實(shí)一個(gè)QQ昵稱“軟件技術(shù)客服（A時(shí)彩后一）”賣給其的軟件上都有“檸檬”二個(gè)字，具體準(zhǔn)確的名字記不住了，付款是其他人付的，其把他發(fā)過(guò)來(lái)的支付寶或微信二維碼發(fā)給他們那些負(fù)責(zé)在電腦上操作的人員（賭場(chǎng)人員），讓他們付款。付款支付寶不固定，誰(shuí)的支付寶有錢就由誰(shuí)付，具體哪個(gè)支付寶付的其不清楚。這個(gè)軟件就是幫助從事網(wǎng)上微信群賭博用的，打開(kāi)界面后微信賭博玩家掃碼進(jìn)入微信群進(jìn)行賭博。軟件出現(xiàn)問(wèn)題他會(huì)在QQ幫助其，提供技術(shù)支持，才買軟件的時(shí)候他會(huì)遠(yuǎn)程幫其安裝，軟件賭博功能及賭博的事實(shí)他肯定知道。
6、證人葉某、湯某、劉某的證言內(nèi)容與證人蔡某的證言內(nèi)容基本一致。
7、被告人楊某某2的供述與辯解，證實(shí)其賣給一個(gè)QQ31×××49(瘋牛才子)的人，賣給他的就是“檸檬”微信機(jī)器人，“檸檬”賭的就是時(shí)時(shí)彩官方開(kāi)獎(jiǎng)結(jié)果，這些賭博機(jī)器人都是幫助賭博組織者在微信群里進(jìn)行賭博，具有自動(dòng)計(jì)算統(tǒng)計(jì)的功能，減輕賭博組織者的工作量，具有自動(dòng)計(jì)算統(tǒng)計(jì)的功能。賣給下家的賭博微信機(jī)器人出了問(wèn)題幫他們遠(yuǎn)程安裝，解決在運(yùn)行過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題，解決不了再聯(lián)系上家解決。
8、搜查證、搜查筆錄、扣押決定書(shū)、扣押清單，證實(shí)對(duì)相關(guān)物品進(jìn)行扣押登記。
9、南公（網(wǎng)安）電檢（2018）014號(hào)電子數(shù)據(jù)檢查工作筆錄原始物證使用記錄，證實(shí)對(duì)涉案手機(jī)中的QQ聊天記錄中有關(guān)于“時(shí)時(shí)彩”、“可以坐莊嗎”的聊天內(nèi)容。
三、2018年2月至3月，被告人王某某3明知蔡某等人用購(gòu)買的微信號(hào)組建微信群組織人員參與網(wǎng)絡(luò)賭博的情況下，將從他人處購(gòu)買的微信號(hào)加價(jià)后出售給蔡某等人，從中獲利，并為其提供技術(shù)支持和幫助，獲得違法所得共計(jì)人民幣1710元。
1、調(diào)取證據(jù)通知書(shū)、支付寶的登錄日志、交易流水、截取部分支付寶交易記錄，證實(shí)王某某3與湯某、林澤濱的支付寶交易流水為1710元。
2、電子數(shù)據(jù)、聊天記錄，證實(shí)微信昵稱“小佳微信”與微信昵稱“土豆”之間的聊天內(nèi)容中含有“會(huì)秒封，老鐵”、“沒(méi)顯示重新掃機(jī)器人”等記錄。
3、證人葉某的證言，證實(shí)他們開(kāi)設(shè)網(wǎng)絡(luò)賭場(chǎng)基本上每天都要換一個(gè)微信號(hào)，用于賭博的微信號(hào)都是他們?cè)诰W(wǎng)上買的，其記得在“小佳微信”那里買過(guò)，買的是普通的微信號(hào)和網(wǎng)頁(yè)版的微信號(hào)。普通微信號(hào)三十元一個(gè)，網(wǎng)頁(yè)版的需要七、八十元一個(gè)，在“小佳微信”那里購(gòu)買的網(wǎng)頁(yè)版的微信都是其先將賭博群的二維碼發(fā)給“小佳微信”，讓他掃碼進(jìn)群后保存，其再將賭博軟件上的網(wǎng)頁(yè)版微信二維碼通過(guò)其的微信發(fā)給“小佳微信”，“小佳微信”登陸賣的微信號(hào)之后遠(yuǎn)程掃碼將賣給其微信號(hào)在賭博群里面登陸?！靶〖盐⑿拧睉?yīng)該知道其買微信號(hào)是做什么的，因?yàn)槠溆袝r(shí)讓他幫其掃碼登陸賭博微信群。其一般都用工作的支付寶向他們轉(zhuǎn)賬，其支付寶名叫“土豆”，其是實(shí)名認(rèn)證的，微信號(hào)也叫“土豆”。
4、證人湯某、楊某1的證言基本內(nèi)容與證人葉某的證言基本一致。
5、被告人王某某3的供述和辯解，其是通過(guò)QQ和微信添加這些買微信號(hào)的群，在群里找那些賣微信號(hào)的人將他們微信號(hào)買過(guò)來(lái)，再賣給找其買微信號(hào)的人，從中賺取差價(jià)。其把微信號(hào)和密碼給別人，網(wǎng)頁(yè)版的微信號(hào)，買家會(huì)截個(gè)帶有二維碼的圖發(fā)給其，然后其用手機(jī)掃下二維碼，就登陸進(jìn)去了。買家截給其的圖是通過(guò)開(kāi)群后后臺(tái)軟件上的二維碼，其中軟件就是“時(shí)時(shí)彩”等后臺(tái)，這些群主要都是用于賭博的群，其沒(méi)有參與他們的賭博，其只是賣微信號(hào)給他們，其主要用的微信名叫“小佳微信”，支付寶的名也叫“小佳微信”。其記得賣給微信號(hào)給“土豆”的網(wǎng)友，“土豆”買這些微信號(hào)是用來(lái)建賭博用的微信群的，因?yàn)椤巴炼埂庇袝r(shí)候還讓其幫他掃碼登陸賭博微信群。
6、搜查證、搜查筆錄、扣押決定書(shū)、扣押清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)依法對(duì)王某某3住處進(jìn)行搜查，并對(duì)相關(guān)物品進(jìn)行扣押登記。
7、南公（網(wǎng)安）電檢（2018）007號(hào)電子數(shù)據(jù)檢查工作筆錄、原始物證使用記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)扣押王某某3用的筆記本電腦、手機(jī)進(jìn)行檢查，以固定電子數(shù)據(jù)。
2018年5月31日，被告人王某某3被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案；2018年6月8日，被告人鄭某某1被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案；2018年7月19日，被告人楊某某2主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案。
2018年7月19日，被告人楊某某2退繳暫扣款35000元；2019年6月，被告人王某某3退繳違法所得1710元。
本案的綜合事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示、并經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1、被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3的戶籍信息，證實(shí)其身份信息。
2、到案經(jīng)過(guò)、羈押證明，證實(shí)2018年5月31日，被告人王某某3被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案，并羈押于長(zhǎng)沙市第一看守所；2018年6月8日，被告人鄭某某1被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案；2018年7月19日，被告人楊某某2主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案。
被告人楊某某2的辯護(hù)人向法庭提交南陵縣公安局刑事偵查大隊(duì)情況說(shuō)明及現(xiàn)金交款單，證實(shí)被告人楊某某2退繳暫扣款35000元。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為：被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為他人提供技術(shù)支持、結(jié)算幫助，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的罪名成立，本院予以支持。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3是否構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。本院認(rèn)為，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，是行為人既要明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，也要明知自己在為他人犯罪提供幫助，即行為人必須意識(shí)到自己所幫助的對(duì)象是在利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪行為，并且對(duì)可能造成的危害結(jié)果有一定的認(rèn)識(shí)或?qū)ξ：Y(jié)果的發(fā)生持聽(tīng)之任之的放任態(tài)度。本案中，被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3明知自己出售給他人的軟件用于賭博，并提供技術(shù)支持，均應(yīng)構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，故對(duì)各辯護(hù)人的該項(xiàng)辯護(hù)意見(jiàn)不予采信。關(guān)于本案各被告人違法所得的認(rèn)定問(wèn)題。本院認(rèn)為，鄭某某1、楊某某2、王某某3向上家購(gòu)買軟件再出售給他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，并提供幫助，應(yīng)將向上家購(gòu)買軟件的成本算成犯罪成本，且該犯罪成本所對(duì)應(yīng)的行為附屬于犯罪實(shí)行行為，故不應(yīng)扣除。對(duì)被告人鄭某某1出售可用于賭博的軟件給陳某，明知陳某再將該軟件出售給他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，陳某在出售給他人使用過(guò)程中，提供過(guò)幫助后繼續(xù)出售，有交易記錄及其供述、陳某的證言形成證據(jù)鏈，本院應(yīng)對(duì)鄭某某1違法所得認(rèn)定為80000余元。對(duì)被告人楊某某2、王某某3違法所得的認(rèn)定有其供述、證人證言及交易記錄相互印證，本院對(duì)楊某某2、王某某3違法所得分別認(rèn)定為8200元、1710元。被告人楊某某2主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系自首，依法可從輕或減輕處罰；被告人鄭某某1、王某某3歸案后在偵查機(jī)關(guān)能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，是坦白，依法可從輕處罰。被告人楊某某2、王某某3分別退繳違法所得8200元、1710元，量刑時(shí)分別酌情從輕處罰?，F(xiàn)根據(jù)其犯罪事實(shí)、情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，決定對(duì)被告人鄭某某1、楊某某2從輕處罰，對(duì)被告人王某某3從輕處罰并適用緩刑。案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，對(duì)被告人鄭某某1、楊某某2、王某某3均依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百八十七條之二第一款、第六十四條，另對(duì)被告人鄭某某1、王某某3適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款，對(duì)被告人楊某某2適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第一款，另對(duì)被告人王某某3適用《中華人民共和國(guó)刑法》第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人鄭某某1犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，并處罰金人民幣20000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，扣押先行羈押36日，即自2019年6月17日起至2021年3月11日止；罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳清）。
二、被告人楊某某2犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣5000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年6月17日起至2020年4月16日止；罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳清）。
三、被告人王某某3犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，判處拘役五個(gè)月，宣告緩刑十個(gè)月，并處罰金人民幣1000元。
（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算；罰金于在本判決生效后十日內(nèi)繳清）。
四、被告人楊某某2、王某某3分別退繳違法所得人民幣8200元、1710元，合計(jì)人民幣9910元，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)；被告人鄭某某1違法所得人民幣80000元，繼續(xù)追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
五、被告人鄭某某1扣押在案的作案工具筆記本電腦一臺(tái)、手機(jī)兩部、電話卡三張（詳見(jiàn)扣押清單）；被告人王某某3扣押在案的作案工具筆記本電腦一臺(tái)、手機(jī)兩部（詳見(jiàn)扣押清單），予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向蕪湖市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本四份。
審判人員
審判長(zhǎng)潘禮銀
人民陪審員羅紅
人民陪審員章曄
裁判日期
二〇一九年六月十一日
書(shū)記員
書(shū)記員吳丹丹
