審理法院：建平縣人民法院
案號：（2018）遼1322刑初174號
案件類型：刑事
案由：侵犯公民個(gè)人信息罪
裁判日期：2019-01-09
審理經(jīng)過
遼寧省建平縣人民檢察院以建檢公訴刑訴[2018]182號起訴書指控被告人李某某、王某某、欒某某犯虛假廣告罪、侵犯公民個(gè)人信息罪，指控被告人陳某某、鄒某、胡某某犯侵犯公民個(gè)人信息罪，于2018年6月20日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于2018年11月8日公開開庭進(jìn)行了審理。建平縣人民檢察院指派檢察員步玉晗、姜萬韜出庭支持公訴,被告人李某某、王某某、欒某某、陳某某、鄒某、胡某某及各被告人的辯護(hù)人孫亞芳、劉斌舒、陳廣明、王盈襲、姚政宏、周鳳國、潘文獻(xiàn)、劉陽、王成偉到庭參加訴訟。因案情重大復(fù)雜，經(jīng)遼寧省朝陽市中級人民法院批準(zhǔn)，本案延長審限三個(gè)月。建平縣人民檢察院建議延期審理，本院決定延期審理一個(gè)月?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
遼寧省建平縣人民檢察院指控：
被告人李某某自2014年4月份至2016年11月份，相繼成立建平縣博x鑫x生物科技有限公司、建平縣益x康x保健食品有限公司、北京x**健康管理有限公司、遼寧益x家健康管理有限公司、北京x**健康管理有限公司平莊分公司、北京x**健康管理有限公司赤峰分公司、建平縣益x家健康管理有限公司。被告人王某某系李某某妻子，和李某某共同管理公司，并負(fù)責(zé)財(cái)物工作。被告人欒某某為李某某公司員工，按李某某、王某某示意設(shè)計(jì)虛假廣告、聯(lián)系廣告公司。被告人陳某某為互x天x國際廣告（北京）有限公司的實(shí)際經(jīng)營者。被告人鄒某為廣告中介商。被告人胡某某為深圳zz無限互動(dòng)傳媒有限公司法人。
先期公司成立后，李某某在武漢源晨生物科技有限公司采購了瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草等QS食品，產(chǎn)品類別均為壓片糖果，包裝由李某某自行訂制，同時(shí)又購進(jìn)一些其他產(chǎn)品待賣。李某某在明知購進(jìn)產(chǎn)品沒有增強(qiáng)男性性功能、沒有治療男性性功能障礙功效的情況下，為非法牟利，和王某某指使欒某某制作瑪咖牡蠣有增強(qiáng)男性諸多性功能的虛假廣告頁面，頁面設(shè)置免費(fèi)領(lǐng)取瑪咖牡蠣字樣，瀏覽頁面者欲免費(fèi)領(lǐng)取瑪咖牡蠣，需要留下自己的姓名、住址及聯(lián)系方式的個(gè)人信息。同時(shí)聯(lián)系包括被告人陳某某、鄒某和邱某某（另案處理）等廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告。陳某某、鄒某明知李某某廣告宣傳的是食品，沒有壯陽功效屬于虛假宣傳，仍然聯(lián)系被告人胡某某和馬某、秦某某（二人另案處理）等廣告發(fā)布者為李某某發(fā)布廣告，同時(shí)按事先商議將瀏覽頁面者留下的公民個(gè)人信息收集后及時(shí)傳給李某某公司，陳某某、鄒某和胡某某按點(diǎn)擊率或者信息條數(shù)計(jì)算所得。
李某某在收到廣告經(jīng)營者傳回的公民個(gè)人信息后，將信息分配給各地分公司，分公司按李某某、王某某等人事先制作的“話術(shù)”，對留有信息的人以一線、二線、余線的電話推銷模式繼續(xù)虛假宣傳，根據(jù)“話術(shù)”主推瑪咖牡蠣，捎帶其他產(chǎn)品。李某某、王某某取得非法暴利。
本院查明
經(jīng)檢驗(yàn)，瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草不含有西地那非等成分；經(jīng)認(rèn)定，瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖不符合藥品的界定，不應(yīng)具有預(yù)防、治療、診斷疾病的功效；經(jīng)檢驗(yàn)，瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖中含有微量植物瑪咖中存在的瑪咖酰胺類化合物，未發(fā)現(xiàn)明顯的西藥成分；經(jīng)鑒定，李某某共計(jì)非法獲利人民幣（以下幣種同）109848259.95元，李某某公司至少獲得737689條信息；陳某某至少提供159808條信息，獲取非法報(bào)酬共計(jì)6033587.00元；鄒某至少提供78030條信息，獲取非法報(bào)酬共計(jì)6189000.00元；胡某某獲取非法報(bào)酬共計(jì)3518100.00元。
2017年3月15日，被告人李某某、王某某、欒某某被建平縣公安局依法抓獲到案；2017年6月18日，被告人陳某某被南昌鐵路公安處依法抓獲到案；2017年7月20日，被告人鄒某被常州市公安局依法抓獲到案；2017年6月29日，被告人胡某某被建平縣公安局依法抓獲到案。
本院認(rèn)為
據(jù)此認(rèn)為，被告人李某某、王某某、欒某某作為廣告主違反國家規(guī)定，利用廣告對商品虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重，三被告人的行為構(gòu)成虛假廣告罪。被告人李某某、王某某、欒某某違反國家有關(guān)規(guī)定非法獲取公民個(gè)人信息；被告人陳某某、鄒某、胡某某違反國家有關(guān)規(guī)定向他人提供公民個(gè)人信息，六被告人均情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。被告人李某某、王某某、欒某某三人分別構(gòu)成虛假廣告罪和侵犯公民個(gè)人信息罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。在共同犯罪中，被告人李某某、王某某系組織者、決策者，起主要作用，系主犯；被告人欒某某、陳某某、鄒某、胡某某系幫助者，起次要作用，系從犯。請依法判處。
被告人李某某辯解稱：我認(rèn)為我不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪；我確實(shí)做廣告了，是否構(gòu)成虛假廣告罪我不清楚，我相信法律是公平公正的，希望法庭給我公正的判決。
辯護(hù)人孫亞芳的辯護(hù)意見是：一、公訴機(jī)關(guān)指控被告人李某某犯虛假廣告罪事實(shí)不清，證據(jù)不足。1、起訴書查明部分稱“先期公司成立后，李某某在武漢源晨生物科技有限公司采購了瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草等QS食品，產(chǎn)品類別均為壓片糖果，包裝由李某某自行定制，同時(shí)又購進(jìn)一些其他產(chǎn)品代賣”。雖然包裝是李某某自行定制，但產(chǎn)品名稱及配料表等文字是由武漢源晨生物科技有限公司提供（有證人施某俐證言證實(shí)），包裝盒上的包裝除咨詢電話4006087008外，文字都是武漢源晨生物科技有限公司提供的，證人施某俐同時(shí)證實(shí)李某某要求自己包裝主要是因?yàn)楸阋耍@里所述的李某某購進(jìn)一些其他產(chǎn)品代賣與實(shí)際不符，李某某一直從事保健品的代理，做線上銷售，積累了大量的客戶信息，后來李某某才開始與武漢源晨生物科技有限公司簽訂合同，代理銷售瑪咖牡蠣等系列產(chǎn)品，所以李某某自行設(shè)計(jì)包裝以及在經(jīng)銷其他保健品的同時(shí)代理銷售瑪咖牡蠣等產(chǎn)品，而并非起訴書認(rèn)定的李某某主推瑪咖牡蠣時(shí)捎帶其他產(chǎn)品。2、李某某從武漢源晨生物科技有限公司采購的瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草等食品中主要是含有“瑪咖”和“牡蠣”成分。通過查閱相關(guān)醫(yī)學(xué)資料，可以看到瑪咖中含有多種均衡合理的營養(yǎng)成分及多種具有生物活性的次生代謝產(chǎn)物，瑪咖具備多種保健及治療的功效與作用，可以用于增強(qiáng)精力、提高生育力治療、抗疲勞等；牡蠣具備益智健腦、提高性功能、提高免疫力及滋補(bǔ)強(qiáng)壯等作用和功能。經(jīng)檢驗(yàn)，瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖中含有微量植物瑪咖中存在的瑪咖酰胺類化合物，說明瑪咖牡蠣具有壯陽、提高性功能的作用。武漢源晨生物科技有限公司關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量、申報(bào)材料及技術(shù)認(rèn)證負(fù)責(zé)人施某俐證實(shí)其公司具有藥食同源目錄，其公司調(diào)配出的食品長期服用有增強(qiáng)免疫力和補(bǔ)充微量元素的效果。由此說明，武漢源晨生物科技有限公司生產(chǎn)的瑪咖牡蠣等產(chǎn)品具備壯陽、提高性功能的作用，只是得長期服用，沒有藥品立竿見影的效果。3、從偵查機(jī)關(guān)提供的李某某在推銷瑪咖牡蠣的廣告圖片中，并未標(biāo)注瑪咖牡蠣為藥品，更未標(biāo)明瑪咖牡蠣中含有西地那非等成分，相反在廣告的顯著位置放置了瑪咖牡蠣的包裝盒，上面文字都是武漢源晨生物科技有限公司設(shè)計(jì)提供的，李某某沒有在上面做任何更改，因此，該產(chǎn)品批準(zhǔn)文號仍是食監(jiān)字，整個(gè)廣告畫面上沒有注明藥品字樣，只不過配圖及廣告語給人以錯(cuò)覺，感覺用了廣告中的產(chǎn)品就能迅速達(dá)到延長性愛時(shí)間等效果，所以即使廣告中的圖片是真實(shí)的，也只能說該廣告夸大了瑪咖牡蠣的作用與功能，而不能說瑪咖牡蠣沒有壯陽、提高性功能的作用，所以從卷中廣告截圖上看，瑪咖牡蠣的宣傳中存在夸大成分，而沒有虛假成分。4、起訴書認(rèn)定李某某共計(jì)非法獲利人民幣109848259.95元是錯(cuò)誤的。首先，起訴書作出此認(rèn)定的依據(jù)是王某程、欒某某、建平縣博x鑫x生物科技有限公司、李c、李某成、夏某飛、建平益生康保健食品有限公司、李某某、王某某、建平益x家健康管理有限公司收到物流公司的返回貨款及未返余款合計(jì)，而這些匯款當(dāng)中有一部分是起訴書指控作虛假廣告之前的匯款，從2015年6月至2016年3月李某某給廣告公司預(yù)付第一筆廣告費(fèi)止，回款數(shù)額為33759809元，說明李某某做瑪咖牡蠣廣告之后即2016年3月至2017年3月回款數(shù)額為76088450元。其次，通過蒲公英系統(tǒng)中登記產(chǎn)品資料表可以看到李某某的公司經(jīng)營項(xiàng)目很多種，從提供的編號100到908，種類有39種，金額為34114元，而瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖及牡蠣參草金額僅為4013元，所占比例不到12%。當(dāng)然這些編號產(chǎn)品的銷售不能代表2016年3月到2017年3月的整體銷售情況，但鑒于李某某名下的公司電腦等已被偵查機(jī)關(guān)查封扣押，蒲公英系統(tǒng)里保存的產(chǎn)品銷售資料就能查到2016年3月到2017年3月瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草的銷售金額，從而更準(zhǔn)確的確定李某某通過瑪咖牡蠣廣告銷售得到的營業(yè)額，而營業(yè)額扣除李某某購買產(chǎn)品的成本等才是非法獲利?？梢娖鹪V書以李某某等人銀行卡收到回款作為李某某的非法獲利顯然錯(cuò)誤。因非法獲利的多少對于本案至關(guān)重要，應(yīng)予以查清。5、通過卷宗中蒲公英系統(tǒng)的資料顯示可以看到，李某某廣告宣傳中免費(fèi)領(lǐng)取并非虛假，不但贈(zèng)予廣告上所說的瑪咖牡蠣等產(chǎn)品，還贈(zèng)予李某某經(jīng)營的其他類產(chǎn)品，對此，李某某公司的員工在供述中也都有提到。6、被告人李某某主觀上沒有作虛假廣告的故意。李某某安排欒某某負(fù)責(zé)廣告業(yè)務(wù)，并按廣告公司的要求提供了公司的營業(yè)手續(xù)及瑪咖牡蠣生產(chǎn)廠家的資質(zhì)，被告人欒某某將廣告頁面制作好后，發(fā)給廣告公司，由廣告公司審查，如果通不過，會返回欒某某處進(jìn)行修改，直到審核通過，廣告才能發(fā)布，對此有陳某某供述可以作證。而在李某某作瑪咖牡蠣廣告的一年當(dāng)中，并沒有工商部門、廣告監(jiān)督管理部門或網(wǎng)監(jiān)部門對其查處，所以李某某不知道其所作的廣告存在違法之處。綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為李某某在作廣告時(shí)有夸大瑪咖牡蠣效果及作用的行為存在，但指控其作虛假廣告證據(jù)不足。根據(jù)我國刑法第二百二十二條規(guī)定，虛假廣告罪是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為?！扒楣?jié)嚴(yán)重”是虛假廣告罪罪與非罪的界限，通常廣告或多或少都具有一定夸大內(nèi)容，一般消費(fèi)者也是認(rèn)知的，所以具有夸大內(nèi)容的廣告不能都認(rèn)為是虛假廣告，但如果夸大的程度超出了社會公眾認(rèn)知的程度，足以使通常的消費(fèi)者陷入認(rèn)識誤區(qū)，則構(gòu)成虛假廣告，但虛假廣告行為又并不等于犯罪，所以構(gòu)成虛假廣告罪必須是情節(jié)嚴(yán)重的行為。被告人李某某所作瑪咖牡蠣廣告雖然有夸大成分，但未受到有關(guān)廣告監(jiān)督部門的處罰，且未給消費(fèi)者造成后果，希望法庭根據(jù)《最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮審判職能作用為企業(yè)家創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)營造良好法治環(huán)境的通知》的精神，對被告人李某某的行為作出公平公正的認(rèn)定。二、公訴機(jī)關(guān)指控被告人李某某犯侵犯公民個(gè)人信息罪不成立。1、被告人李某某對客戶信息的取得是在客戶自愿填寫其個(gè)人信息的情況下取得的，客戶對其信息的去處、用途是了解的，也正是因?yàn)榇嗽?，公司與用戶聯(lián)系給付贈(zèng)品，并推銷瑪咖牡蠣等產(chǎn)品，李某某未通過非法手段獲取。2、李某某向陳某某、鄒某及胡某某等人支付的是廣告費(fèi)，而非購買個(gè)人信息費(fèi)。現(xiàn)在無論在廣播電視還是在網(wǎng)上作廣告，都留有產(chǎn)品生產(chǎn)廠家或產(chǎn)品經(jīng)銷商的電話，歡迎用戶撥打電話咨詢或購買，廠家或經(jīng)銷商將用戶的電話留存，過后回訪或繼續(xù)推銷產(chǎn)品。廠家、經(jīng)銷商及代理商出資作廣告的用意就是為了招攬用戶，通過此種方式取得客戶的信息是合法的。3、李某某通過作廣告所取得的客戶信息并沒有對外銷售用做其他用途，更未對外泄露，沒有給這些客戶帶來不好的影響或困擾。這些用戶既然點(diǎn)擊該廣告網(wǎng)頁，就是想了解廣告的產(chǎn)品或有需求，李某某下屬公司人員向這些客戶介紹產(chǎn)品性能及作用，感興趣的客戶可以購買。因是貨到付款，客戶拿到產(chǎn)品后，如認(rèn)為與廣告不符，可以不要，或使用后感覺達(dá)不到效果也可以退貨。對此，卷宗中蒲公英系統(tǒng)數(shù)據(jù)樣表中多處記錄著已拒收的字樣，說明李某某的下屬公司也是正常的通過廣告取得用戶信息進(jìn)行產(chǎn)品銷售。
辯護(hù)人劉斌舒的辯護(hù)意見是：一、公訴機(jī)關(guān)指控被告人李某某犯虛假廣告罪事實(shí)不清，證據(jù)不足。1、被告人李某某沒有制作發(fā)布虛假廣告的故意。李某某公司銷售的瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖等產(chǎn)品系武漢源晨生物科技有限公司生產(chǎn)的普通食品，而非保健食品，因此，普通食品廣告的發(fā)布，不存在廣告審查機(jī)關(guān)對廣告內(nèi)容進(jìn)行審查的前置程序。李某某公司完成廣告制作后，沒有自己發(fā)布，而是將廣告鏈接轉(zhuǎn)給廣告經(jīng)營者，由廣告經(jīng)營者審核通過發(fā)布，在廣告的整個(gè)發(fā)行過程中，沒有任何一個(gè)單位、任何一個(gè)人告知李某某該廣告存在問題，李某某不知道自己公司制作的廣告存在問題。2、李某某公司制作的廣告雖然夸大了產(chǎn)品功效，但是否達(dá)到構(gòu)成虛假廣告罪的程度值得商榷。李某某公司銷售的瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖等產(chǎn)品經(jīng)鑒定含有瑪咖酰胺成分，而瑪咖酰胺有利于勃起功能，提高精子數(shù)量和活躍能力，瑪咖的多種生物堿作用于下丘腦和腦垂體，調(diào)節(jié)腎上腺、胰腺、睪丸等功能，達(dá)到平衡荷爾蒙水平，對于女性，還可以改善氣血和緩解更年期癥狀。雖然廣告中有夸大產(chǎn)品功效的詞語，但是否達(dá)到構(gòu)成虛假廣告罪的程度值得商榷。3、公訴機(jī)關(guān)指控李某某非法獲利金額明顯錯(cuò)誤。公訴機(jī)關(guān)根據(jù)朝陽正興聯(lián)合會計(jì)師事務(wù)所經(jīng)濟(jì)鑒定報(bào)告認(rèn)定李某某共非法獲利人民幣109848259.95元明顯錯(cuò)誤，該金額系2015年4月至2017年3月期間銀行流水記載收取的金額，而且李某某公司于2016年3月份才開始銷售瑪咖牡蠣產(chǎn)品，即2016年3月份前李某某公司及其工作人員銀行流水中的金額與本案無關(guān)。李某某公司經(jīng)營的幾十種非涉案產(chǎn)品（鹿血金花、紅曲納豆片、番茄紅素等）與本案無關(guān)，其銷售金額在本案中也應(yīng)當(dāng)予以扣除。另外，既然指控的是獲利金額，那么應(yīng)扣除成本，即廣告費(fèi)、員工工資、產(chǎn)品成本、物流費(fèi)、場地租賃、辦公用品費(fèi)用等均應(yīng)予以扣除。二、被告人李某某不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。1、李某某沒有非法獲取公民個(gè)人信息的行為?？蛻魝€(gè)人信息是想了解、購買李某某公司產(chǎn)品的客戶在李某某公司發(fā)布的廣告鏈接上自愿填寫，所以李某某沒有非法獲取公民個(gè)人信息的行為，且商業(yè)主體在進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)時(shí)，在得到信息主體同意的目的范圍內(nèi)，對其合法收集的公民個(gè)人信息進(jìn)行二次利用屬于合法的商業(yè)行為，故通過免費(fèi)贈(zèng)送獲得公民個(gè)人信息并不涉及犯罪。2、李某某沒有將客戶個(gè)人信息出售給他人，不存在“提供”公民個(gè)人信息的行為。根據(jù)權(quán)威學(xué)者觀點(diǎn)，所謂出售公民個(gè)人信息的“出售”，是指將自己掌握的公民個(gè)人信息以一定價(jià)格賣與他人，自己從中謀取利益的行為；所謂“非法提供”，是指行為人將自己掌握的公民個(gè)人信息以出售以外的方式提供給他人，以及通過信息網(wǎng)絡(luò)或者其他途徑發(fā)布公民個(gè)人信息的行為。李某某從未將公民個(gè)人信息非法提供給他人，不存在“提供”公民個(gè)人信息的行為。3、李某某只是因銷售產(chǎn)品需要存儲了客戶的信息，而主觀上無侵犯公民個(gè)人信息的犯罪故意。李某某公司是通過網(wǎng)絡(luò)銷售產(chǎn)品，存儲客戶的個(gè)人信息是網(wǎng)絡(luò)銷售的必要環(huán)節(jié)，如不存儲客戶的信息，無法向客戶郵寄產(chǎn)品。4、李某某不存在收買公民個(gè)人信息的行為。李某某將產(chǎn)品廣告發(fā)給廣告商，由廣告商發(fā)布，按時(shí)間和點(diǎn)擊量向廣告商支付費(fèi)用的廣告運(yùn)營模式，并不違反任何法律的禁止性規(guī)定，后者更是目前全世界網(wǎng)絡(luò)廣告通行的付費(fèi)模式之一。目前，通行的網(wǎng)絡(luò)廣告付費(fèi)模式一般分為基于展示付費(fèi)的廣告（CPN）、基于時(shí)間付費(fèi)的廣告（CPT）、基于點(diǎn)擊付費(fèi)的廣告（CPC）、基于轉(zhuǎn)化付費(fèi)的廣告（CPA），李某某和廣告商的合作正是采取的上述幾種廣告付費(fèi)模式。綜上所述，公訴機(jī)關(guān)指控李某某犯虛假廣告罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足；關(guān)于侵犯公民個(gè)人信息罪，李某某客觀上不存在非法獲取或提供公民個(gè)人信息的行為，主觀上亦不具有侵犯公民個(gè)人信息的犯罪故意。請求宣告李某某無罪。
被告人王某某辯解稱：我對公訴機(jī)關(guān)指控我犯侵犯公民個(gè)人信息罪和虛假廣告罪有異議，但我承認(rèn)有廣告行為。
辯護(hù)人陳廣明的辯護(hù)意見是：一、公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某某犯虛假廣告罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足。1、被告人王某某沒有制作發(fā)布虛假廣告的故意。公司銷售的瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖等產(chǎn)品系武漢源晨生物科技有限公司生產(chǎn)的普通食品，而非保健食品，因此，普通食品廣告的發(fā)布，不存在廣告審查機(jī)關(guān)對廣告內(nèi)容進(jìn)行審查的前置程序。王某某所在公司完成廣告制作后，沒有自己發(fā)布，而是將廣告鏈接轉(zhuǎn)給廣告經(jīng)營者，由廣告經(jīng)營者審核通過發(fā)布，在廣告的整個(gè)發(fā)行過程中，沒有任何一個(gè)單位、任何一個(gè)人告知公司該廣告存在問題，王某某也不知道公司制作的廣告存在問題。2、公司制作的廣告雖然夸大了產(chǎn)品功效，但是否達(dá)到構(gòu)成虛假廣告罪的程度值得商榷。王某某公司銷售的瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖等產(chǎn)品經(jīng)鑒定含有瑪咖酰胺成分，而瑪咖酰胺有利于勃起功能，提高精子數(shù)量和活躍能力?，斂У亩喾N生物堿作用于下丘腦和腦垂體，調(diào)節(jié)腎上腺、胰腺、睪丸等功能，達(dá)到平衡荷爾蒙水平，對于女性，還可以改善氣血和緩解更年期癥狀。雖然廣告中有夸大產(chǎn)品功效的詞語，但是否達(dá)到構(gòu)成虛假廣告罪的程度值得商榷。3、公訴機(jī)關(guān)指控公司非法獲利金額明顯錯(cuò)誤。公訴機(jī)關(guān)根據(jù)朝陽正興聯(lián)合會計(jì)師事務(wù)所經(jīng)濟(jì)鑒定報(bào)告認(rèn)定公司非法獲利人民幣109848259.95元明顯錯(cuò)誤，該金額系2015年4月至2017年3月期間銀行流水記載收取的金額，而且公司于2016年3月份才開始銷售瑪咖產(chǎn)品，即2016年3月份公司及其工作人員銀行流水中的金額與本案無關(guān)。公司經(jīng)營的幾十種非涉案產(chǎn)品（鹿血金花、紅曲納豆片、番茄紅素等）與本案無關(guān)，其銷售金額在本案中也應(yīng)當(dāng)予以扣除。另，既然指控的是獲利金額，那么應(yīng)扣除成本，即廣告費(fèi)、員工工資、產(chǎn)品成本、物流費(fèi)、場地租賃、辦公用品費(fèi)用等均應(yīng)予以扣除。4、王某某并非公司的主管人員或者其他負(fù)責(zé)人，作為單位犯罪主體不適格。關(guān)于王某某在公司的職務(wù)、身份，卷宗中凡是說王某某是財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的證言或者供述，其在事實(shí)上的依據(jù)只有兩個(gè)：（1）王某某發(fā)過工資；（2）王某某給其他人轉(zhuǎn)過帳。但在實(shí)際生活中，發(fā)工資和轉(zhuǎn)賬的工作都是由出納來完成的，單憑轉(zhuǎn)賬和發(fā)工資不能說明王某某就是公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。之所以大家這么認(rèn)為，還有一個(gè)更重要的原因，那就是王某某是李某某的妻子，即通常的心理暗示：老板娘一定管事兒！這一點(diǎn)，從欒某某庭審中的供述就能得到證明。而公訴機(jī)關(guān)提供的手機(jī)信息，QQ、微信記錄，大多是由李某某發(fā)出的，或者是李某某指導(dǎo)王某某發(fā)出的，這一點(diǎn)李某某與王某某在庭審中的供述是一致的。而且在生活中，王某某是一個(gè)連給車輛上保險(xiǎn)都需要李某某先聯(lián)系好，然后王某某再去付款辦理的人，她根本沒有管理公司或者他人的能力。雖然在筆錄中王某某做了一些有罪供述，在庭審中又沒有說明理由，但辯護(hù)人希望法庭能理解一位妻子當(dāng)時(shí)想維護(hù)自己丈夫的心理和行為，盡管這個(gè)心理和行為是不理智的。本案如觸犯刑法，也應(yīng)當(dāng)屬單位犯罪，王某某并非單位的主管人員或者直接負(fù)責(zé)人，作為單位犯罪的主體不適格。二、被告人王某某不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。1、公司沒有非法獲取公民個(gè)人信息的行為?？蛻魝€(gè)人信息是想了解、購買李某某公司產(chǎn)品的客戶在公司發(fā)布的廣告鏈接上自愿填寫，所以李某某沒有非法獲取公民個(gè)人信息的行為，且商業(yè)主體在進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)時(shí)，在得到信息主體同意的目的范圍內(nèi)，對其合法收集的公民個(gè)人信息進(jìn)行二次利用屬于合法的商業(yè)行為，故通過免費(fèi)贈(zèng)送產(chǎn)品獲得公民個(gè)人信息并不涉及犯罪。關(guān)于免費(fèi)領(lǐng)取問題，卷宗中的供述或者證言已經(jīng)提及到，“如果客戶堅(jiān)持，是有免費(fèi)產(chǎn)品贈(zèng)送的”，但不是每個(gè)客戶后來都選擇了免費(fèi)領(lǐng)取贈(zèng)品，而是部分客戶基于公司員工的介紹選擇了比免費(fèi)領(lǐng)取更加優(yōu)惠的政策，如買一贈(zèng)一，甚至買一贈(zèng)二等，這并不是公司用虛假的“免費(fèi)領(lǐng)取”廣告來騙取客戶信息，而是客戶自己選擇了更好的政策，進(jìn)而自愿放棄了免費(fèi)領(lǐng)取的權(quán)利。可見，公司獲得公民個(gè)人信息是合法的。2、公司沒有將客戶個(gè)人信息出售給他人，不存在“提供”公民個(gè)人信息的行為。根據(jù)權(quán)威學(xué)者觀點(diǎn)，所謂出售公民個(gè)人信息的“出售”，是指將自己掌握的公民個(gè)人信息以一定價(jià)格賣與他人，自己從中謀取利益的行為；所謂“非法提供”，是指行為人將自己掌握的公民個(gè)人信息以出售以外的方式提供給他人，以及通過信息網(wǎng)絡(luò)或者其他途徑發(fā)布公民個(gè)人信息的行為。王某某從未將公民個(gè)人信息非法提供給他人，不存在“提供”公民個(gè)人信息的行為。3、公司只是因銷售產(chǎn)品需要存儲了客戶的信息，而主觀上無侵犯公民個(gè)人信息的犯罪故意。公司是通過網(wǎng)絡(luò)銷售產(chǎn)品，存儲客戶的個(gè)人信息是網(wǎng)絡(luò)銷售的必要環(huán)節(jié)，如不存儲客戶的信息，無法向客戶郵寄產(chǎn)品。4、公司不存在收買公民個(gè)人信息的行為。公司將產(chǎn)品廣告發(fā)給廣告商，由廣告商發(fā)布，按時(shí)間和點(diǎn)擊量向廣告商支付費(fèi)用的廣告運(yùn)營模式，并不違反任何法律的禁止性規(guī)定，后者更是目前全世界網(wǎng)絡(luò)廣告通行的付費(fèi)模式之一。目前，通行的網(wǎng)絡(luò)廣告付費(fèi)模式一般分為基于展示付費(fèi)的廣告（CPN）、基于時(shí)間付費(fèi)的廣告（CPT）、基于點(diǎn)擊付費(fèi)的廣告（CPC）、基于轉(zhuǎn)化付費(fèi)的廣告（CPA），王某某和廣告商的合作正是采取的上述幾種廣告付費(fèi)模式。綜上所述，公訴機(jī)關(guān)指控王某某犯虛假廣告罪、侵犯公民個(gè)人信息罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足。請求宣告王某某無罪。
辯護(hù)人王盈襲的辯護(hù)意見是：公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某某犯虛假廣告罪、侵犯公民個(gè)人信息罪，事實(shí)認(rèn)定不清，證據(jù)不夠充分，罪與非罪分析不透徹，所指控罪名不成立。一、起訴書指控被告人王某某因系李某某妻子，就存在共同管理公司行為、負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)工作定為主犯，實(shí)屬牽強(qiáng)附會、捕風(fēng)捉影，無任何真憑實(shí)據(jù)。李某某與他人自2014年至2016年間相繼成立公司，這些公司為有限責(zé)任公司，非獨(dú)資公司，王某某非股東，不參與公司分紅，頂多偶爾幫助李某某打款，而王某某2015年9月份懷孕產(chǎn)下雙胞胎男孩，之前王某某與李某某有一女兒，家中還有李某某的雙親需要照顧，以王某某一人之力照顧5個(gè)人的生活起居，實(shí)屬?zèng)]有精力也沒有時(shí)間與李某某成為共同主犯。根據(jù)鄒某、陳某某供述以及第一次給廣告公司打款的時(shí)間來看，廣告宣傳時(shí)間起點(diǎn)應(yīng)為2016年3月，客戶信息登記反饋?zhàn)钤缫矠?016年4月，此時(shí)此刻王某某正在生產(chǎn)雙胞胎的產(chǎn)后護(hù)理當(dāng)中，拋開法律層面，從常識來講王某某也不存在共同犯罪的精力和體力，不能單純因?yàn)槭欠蚱揸P(guān)系，偶爾使用王某某的手機(jī)微信或者利用王某某的身份證開銀行卡就認(rèn)定王某某從主觀到客觀都存在犯罪的主觀故意，即公訴機(jī)關(guān)指控的理由不成立。二、公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某某犯虛假廣告罪，事實(shí)認(rèn)定不清，證據(jù)不足，主客觀不一致。王某某既沒有虛假宣傳的主觀故意，也無客觀虛假宣傳事實(shí)存在，不能盲目定罪。1、所謂虛假宣傳行為，是指市場中的經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相，造成消費(fèi)者對他們提供的商品和服務(wù)進(jìn)行誤解，從而贏得交易機(jī)會和競爭優(yōu)勢的行為。按照2015年頒布的新《廣告法》第五十五條規(guī)定，要由工商行政管理部門責(zé)令停止發(fā)布，并責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，違反了誠信原則，也就是公認(rèn)的商業(yè)原則，應(yīng)當(dāng)受到處罰。所以，企業(yè)的虛假宣傳主要是由縣級以上人民政府履行工商行政管理職責(zé)的部門對違法行為進(jìn)行查處，而不是在沒有任何行政處罰也沒有任何停業(yè)整改的前提下直接被刑事問責(zé)。另，李某某公司銷售的產(chǎn)品均是由正規(guī)廠家進(jìn)貨，對其進(jìn)行包裝宣傳從而出售，并未存在虛構(gòu)或者隱瞞的行為，若消費(fèi)者真的對其產(chǎn)品有質(zhì)疑，可以通過消協(xié)或者打假機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰，不僅沒有，還有許多客戶反復(fù)購買產(chǎn)品，這就說明消費(fèi)者對其購買的產(chǎn)品是有著很清晰的認(rèn)知能力，不存在誤解或者受欺騙的消費(fèi)行為，即虛假宣傳的客觀行為不存在。2、眾所周知，藝術(shù)夸張是廣告的常見手法，而且往往是一些廣告創(chuàng)意的精髓所在，但藝術(shù)夸張是否突破了合理界限而涉嫌構(gòu)成虛假廣告，則因受眾的理解分辨能力不同而存在爭議，仁者見仁智者見智的不同看法而已，即此宣傳是否夠上夸大、虛假是值得商榷的。3、本案中對于瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草等QS食品，不論是生產(chǎn)廠家、包裝宣傳，還是市場銷售，均沒有直接證據(jù)能夠證明王某某參與，而公訴人提供的證據(jù)目錄中李zz、侯某某、史某某等人稱王某某系負(fù)責(zé)人，這與朝陽、建平、赤峰、平莊各分公司員工及管理人員的證詞完全不符，不能采信。最為重要的廣告發(fā)布人員馬某、秦某某、邱某某均可證明與其聯(lián)系及敲定廣告宣傳內(nèi)容的是李某某和欒某某，與王某某毫無關(guān)系，即使在王某某的微信聊天記錄中發(fā)現(xiàn)有王某某關(guān)于廣告宣傳的言論存在，但并不能就肯定微信消息的發(fā)布者就一定是王某某，作為夫妻的這種特殊關(guān)系存在，王某某的手機(jī)及銀行卡不一定完全都由自己支配，一心照顧家庭的王某某毫無虛假宣傳的思想，更不會有宣傳的實(shí)際犯罪活動(dòng)。三、王某某不存在任何非法獲取公民個(gè)人信息的行為，不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。首先，要嚴(yán)格區(qū)分“非法獲取公民信息”與“合法收集公民個(gè)人信息”的定義。非法獲取是侵犯公民個(gè)人信息的客觀方式之一，是需要通過購買、收取、交換等不法手段獲取，而合法收集則是在經(jīng)過消費(fèi)者同意，消費(fèi)者自愿填寫提交，愿意與商家繼續(xù)互動(dòng)的一種表現(xiàn)方式，其中無任何強(qiáng)買強(qiáng)賣行為，李某某的產(chǎn)品推銷及客戶回訪均屬于合法行為。其次，在陳某某、胡某某、鄒某的供述與辯解中，無任何只言片語提到王某某，所有的業(yè)務(wù)合作、談判交流及支付費(fèi)用都是由李某某、欒某某負(fù)責(zé)，這就說明單純的夫妻關(guān)系并不是能夠讓王某某與李某某變成共同主犯的必要條件。四、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄能否作為直接定案的依據(jù)是需要多方面的考量。1、主體的真實(shí)性。公訴人應(yīng)證明昵稱所代表的人物與王某某是否是同一個(gè)人。2、完整性及關(guān)聯(lián)性。雖然聊天記錄中有著“小A”鼓勵(lì)員工努力工作及如何推銷產(chǎn)品的話術(shù)，但這些看似是證據(jù)的資料與王某某所被指控的罪名無任何關(guān)聯(lián)性，不能作為定罪的證據(jù)使用。3、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄應(yīng)與其他證據(jù)形成證據(jù)鏈條。而一直在家?guī)Ш⒆?、照顧老人的王某某既無實(shí)際行動(dòng)，也沒有員工配合其上命下從，單一的聊天記錄就定罪明顯有些蒼白無力。五、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮審判職能作用為企業(yè)家創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)營造良好法治環(huán)境的通知》（2018.1號文件）可以看出，依法平等保護(hù)企業(yè)家合法權(quán)益，為企業(yè)家創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)營造良好法治環(huán)境，依法保護(hù)企業(yè)家的人身自由和財(cái)產(chǎn)權(quán)利是當(dāng)今的必然趨勢；嚴(yán)格執(zhí)行刑事法律和司法解釋，堅(jiān)決防止利用刑事手段干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛；堅(jiān)持罪刑法定原則，對企業(yè)家在生產(chǎn)、經(jīng)營、融資活動(dòng)中的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)行為，只要不違反刑事法律的規(guī)定，不得以犯罪論處；如無確實(shí)充分的證據(jù)證明符合犯罪構(gòu)成的，不得作為刑事案件處理。本案中李某某與王某某在社會關(guān)系上來講系夫妻關(guān)系，但這不表明王某某就一定參與了李某某的公司經(jīng)營。作為企業(yè)家的李某某，其合法利益應(yīng)當(dāng)依法受到保護(hù)。本案中，偵查機(jī)關(guān)大量扣押李某某、王某某的個(gè)人及公司財(cái)產(chǎn)，不管最后審判結(jié)果如何，對于王某某的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，希望法庭在審查清楚的基礎(chǔ)上予以返還。綜上所述，鑒于被告人王某某確實(shí)不存在違法犯罪行為，建議法庭對其判決無罪。
被告人欒某某辯解稱：我認(rèn)為我不構(gòu)成虛假廣告罪和侵犯公民個(gè)人信息罪。
辯護(hù)人姚政宏、周鳳國的辯護(hù)意見是：被告人欒某某依法不構(gòu)成虛假廣告罪、侵犯公民個(gè)人信息罪，應(yīng)當(dāng)宣判其無罪。一、辯護(hù)人核實(shí)的本案相關(guān)客觀事實(shí)：被告人欒某某于2016年7月份在北京x**健康管理有限公司正式入職，其負(fù)責(zé)公司網(wǎng)絡(luò)技術(shù)維護(hù)、網(wǎng)絡(luò)推廣工作，不享受任何產(chǎn)品提成及業(yè)績獎(jiǎng)勵(lì)，只享受固定工資報(bào)酬，其具體從事如下工作事項(xiàng)：李某某提供公司所售產(chǎn)品及相關(guān)資質(zhì)證書、合格文件等資質(zhì)手續(xù)給欒某某，并指揮、安排、詳細(xì)指導(dǎo)欒某某如何制作廣告推廣頁面；欒某某隨后聯(lián)系老板李某某先前聯(lián)系好的“月長”等網(wǎng)絡(luò)及應(yīng)用推廣、廣告商將產(chǎn)品進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)推廣；欒某某按照李某某的要求每天核算網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用推廣的費(fèi)用，然后再按照李某某的要求將網(wǎng)絡(luò)、應(yīng)用推廣付費(fèi)收集到的相關(guān)個(gè)人信息發(fā)給公司的相關(guān)管理人員。辯護(hù)人提請合議庭注意的是：1、欒某某在主觀上是為合法經(jīng)營活動(dòng)在老板李某某的支配、領(lǐng)導(dǎo)下從事廣告頁面制作，其屬于正常履行公司崗位工作職責(zé)；2、收集的公民個(gè)人信息均是因?yàn)橄M(fèi)者、客戶看到廣告推廣后自己點(diǎn)擊和留存的個(gè)人信息。二、被告人欒某某依法不構(gòu)成虛假廣告罪。1、被告人欒某某的行為屬于受李某某指揮、支配、安排，屬于正常履行公司崗位工作職責(zé)，其不具備虛假廣告罪的主觀要件。本罪在主觀方面只能是故意，而不能是過失。從被告人欒某某來看，其不明知自己的虛假廣告行為違反了廣告管理法規(guī)規(guī)定的廣告內(nèi)容的真實(shí)性，其在本案當(dāng)中實(shí)施的這種行為，不是為了做引人誤解的虛假宣傳、欺騙用戶和消費(fèi)者，以達(dá)到自身牟取巨額非法利益的目的，其只是在老板的支配下從事本職工作，其領(lǐng)取的也是基本的固定工資報(bào)酬。被告人欒某某從事公司所售產(chǎn)品的廣告頁面制作，是正常的崗位職責(zé)，所有的產(chǎn)品及相關(guān)合格資質(zhì)、證照手續(xù)都是公司老板李某某提供并要求他這樣做的。從案件整體情況看，消費(fèi)者、客戶遭受財(cái)產(chǎn)損失并不是因?yàn)闄枘衬车男袨?，只是后期可能受到了李某某及其他銷售人員的欺詐、蒙騙，客觀上導(dǎo)致了財(cái)產(chǎn)損失。2、被告人欒某某不具備本案虛假廣告罪的主體資格。本罪的主體為特殊主體，即廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。本案中，廣告主是李某某，其與“月長”等廣告商都是私下聯(lián)系，均屬于個(gè)人交易合作，李某某只是利用了欒某某從事輔助性工作，欒某某只能被動(dòng)無奈地選擇受李某某支配、唆使，不應(yīng)以犯罪論處，不應(yīng)受到刑罰追究。本罪屬于情節(jié)犯，被告人欒某某沒有多次為他人實(shí)施虛假廣告行為，也沒有為多人實(shí)施該行為，自身犯罪所得更是少得可憐，后期消費(fèi)者產(chǎn)生損害的后果也是因?yàn)楹笃阡N售人員的欺詐導(dǎo)致的。退一步講，即使被告人構(gòu)成犯罪，也應(yīng)當(dāng)是情節(jié)顯著輕微、起輔助作用的從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。三、被告人欒某某依法不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪，其行為不屬“非法獲取”。1、被告人欒某某并無任何“侵犯公民個(gè)人信息”的故意。欒某某是在老板李某某、王某某的指揮、領(lǐng)導(dǎo)下，主觀上是為了合法經(jīng)營活動(dòng)而獲取公民個(gè)人信息，因?yàn)楣绢I(lǐng)導(dǎo)前期已與公民個(gè)人信息提供方聯(lián)系、談妥，后基于崗位職責(zé)與信息提供方展開業(yè)務(wù)對接，獲取信息所需的費(fèi)用也都是在匯報(bào)李某某、王某某兩人后，由兩人指派公司主管財(cái)務(wù)的人員付款，在獲取信息的犯罪行為當(dāng)中始終處于被組織領(lǐng)導(dǎo)、被指揮從事某項(xiàng)具體工作，毫無疑問處于從屬、附屬地位，并無任何的主觀故意。2、被告人欒某某的行為在法律上不能被認(rèn)定為“非法獲取”。首先，本罪中公民個(gè)人信息的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：形式層面符合公民個(gè)人信息的本質(zhì)特征，實(shí)質(zhì)層面為被收集人未放棄相關(guān)權(quán)利?！毒W(wǎng)絡(luò)安全法》規(guī)定的“合法收集”公民個(gè)人信息的三原則是：明示收集；收集經(jīng)過了被收集者的同意；收集的信息與相關(guān)銷售或者其他類業(yè)務(wù)相關(guān)聯(lián)。其次，欒某某的行為所獲取的信息屬于“被害人”自愿向xxx公司在網(wǎng)上登記、注冊并公開的個(gè)人信息，不具有違反被收集人意愿的特性，不能說明行為手段具有非法性，實(shí)質(zhì)上行為人的信息系通過公開渠道“合法獲取”，因此，不能認(rèn)定為“侵犯”。另外，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》不僅規(guī)范了侵犯公民個(gè)人信息的具體事項(xiàng)，還為合法提供公民個(gè)人信息預(yù)留了一定的空間，甚至允許出售，但須符合兩個(gè)前提條件：是合法收集的信息；經(jīng)過被收集者同意的相關(guān)個(gè)人信息。本案中，欒某某的行為即屬于上述情形亦具有上述兩個(gè)前提。最后，本案起訴時(shí)罪名已經(jīng)從詐騙罪改變定性為虛假廣告罪，這說明李某某、欒某某等人除了發(fā)布虛假廣告外，其他的行為都是合法的，均不涉及犯罪，xxx公司所從事的也是正常合法的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。退一萬步講，即使李某某、欒某某等人非法獲取了公民個(gè)人信息，其也是用在了正常合法的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)當(dāng)中，此一點(diǎn)，辯護(hù)人提請法庭注意。綜上，辯護(hù)人針對侵犯公民個(gè)人信息罪犯罪構(gòu)成的上述關(guān)鍵點(diǎn)繼而認(rèn)為：欒某某依法不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。四、公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人欒某某構(gòu)成李某某、王某某犯虛假廣告罪、侵犯公民個(gè)人信息罪的共犯顯屬錯(cuò)誤，且有違刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)、民法責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一的雙重法律原則。1、本案不能認(rèn)定欒某某有“共同”的犯罪故意及聯(lián)絡(luò)。被告人欒某某正常的履職行為，是基于做好本職工作、賺取工資的主觀意愿。本案中，強(qiáng)行讓欒某某對兩個(gè)犯罪結(jié)果負(fù)責(zé)，以共犯認(rèn)定欒某某犯罪顯失公平，顯然有違刑法的謙抑性原則、存疑時(shí)有利于被告人原則。被告人欒某某缺乏承擔(dān)責(zé)任的違法性認(rèn)識的可能性、期待可能性等相關(guān)責(zé)任要素，他對自己本職工作以外的事情想不到、也并不知情，亦無法掌握。2、本案認(rèn)定欒某某構(gòu)成共犯有違共犯從屬性原理。欒某某的行為具有同一、類化性，這個(gè)崗位誰都可以做。李某某的犯罪行為不必然以欒某某的行為而成就，欒某某的行為之于李某某的犯罪行為不具有唯一不可替代性、從屬性。本案中，欒某某的行為雖然與李某某的行為具有一定的牽連關(guān)系、密切關(guān)系，但行為人之間并無共同犯罪故意。本案雖然行為人的涉案行為在時(shí)間上先后延續(xù)、交叉，但欒某某的行為與李某某等人的行為具有明顯可識別性、可區(qū)別性。上述也是迷惑辦案單位、錯(cuò)誤將欒某某認(rèn)定為共犯的關(guān)鍵。況且李某某也在有意識地控制著不讓欒某某接觸公司其他部門，不讓欒某某知道公司其他環(huán)節(jié)具體在做什么，不讓欒某某知道公司是怎么一套運(yùn)營模式。3、將被告人欒某某作為共犯論處，明顯違背罪責(zé)刑相適應(yīng)、責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一的法律原則。欒某某只是一個(gè)一般的員工，領(lǐng)取極少的固定工資，從事了被人支配、唆使的工作行為，而本案至少千萬的犯罪所得都?xì)w李某某和王某某所有，確屬天壤之別，于法于情于理無據(jù)。綜上，辯護(hù)人認(rèn)為被告人欒某某無罪，應(yīng)當(dāng)依法予以釋放。
被告人陳某某辯解稱：公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)屬實(shí)，但我對罪名有異議，我認(rèn)為我有罪，但是構(gòu)成什么罪名我不清楚。
辯護(hù)人潘文獻(xiàn)的辯護(hù)意見是：1、辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳某某提供公民信息15萬余條不能認(rèn)同，該條數(shù)系僅憑案發(fā)時(shí)電腦記載的數(shù)量進(jìn)行認(rèn)定的，因被告人陳某某是長時(shí)間、多批次地提供或轉(zhuǎn)交公民信息，因此，辯護(hù)人認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)對被告人信息條數(shù)的指控應(yīng)當(dāng)作出有效與無效的合理排除。2、在法庭調(diào)查過程中，公訴機(jī)關(guān)提出被告人李某某、陳某某等依法成立了公司，但在起訴書中，雖然有“公司”的表述，但是沒有說明被告人李某某以及被告人陳某某等人是公司犯罪還是個(gè)人犯罪，這種表述雖然對被告人的定罪沒有影響，但對被告人的量刑有極其重要的影響，建議公訴機(jī)關(guān)向法庭表明這一事實(shí)。3、公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳某某犯侵犯公民個(gè)人信息罪不能成立，辯護(hù)人認(rèn)為被告人陳某某應(yīng)當(dāng)構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，理由如下：在法庭調(diào)查過程中，李某某等其他被告人都能夠證明被告人陳某某聯(lián)系到廣告業(yè)務(wù)后，由于自身的原因，又聯(lián)系到被告人胡某某，由胡某某進(jìn)行廣告發(fā)布，如果被告人的行為構(gòu)成犯罪，被告人陳某某與被告人胡某某應(yīng)當(dāng)是共同性質(zhì)的犯罪，被告人陳某某明知被告人李某某的行為是虛假廣告宣傳，但仍聯(lián)系被告人胡某某，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行廣告推介、推廣，因此，辯護(hù)人認(rèn)為被告人陳某某的行為構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。建議法庭對被告人陳某某以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪定罪量刑。
被告人鄒某對公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及罪名沒有異議，無辯解意見。
辯護(hù)人劉陽的辯護(hù)意見是：1、鄒某犯罪的主觀惡性不深，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重。首先，本罪的基本犯罪構(gòu)成由《刑法》第二百五十三條之一規(guī)定為“違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”，構(gòu)成該罪名的第一個(gè)條件是違反刑法本條款之外的其他國家有關(guān)規(guī)定。鄒某作為一個(gè)網(wǎng)絡(luò)廣告經(jīng)營者，其應(yīng)當(dāng)關(guān)注的《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》是自鄒某停止犯罪后的2017年6月1日開始實(shí)施的，由于其自身業(yè)務(wù)限制，鄒某對是否有其他國家規(guī)定規(guī)制其違法行為進(jìn)而構(gòu)成犯罪可能不是很了解，這也是應(yīng)當(dāng)給予同情的，又因?yàn)楸咀锊皇亲匀环?，那么，行為人的法律知識儲備對行為人主觀惡性程度是影響很大的，所以，鑒于其業(yè)務(wù)限制，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定鄒某的主觀惡性不深，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重。其次，鄒某開始的本意只是賺廣告費(fèi)，最初也是按點(diǎn)擊率收費(fèi)，并不收集客戶的信息，完全是廣告行為，并且在訊問筆錄中其也認(rèn)為是在為李某某作廣告，可見其只是法律知識淡漠，并不是故意破壞國家法律的執(zhí)行，所以，應(yīng)認(rèn)定其主觀惡性不深，不應(yīng)認(rèn)定犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重。2、鄒某認(rèn)罪態(tài)度好，能如實(shí)供述案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)對其從輕、減輕處罰。鄒某到案后能夠第一時(shí)間主動(dòng)交代案件事實(shí)，在整個(gè)受審過程中都能配合辦案機(jī)關(guān)，交代問題始終如一，沒有翻供反復(fù)的情況，而且愿意認(rèn)罪、悔罪，因此，不應(yīng)當(dāng)以情節(jié)特別嚴(yán)重的法定刑對其進(jìn)行處罰。3、依照法不溯及既往的刑法原則，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定鄒某犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》自2017年6月1日起施行，而鄒某的犯罪行為在當(dāng)年3月即終止，因此，不能依照該解釋的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，將鄒某之前的行為情節(jié)認(rèn)定為情節(jié)特別惡劣，而應(yīng)當(dāng)綜合鄒某的主觀惡性及事后的認(rèn)罪態(tài)度，認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重即可。綜上所述，被告人鄒某的犯罪行為從主觀方面、當(dāng)時(shí)關(guān)于本罪的立法狀況及事后的認(rèn)罪態(tài)度考量，都不應(yīng)構(gòu)成犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，請求法院對被告人認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，在三年以下予以量刑。
被告人胡某某對公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及罪名沒有異議，無辯解意見。
辯護(hù)人王成偉的辯護(hù)意見是：對公訴機(jī)關(guān)指控被告人胡某某犯侵犯公民個(gè)人信息罪沒有異議，但被告人胡某某具有下列法定和酌定從輕處罰情節(jié)：1、被告人胡某某在共同犯罪中起次要、輔助作用，屬于從犯，應(yīng)當(dāng)對其從輕或減輕處罰。2、被告人胡某某是在陳某某主動(dòng)聯(lián)系后，以為是陳某某經(jīng)銷的產(chǎn)品，并不知道廣告宣傳的是食品，也不知道陳某某提供的廣告屬于虛假廣告；被告人胡某某在本次犯罪中總計(jì)獲利60多萬，大部分獲利已被公安機(jī)關(guān)收繳，沒有給他人和社會造成較大的經(jīng)濟(jì)損失，也沒有嚴(yán)重的社會危害性，故被告人胡某某犯罪情節(jié)較輕，請求對其從輕、減輕處罰。3、被告人胡某某被抓獲后，坦白交代自己的犯罪行為，前后供述一致，本次犯罪是初犯、偶犯，認(rèn)罪態(tài)度較好，悔罪表現(xiàn)明顯，主觀惡性不大，具有酌情從輕處罰情節(jié)。綜上，請求對被告人胡某某判處三年以下有期徒刑并適用緩刑。
經(jīng)審理查明：
2014年4月至2016年11月期間，被告人李某某先后成立朝陽市建平縣博x鑫x生物科技有限公司、建平縣益x康x保健食品有限公司、北京x**健康管理有限公司、遼寧益x家健康管理有限公司、北京x**健康管理有限公司赤峰分公司、北京x**健康管理有限公司赤峰松山分公司、建平縣益x家健康管理有限公司。被告人李某某同時(shí)系北京x**健康管理有限公司法定代表人及以上各公司的實(shí)際控制人。
被告人王某某系被告人李某某妻子，與被告人李某某共同經(jīng)營管理公司，并負(fù)責(zé)公司收款及費(fèi)用支出等事項(xiàng)。
被告人欒某某于2015年初左右開始為李某某所屬公司設(shè)計(jì)、制作銷售相關(guān)產(chǎn)品的網(wǎng)絡(luò)廣告。2016年7月份左右，被告人欒某某到被告人李某某所屬的北京x**健康管理有限公司工作，負(fù)責(zé)網(wǎng)絡(luò)廣告的制作和維護(hù)。
被告人陳某某系互x天x國際廣告（北京）有限公司的實(shí)際經(jīng)營者。
被告人鄒某為廣告中介人。
被告人胡某某系深圳zz無線互動(dòng)傳媒有限公司法定代表人。
先期公司成立后，被告人李某某在武漢佰齡ＸＸ物科技有限公司（后該公司名稱變更為武漢福源堂健康管理有限公司）陸續(xù)購進(jìn)牡蠣參草、蠶蛹瑪咖、牡蠣秋葵、鹿血金花、瑪咖牡蠣等QS包裝食品（產(chǎn)品類別均為壓片糖果，生產(chǎn)商為武漢源晨生物科技有限公司，包裝由李某某自行訂制），并先后在遼寧省建平縣紅山街道、遼寧省朝陽市龍城區(qū)開發(fā)區(qū)、內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市元寶山區(qū)平莊鎮(zhèn)、內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市松山區(qū)等處租賃房屋，招聘電話銷售人員，以其成立的公司名義對外銷售相關(guān)產(chǎn)品。后被告人李某某又在武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司購進(jìn)名實(shí)牌倍奧膠囊、紅納豆片、疏通片、金甘寶名實(shí)牌倍迪膠囊等保健品或食品一并進(jìn)行銷售。
為推銷產(chǎn)品，被告人李某某在明知瑪咖牡蠣產(chǎn)品系食品，沒有增強(qiáng)男性性功能等功效的情況下，仍然指使被告人欒某某設(shè)計(jì)、制作瑪咖牡蠣產(chǎn)品的網(wǎng)絡(luò)廣告，宣傳瑪咖牡蠣有增強(qiáng)男性性功能、增大增粗陰莖、延長性愛時(shí)間等功效，然后尋找廣告中介人，將該廣告發(fā)布到互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)網(wǎng)站進(jìn)行虛假宣傳。被告人欒某某在未核對瑪咖牡蠣產(chǎn)品是否具有相關(guān)功效的情況下，按照被告人李某某的授意，設(shè)計(jì)、制作瑪咖牡蠣產(chǎn)品的網(wǎng)絡(luò)廣告，并在廣告頁面設(shè)置“免費(fèi)領(lǐng)取”字樣，當(dāng)瀏覽者進(jìn)入相關(guān)網(wǎng)站瀏覽該廣告時(shí)，點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”后，需要在廣告頁面的空框欄內(nèi)輸入姓名、郵寄地址和聯(lián)系電話等個(gè)人信息，之后，點(diǎn)擊廣告鏈接者的IP地址信息和點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”者登記的姓名、郵寄地址、聯(lián)系電話等個(gè)人信息就會自動(dòng)上傳到相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，廣告中介人再將獲取的點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”者登記的個(gè)人信息提供給被告人李某某，被告人李某某與廣告中介人、廣告發(fā)布者之間按點(diǎn)擊該廣告鏈接的IP地址數(shù)量或點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”者登記的個(gè)人信息條數(shù)結(jié)算費(fèi)用。被告人李某某通過廣告中介人獲取點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”者登記的個(gè)人信息后，讓被告人欒某某將該信息通過公司的電腦系統(tǒng)分發(fā)給所屬各公司的相關(guān)人員，再由各相關(guān)人員通過公司的電腦系統(tǒng)將該信息分發(fā)給電話銷售人員，電話銷售人員通過信息中記載的聯(lián)系電話向客戶推銷瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖等多種產(chǎn)品。電話銷售人員在推銷產(chǎn)品過程中按照被告人李某某等人制作的話術(shù)（銷售人員與客戶交流的提綱）向客戶宣傳瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖等產(chǎn)品有增強(qiáng)男性性功能、增大增粗陰莖、延長性愛時(shí)間、補(bǔ)腎、治療男性前列腺疾病等功效。
2016年2月份左右，被告人李某某委托被告人鄒某在互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)網(wǎng)站為其公司發(fā)布瑪咖牡蠣產(chǎn)品的虛假廣告，并指派北京x**健康管理有限公司赤峰分公司員工鄭某（另案處理）從事與被告人鄒某的具體業(yè)務(wù)對接工作。被告人鄒某在未核對廣告內(nèi)容真實(shí)性的情況下，委托馬某（另案處理）等人將該廣告發(fā)布到多個(gè)互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站進(jìn)行推廣，并將通過該廣告獲取的點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”者登記的個(gè)人信息提供給鄭某，或由鄭某直接到相關(guān)網(wǎng)站下載，然后鄭某將相關(guān)信息提供給被告人李某某。被告人李某某與被告人鄒某及廣告發(fā)布者之間按點(diǎn)擊廣告鏈接的IP地址數(shù)量或點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”者登記的個(gè)人信息條數(shù)結(jié)算費(fèi)用。至2017年3月，被告人鄒某通過該種方式向被告人李某某提供公民個(gè)人信息78030條。自2016年2月至2017年3月，被告人李某某通過涉案銀行卡共轉(zhuǎn)給被告人鄒某建行賬戶6189000.00元。
2016年3月份左右，被告人李某某委托被告人陳某某在互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)網(wǎng)站為其公司發(fā)布瑪咖牡蠣產(chǎn)品的虛假廣告，并指派被告人欒某某從事與被告人陳某某的具體業(yè)務(wù)對接工作。被告人陳某某在未核實(shí)廣告內(nèi)容真實(shí)性的情況下，委托被告人胡某某及他人發(fā)布該廣告。被告人胡某某在未核實(shí)廣告內(nèi)容真實(shí)性的情況下，將該廣告投放到互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站后通過手機(jī)微信進(jìn)行推廣，并將通過該廣告獲取的點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”者登記的個(gè)人信息提供給被告人陳某某，被告人陳某某再通過被告人欒某某提供給被告人李某某。被告人李某某、陳某某、胡某某之間先按點(diǎn)擊廣告鏈接的IP地址數(shù)量結(jié)算費(fèi)用，后按點(diǎn)擊“免費(fèi)領(lǐng)取”者登記的個(gè)人信息條數(shù)結(jié)算費(fèi)用，被告人胡某某并與推廣該廣告的手機(jī)微信工作室結(jié)算費(fèi)用。至2017年3月，被告人陳某某以該種方式向被告人李某某提供公民個(gè)人信息159808條。自2016年5月至2017年3月，被告人李某某通過涉案銀行卡共轉(zhuǎn)給被告人陳某某工行賬戶6033587.00元；被告人陳某某通過工行賬戶轉(zhuǎn)給被告人胡某某招行賬戶3338100.00元，其他涉案銀行卡轉(zhuǎn)給被告人胡某某招行賬戶180000.00元。
自2015年11月至2017年3月期間，被告人李某某還委托邱某某（另案處理）等人在互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)網(wǎng)站發(fā)布瑪咖牡蠣產(chǎn)品的虛假廣告。此期間，包括被告人鄒某和被告人陳某某提供的公民個(gè)人信息在內(nèi)，被告人李某某至少獲取公民個(gè)人信息737689條。被告人李某某在發(fā)布該網(wǎng)絡(luò)廣告期間，點(diǎn)擊廣告鏈接者遍布于全國20余個(gè)省、自治區(qū)、直轄市。
被告人王某某作為被告人李某某的妻子，除與被告人李某某共同經(jīng)營管理公司及負(fù)責(zé)公司收、付款外，在被告人李某某成立公司初期，還曾參與相關(guān)虛假廣告的網(wǎng)絡(luò)投放工作。后期在公司廣告業(yè)務(wù)方面主要負(fù)責(zé)付款及核對廣告費(fèi)用賬單。
2017年3月15日，被告人李某某、王某某、欒某某在北京市豐臺區(qū)三路居雅潤寫字樓被建平縣公安局抓獲到案；2017年6月18日，被告人陳某某在江西省南昌西站出口處被南昌鐵路公安處南昌乘警支隊(duì)抓獲到案；2017年6月29日，被告人胡某某在廣東省深圳市寶安區(qū)西鄉(xiāng)興業(yè)路3012號老兵大廈玖石公寓405房間內(nèi)被建平縣公安局抓獲到案；2017年7月20日，被告人鄒某在江蘇省常州市武進(jìn)區(qū)迎賓旅館內(nèi)被江蘇省常州市公安局武進(jìn)分局湖塘派出所抓獲到案。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
一、書證：（一）建平縣公安局刑偵大隊(duì)《案件來源》，證實(shí)本案的來源。（二）建平縣公安局刑偵大隊(duì)《抓捕經(jīng)過》、江西省南昌鐵路公安處南昌乘警支隊(duì)《犯罪嫌疑人歸案情況的說明》、江蘇省常州市公安局武進(jìn)分局湖塘派出所《抓捕經(jīng)過》，該組證據(jù)證實(shí)被告人李某某、王某某、欒某某、胡某某、陳某某、鄒某到案情況。（三）南昌鐵路公安處南昌看守所《臨時(shí)寄押證明》、常州市武進(jìn)區(qū)看守所《寄押證明》、南京市江寧區(qū)看守所《羈押證明》，該組證據(jù)證實(shí)被告人陳某某、鄒某被臨時(shí)羈押的情況。（四）北京市工商行政管理局向公安機(jī)關(guān)提供的北京x**健康管理有限公司登記資料，內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市松山區(qū)市場監(jiān)督管理局向公安機(jī)關(guān)提供的北京x**健康管理有限公司赤峰松山分公司登記資料，內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市元寶山區(qū)市場監(jiān)督管理局向公安機(jī)關(guān)提供的北京x**健康管理有限公司赤峰分公司登記資料，遼寧省朝陽市龍城區(qū)市場監(jiān)督管理局向公安機(jī)關(guān)提供的遼寧益x家健康管理有限公司登記資料，遼寧省建平縣行政審批局向公安機(jī)關(guān)提供的朝陽市建平縣博x鑫x生物科技有限公司登記資料、建平縣益x康x保健食品有限公司登記資料、建平縣益x家健康管理有限公司登記資料，該組證據(jù)證實(shí)相關(guān)公司的工商登記情況。（五）互x天x國際廣告（北京）有限公司營業(yè)執(zhí)照副本，證實(shí)互x天x國際廣告（北京）有限公司的工商登記情況。（六）廣州市白云區(qū)工商行政管理局向公安機(jī)關(guān)提供的廣州風(fēng)x網(wǎng)x科技有限公司登記檔案，證實(shí)廣州風(fēng)x網(wǎng)x科技有限公司（原名稱為廣州風(fēng)竹廣告有限公司）的登記情況。（七）北京市豐臺區(qū)國家稅務(wù)局、北京市豐臺區(qū)地方稅務(wù)局分別向公安機(jī)關(guān)提供的北京x**健康管理有限公司納稅信息，遼寧省朝陽市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)國家稅務(wù)局、遼寧省朝陽市地方稅務(wù)局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局分別向公安機(jī)關(guān)提供的遼寧益x家健康管理有限公司納稅信息，內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市元寶山區(qū)國家稅務(wù)局、內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市元寶山區(qū)地方稅務(wù)局分別向公安機(jī)關(guān)提供的北京x**健康管理有限公司赤峰分公司納稅信息，遼寧省建平縣國家稅務(wù)局向公安機(jī)關(guān)提供的建平縣益x康x保健食品有限公司、朝陽市建平縣博x鑫x生物科技有限公司納稅信息，建平縣地方稅務(wù)局葉柏壽分局向公安機(jī)關(guān)提供的朝陽市建平縣博x鑫x生物科技有限公司納稅信息，該組證據(jù)證實(shí)相關(guān)公司的納稅情況。（八）內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市松山區(qū)國家稅務(wù)局、內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市松山區(qū)地方稅務(wù)局分別向公安機(jī)關(guān)出具的證明，該組證據(jù)證實(shí)北京x**健康管理有限公司赤峰松山分公司未在松山區(qū)國家稅務(wù)局和松山區(qū)地方稅務(wù)局進(jìn)行補(bǔ)錄信息，金稅三期稅收管理系統(tǒng)中沒有查到該戶。（九）遼寧省建平縣國家稅務(wù)局向公安機(jī)關(guān)出具的證明，證實(shí)建平縣鑫泰恒遠(yuǎn)健康管理有限公司、建平縣益x家健康管理有限公司未在建平縣國家稅務(wù)局辦理稅務(wù)登記。（十）武漢福源堂健康管理有限公司向公安機(jī)關(guān)出具的情況說明，證實(shí)經(jīng)武漢福源堂健康管理有限公司鑒別，遼寧省建平縣公安局提供的瑪咖牡蠣、牡蠣參草、蠶蛹瑪咖等實(shí)樣產(chǎn)品均系該公司委托生產(chǎn)的產(chǎn)品。（十一）武漢福源堂健康管理有限公司向公安機(jī)關(guān)提供的銷售合同、售后服務(wù)授權(quán)書、售后服務(wù)協(xié)議（均為復(fù)印件），該組證據(jù)證實(shí)武漢佰齡ＸＸ物科技有限公司、武漢福源堂健康管理有限公司分別授權(quán)朝陽市建平縣博x鑫x生物科技有限公司、北京x**健康管理有限公司赤峰分公司、遼寧益x家健康管理有限公司銷售牡蠣參草、蠶蛹瑪咖、瑪咖牡蠣等產(chǎn)品的情況。（十二）武漢源晨生物科技有限公司向公安機(jī)關(guān)出具的情況說明，證實(shí)經(jīng)武漢源晨生物科技有限公司鑒別，遼寧省建平縣公安局提供的瑪咖牡蠣、牡蠣參草、蠶蛹瑪咖等實(shí)樣產(chǎn)品均系該公司生產(chǎn)。（十三）武漢源晨生物科技有限公司向公安機(jī)關(guān)提供的營業(yè)執(zhí)照副本、食品生產(chǎn)許可證副頁、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、國內(nèi)貿(mào)易行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、國家標(biāo)準(zhǔn)、片劑批生產(chǎn)記錄（均為復(fù)印件），武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司向公安機(jī)關(guān)提供的國產(chǎn)保健食品技術(shù)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品注冊批準(zhǔn)證書、保健食品注冊批件、營業(yè)執(zhí)照副本、食品生產(chǎn)許可證、產(chǎn)品檢驗(yàn)報(bào)告書、檢驗(yàn)報(bào)告、全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證、產(chǎn)品說明書（均為復(fù)印件），該組證據(jù)證實(shí)相關(guān)產(chǎn)品的批準(zhǔn)文號等相關(guān)信息。（十四）武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司向公安機(jī)關(guān)出具的證明，證實(shí)經(jīng)武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司檢測人員檢測，確認(rèn)本案名實(shí)牌倍奧膠囊、紅納豆片、疏通片、金甘寶倍迪膠囊系武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司生產(chǎn)并供貨給遼寧益x家健康管理有限公司。（十五）武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司向公安機(jī)關(guān)出具的李某某發(fā)貨明細(xì)，證實(shí)被告人李某某從武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司購買名實(shí)牌倍奧膠囊、紅納豆片、疏通片、金甘寶倍迪膠囊的情況。（十六）武漢源晨生物科技有限公司產(chǎn)品照片、武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司產(chǎn)品照片，該組證據(jù)證實(shí)被告人李某某從上述兩公司購進(jìn)的產(chǎn)品。（十七）武漢市食品藥品監(jiān)督管理局向公安機(jī)關(guān)出具的《關(guān)于武漢源晨生物科技有限公司生產(chǎn)許可情況的說明》，證實(shí)武漢源晨生物科技有限公司生產(chǎn)許可證書中許可的食品類別是糖果制品。（十八）證人張z向公安機(jī)關(guān)提供的《代收貨款運(yùn)輸服務(wù)合同》、《速遞物流服務(wù)合同》、《速遞服務(wù)合同》、《收派服務(wù)合同》、北京斌斌物流有限公司營業(yè)執(zhí)照副本等相關(guān)材料（均為復(fù)印件），中國郵政速遞物流股份有限公司北京市電子商務(wù)分公司向公安機(jī)關(guān)提供的《委托辦理國內(nèi)特快專遞代收貨款協(xié)議書》等相關(guān)材料（均為復(fù)印件），圓通速遞有限公司向公安機(jī)關(guān)提供的《代收貨款服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)合同》等相關(guān)材料（均為復(fù)印件），北京順豐速運(yùn)有限公司向公安機(jī)關(guān)提供的《代收貨款服務(wù)合同》、《收派服務(wù)合同》（均為復(fù)印件），該組證據(jù)證實(shí)被告人李某某所屬公司通過北京斌斌物流有限公司、中國郵政速遞物流股份有限公司、圓通速遞有限公司、北京順豐速運(yùn)有限公司發(fā)送所售涉案產(chǎn)品的情況。（十九）建平縣公安局《關(guān)于扣押犯罪嫌疑人王某某、欒某某的手機(jī)中存有二人參與李某某、侯某某團(tuán)伙詐騙案的情況說明》，朝陽市公安局網(wǎng)安部門提取的被告人王某某、欒某某手機(jī)信息材料，該組證據(jù)證實(shí)公安機(jī)關(guān)提取的被告人王某某、欒某某手機(jī)內(nèi)的信息內(nèi)容。（二十）建平縣公安局《關(guān)于扣押的犯罪嫌疑人欒某某使用的電腦中參與李某某、侯某某團(tuán)伙詐騙案的情況說明》，朝陽市公安局網(wǎng)安部門提取的被告人欒某某使用的電腦中的信息材料，該組證據(jù)證實(shí)公安機(jī)關(guān)提取的被告人欒某某使用的電腦中的信息內(nèi)容。（二十一）建平縣公安局《關(guān)于扣押犯罪嫌疑人史某某及一線、二線、余線話務(wù)員等人手機(jī)中存有參與李某某、侯某某團(tuán)伙詐騙案的情況說明》，朝陽市公安局網(wǎng)安部門提取的史某某及一線、二線、余線話務(wù)員的手機(jī)通訊信息材料，該組證據(jù)證實(shí)史某某及一線、二線、余線話務(wù)員手機(jī)內(nèi)的信息內(nèi)容。（二十二）建平縣公安局《關(guān)于請求對瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖進(jìn)行認(rèn)定的函》（建公函[2017]2號）、朝陽市市場監(jiān)督管理局《關(guān)于對蠶蛹瑪咖等產(chǎn)品認(rèn)定的復(fù)函》（朝市監(jiān)函[2017]34號），該組證據(jù)證實(shí)經(jīng)遼寧省朝陽市市場監(jiān)督管理局認(rèn)定，蠶蛹瑪咖、瑪咖牡蠣產(chǎn)品包裝不符合藥品的界定，因此不具有預(yù)防、治療、診斷疾病的功效。（二十三）證人劉zz、劉某明、陶某東、張某文分別向公安機(jī)關(guān)提供的房屋租賃合同書，朝陽坤鵬物流有限公司向公安機(jī)關(guān)提供的房屋租賃合同書，該組證據(jù)證實(shí)被告人李某某為招聘電話銷售人員銷售涉案產(chǎn)品而組織相關(guān)人員租賃房屋的情況。（二十四）建平縣公安局在被告人李某某所屬公司電話銷售人員處扣押的話術(shù)單，證實(shí)被告人李某某所屬公司電話銷售人員推銷產(chǎn)品時(shí)所用的話術(shù)。（二十五）趙某潤等五十八名證人分別向公安機(jī)關(guān)提供的手機(jī)微信二維碼廣告鏈接圖片，蠶蛹瑪咖、瑪咖牡蠣、牡蠣參草、鹿鞭膏等產(chǎn)品實(shí)物，蠶蛹瑪咖說明書、瑪咖牡蠣說明書，xxx健康中心發(fā)送的手機(jī)信息、益x康x發(fā)送的手機(jī)信息、益x家健康管理發(fā)送的手機(jī)信息、益x家健康中心發(fā)送的手機(jī)信息，手機(jī)通話記錄、手機(jī)通訊錄、微信圖片（公安機(jī)關(guān)均已拍攝照片或截圖），以上證人系購買相關(guān)涉案產(chǎn)品的人員，該組證據(jù)證實(shí)被告人李某某等人發(fā)布的網(wǎng)絡(luò)虛假廣告、銷售人員向客戶發(fā)送的手機(jī)信息及所銷售的產(chǎn)品。（二十六）建平縣公安局刑偵大隊(duì)《情況說明》，證實(shí)本案證據(jù)材料中“鄒城”系筆誤，應(yīng)為“鄒某”；“廣州林竹網(wǎng)絡(luò)科技有限公司”系筆誤，應(yīng)為“廣州風(fēng)x網(wǎng)x科技有限公司”。（二十七）人口信息、戶籍證明，證實(shí)被告人及證人的自然身份情況。
二、證人證言：（一）李c、李某成、辛某立證言，該三名證人均系在北京x**健康管理有限公司負(fù)責(zé)發(fā)貨的人員，工作地點(diǎn)位于北京市大興區(qū)長子營鎮(zhèn)朱莊村。該三名證人分別或共同證實(shí)：北京x**健康管理有限公司存貨地點(diǎn)有兩個(gè)，一個(gè)在北京市大興區(qū)長子營鎮(zhèn)朱莊村，另一個(gè)在大都紙庫；每天發(fā)貨三百單左右，一單一個(gè)包裹，一個(gè)包裹內(nèi)的貨最少198元，最多的6000至10000元；所發(fā)貨物有瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草、番茄紅素、鹿鞭軟膠囊、鹽藻、英國衛(wèi)褲等，瑪咖牡蠣發(fā)貨量多一些，所發(fā)貨物打包后通過順豐快遞公司發(fā)走；北京x**健康管理有限公司在朝陽、建平、平莊、赤峰有分公司，四個(gè)分公司沒有自己的庫房，所銷售的產(chǎn)品均由北京的庫房發(fā)貨。（二）夏某飛證言，證實(shí)其在李某某的北京公司做貨物庫管負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)廠家貨物計(jì)數(shù)、調(diào)貨、轉(zhuǎn)交公司倉庫。李某某公司經(jīng)營的貨物有瑪咖、蠶蛹瑪咖、鹿血金花等。（三）李zz證言，證實(shí)其在北京x**健康管理有限公司工作，先后負(fù)責(zé)公司的物流、廣告費(fèi)用支出和個(gè)別客戶的微信收賬工作。李某某負(fù)責(zé)具體分工和幫助欒某某聯(lián)系廣告公司，王某某負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)。公司銷售的產(chǎn)品是瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草。（四）陳某靜證言，證實(shí)其于2017年2月9日到北京x**健康管理有限公司工作。北京x**健康管理有限公司是賣男性補(bǔ)腎產(chǎn)品和女士香水產(chǎn)品的，其在公司從事交接數(shù)據(jù)工作，是欒某某教會的技術(shù)實(shí)際運(yùn)用，具體是將公司的訂購單從網(wǎng)上下載到電腦桌面，然后將訂購單用QQ發(fā)給快遞公司。其不知道北京x**健康管理有限公司的法人是誰，但平時(shí)都是王某某負(fù)責(zé)管理，給公司員工開工資。因其去的時(shí)間短，不清楚王某某都負(fù)責(zé)哪些管理工作。北京x**健康管理有限公司共有六名員工，王某某是公司的老板和管理者，李zz是公司的會計(jì)，負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)工作，欒某某負(fù)責(zé)教學(xué)，平時(shí)給其講課，培訓(xùn)其怎樣發(fā)貨，夏某飛負(fù)責(zé)公司產(chǎn)品的退換貨，還有就是其與王某程。李某某是王某某的對象，公司其他員工都稱呼李某某為李總。其發(fā)給快遞公司的訂購單是瑪咖牡蠣、英國衛(wèi)褲、鹿茸軟膠囊這三種補(bǔ)腎用的品牌產(chǎn)品。這些發(fā)出去的訂購單沒有明細(xì)，欒某某告訴其發(fā)完之后就要?jiǎng)h除。（五）侯某某證言，證實(shí)其是遼寧益x家健康管理有限公司的負(fù)責(zé)人。2014年11月份左右，其與李某某各出資18萬元成立遼寧益x家健康管理有限公司，地址在建平縣東環(huán)島建安路。公司成立開始，招聘了10名銷售員，用網(wǎng)絡(luò)電話銷售李某某委托廠家生產(chǎn)的牡蠣參草，李某某在北京租了個(gè)庫房負(fù)責(zé)進(jìn)貨和發(fā)貨。一開始公司運(yùn)營的并不好，后其與銷售人員開始在網(wǎng)上查牡蠣和人參對男性性功能的影響，之后，在向購買者推銷時(shí)就說牡蠣參草能使男性生殖器增粗、增長，延長性交時(shí)間等，夸大這個(gè)食品的功效。針對顧客提出來的問題，又慢慢整理出一套應(yīng)答的話術(shù)。后來因公司銷售量越來越大，其與李某某商量后于2015年11月份將公司搬到朝陽市龍城區(qū)，因?yàn)辇埑菂^(qū)有減免稅的政策，而且招聘銷售員也比較容易。2016年3月份左右，其與李某某研究出一套管理方案，將銷售員分成一線、二線、一線組長、二線組長的形式，組長也負(fù)責(zé)培訓(xùn)新來的員工，也叫老師。一線負(fù)責(zé)首次聯(lián)系客戶，將產(chǎn)品推銷給客戶；二線負(fù)責(zé)對購買產(chǎn)品的客戶進(jìn)行回訪，繼續(xù)向客戶推銷下一療程的產(chǎn)品，二線推銷的產(chǎn)品要比一線貴很多；組長負(fù)責(zé)管理自己組的組員。一線、二線用電話聯(lián)系客戶，平均每人每天撥打40至50次電話。在推銷產(chǎn)品時(shí)，一線人員介紹自己是客服人員，二線人員介紹自己是健康顧問。公司出售的產(chǎn)品大概有16種左右，有瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、瑪咖咖啡、靈芝孢子粉、疏通片、林蛙油軟膠囊、阿膠、白藜青芝、鹽藻、紅辣木、鹿胎膏、番茄紅素、紅色奇跡、熊膽、宮巢安、納豆等。在向顧客推銷這些保健食品時(shí)說有增強(qiáng)男性性能力、提高免疫力、提高抵抗力、卵巢養(yǎng)護(hù)等功效。這些產(chǎn)品是武漢源晨生物科技有限公司和吉林的一家公司生產(chǎn)的，都是李某某聯(lián)系的，到底什么成分其也不清楚，銷售價(jià)格是其與李某某定的，有的是根據(jù)網(wǎng)上同類產(chǎn)品的價(jià)格定的，有的是直接定的?，斂迪犚缓械某杀敬蟾攀?-5元左右，蠶蛹瑪咖一盒的成本大概是17-18元左右，疏通片、林蛙油軟膠囊、阿膠、白藜青芝、鹽藻、紅辣木、番茄紅素、熊膽、宮巢安、納豆這些售價(jià)198元的產(chǎn)品成本都是20元左右，這些產(chǎn)品的成本價(jià)格都是李某某告訴其的。2016年10月份左右，李某某在北京又成立了北京x**健康管理有限公司，李某某是公司的法人，這個(gè)公司負(fù)責(zé)購貨、存貨、發(fā)貨、收集客戶信息，給員工開支。北京公司每天早上會把他們收集到的客戶信息按購買意向分類發(fā)給公司的侯某儒，每天大概2000條左右，侯某儒再將這些信息分配給每個(gè)一線人員，一線人員再聯(lián)系客戶進(jìn)行銷售，客戶同意購買后，這筆單子的信息就會推送到北京公司，由北京公司發(fā)貨。顧客收貨后以貨到付款的形式將貨款交給快遞公司，快遞公司按一定周期與北京公司結(jié)算?？蛻粜畔⑹怯杀本┕疽粋€(gè)叫欒某某的技術(shù)人員通過網(wǎng)絡(luò)廣告收集來的。王某某是李某某的妻子，負(fù)責(zé)管理公司的財(cái)務(wù)，負(fù)責(zé)給各個(gè)公司的員工開支。遼寧益x家健康管理有限公司包括建平組的銷售額，好的時(shí)候每個(gè)月300萬元左右，壞的時(shí)候200萬元左右。建平組是2015年11月份公司從建平搬到朝陽后，有一些家是建平的員工嫌離家遠(yuǎn)，就又回到了建平成立了一個(gè)銷售組，辦公地點(diǎn)還在建平縣東環(huán)島的建安路，這個(gè)組的銷售員都是二線。赤峰松山區(qū)也有一家分公司，負(fù)責(zé)人叫梁某萍。建平葉柏壽還有一個(gè)分公司，辦公地點(diǎn)在農(nóng)業(yè)大廈對面，負(fù)責(zé)人叫史某某。組建建平、朝陽、赤峰、平莊公司的各種費(fèi)用都是找王某某付款的。2015年年初，其在建平分公司時(shí)，給建平的員工開過幾個(gè)月的工資，后來就統(tǒng)一由王某某管理了，平時(shí)朝陽分公司員工的工資，還有公司的各種費(fèi)用，都是其通過QQ或微信每月上報(bào)給王某某，由王某某統(tǒng)一打款。公司每天的銷售情況，由侯某儒統(tǒng)計(jì)上報(bào)給王某某，同時(shí)上報(bào)給李某某?？蛻粝胍ㄟ^微信轉(zhuǎn)賬時(shí)，公司員工就將王某某的財(cái)務(wù)微信告訴客戶。王某某還向朝陽分公司安排過員工。（六）史某某證言，證實(shí)其是北京x**健康管理有限公司建平分公司的經(jīng)理。2014年或2015年年初其到北京看病時(shí)遇到了表哥李某某，李某某說北京有做互聯(lián)網(wǎng)銷售保健品的，而且盈利，他說也想在老家遼寧省建平縣開一家這樣的公司。2016年3月份，李某某回到建平縣，說他已經(jīng)在北京注冊公司了，讓其在建平縣成立一個(gè)分公司。后其從劉某明處租來房屋，2016年3月18日成立建平分公司。分公司共有員工52人，其任經(jīng)理，核單組有兩個(gè)人，剩下的人分三個(gè)組，分別是一線、二線、余線。一線負(fù)責(zé)給客戶打電話推銷產(chǎn)品，二線向客戶引導(dǎo)效果，二次出貨，拒收的和電話打不通的客戶由余線員工繼續(xù)打電話進(jìn)行銷售。公司主要銷售瑪咖牡蠣，2016年10月份前后還銷售過一個(gè)月左右的蠶蛹瑪咖?？头藛T在向客戶介紹產(chǎn)品時(shí)，對顧客說能改善睡眠、提高免疫力、活腎養(yǎng)腎、提高性功能、治療早泄等。公司同時(shí)還經(jīng)銷英國衛(wèi)褲等。其負(fù)責(zé)建平分公司每個(gè)月的水電費(fèi)、伙食費(fèi)等費(fèi)用，建平分公司所有員工的考勤表都上報(bào)給王某某和王某程，員工的基本工資出現(xiàn)問題時(shí)，王某某找其核對。其知道總公司有一個(gè)叫欒某某的人，但具體負(fù)責(zé)什么其不清楚，只知道是公司的技術(shù)人員。（七）梁某萍證言，證實(shí)其是北京x**健康管理有限公司赤峰松山分公司的負(fù)責(zé)人。其于2016年8月份通過親屬常某學(xué)介紹到北京x**健康管理有限公司赤峰分公司（辦公地點(diǎn)在平莊鎮(zhèn)世元大廈24樓）會議室參加培訓(xùn)，培訓(xùn)老師劉某華講話術(shù)，主要內(nèi)容是如何銷售瑪咖牡蠣、英國衛(wèi)褲，說這些產(chǎn)品是男士補(bǔ)腎產(chǎn)品，能夠提升免疫力，改善男性的性功能障礙，延長夫妻性愛時(shí)間。培訓(xùn)半個(gè)月后，其就去工作區(qū)打電話推銷產(chǎn)品了，其余時(shí)間幫助學(xué)員操作電腦。2016年9月5日，李某某總經(jīng)理讓其做松山區(qū)分公司負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)在分公司招人，招人后，其為新來的員工培訓(xùn)產(chǎn)品知識和話術(shù)。9月20日左右，閆某將電腦和電話接通后，員工開始打電話銷售產(chǎn)品，但因電話不好用，就沒怎么工作。11月8日，電話中繼線接好后，正式開始打電話推銷瑪咖牡蠣。上面公司將數(shù)據(jù)通過電腦傳給閆某，閆某將數(shù)據(jù)分發(fā)給各個(gè)客服，客服登陸系統(tǒng)就能看到閆某發(fā)的數(shù)據(jù)，里面包括客戶的姓名、電話、地址等信息，然后客服給數(shù)據(jù)里的客戶打電話，向他們推銷瑪咖牡蠣。分公司每天能收到400多條數(shù)據(jù)?？头蚩蛻敉其N瑪咖牡蠣時(shí)自稱是男士補(bǔ)腎產(chǎn)品健康指導(dǎo)顧問?？头忠痪€、二線、余線。（八）張某琳證言，證實(shí)其在北京x**健康管理有限公司赤峰分公司做主管，主要負(fù)責(zé)員工培訓(xùn)，也做電話銷售工作。其關(guān)于客服人員在銷售瑪咖牡蠣等產(chǎn)品過程中向客戶介紹產(chǎn)品功效的內(nèi)容與侯某某、史某某、梁某萍證言基本一致。（九）李@@等一百七十二名證人證言，以上證人曾在被告人李某某所屬公司做電話銷售工作，個(gè)別人剛到公司工作，尚處于學(xué)習(xí)階段，工作地點(diǎn)分別在遼寧省建平縣紅山街道建安路建安家園二期商網(wǎng)、遼寧省建平縣紅山街道京沈路萬興綜合樓2號樓（建平縣農(nóng)業(yè)大廈對過）、遼寧省朝陽市龍城區(qū)開發(fā)區(qū)龍泉大街二段55C號、內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市元寶山區(qū)平莊世元科技大廈24樓、內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市松山區(qū)永業(yè)大廈B座六樓。以上證人分別或共同證實(shí)：公司客服最初不分一線、二線，后分為一線、二線、余線。一線客服負(fù)責(zé)首次聯(lián)系客戶并向客戶推銷產(chǎn)品；二線客服負(fù)責(zé)對已購買產(chǎn)品的客戶進(jìn)行回訪，進(jìn)一步推銷產(chǎn)品；余線客服負(fù)責(zé)向一線客服沒有推銷成功的客戶繼續(xù)推銷產(chǎn)品。一般都是客戶自己從網(wǎng)站上看到廣告后，在主頁上下訂單，留下聯(lián)系方式、姓名和地址，然后相關(guān)負(fù)責(zé)人將訂購產(chǎn)品客戶的信息分發(fā)給各個(gè)一線客服人員，然后一線客服人員用公司配備的網(wǎng)絡(luò)虛擬電話給客戶打電話，詢問客戶是不是在網(wǎng)上訂購了瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖，然后詢問客戶的年齡，身體癥狀，再用公司的接單話術(shù)向客戶介紹瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖的功效，客戶如果訂購，就向客戶核實(shí)地址，北京的xxx公司負(fù)責(zé)給客戶發(fā)貨。在向客戶宣傳產(chǎn)品功效時(shí)，按照接單話術(shù)的要求，根據(jù)不同年齡和不同身體狀況，向客戶宣傳這兩種產(chǎn)品有治療陽痿、早泄、前列腺炎，延長房事時(shí)間，增大增粗陰莖，活腎、養(yǎng)腎、補(bǔ)腎，提高男性性功能等功效，也會說這款產(chǎn)品完全可以幫助客戶調(diào)理身體，三高人群可以服用的藥食同源純生物制劑，具有從根本上補(bǔ)足腎精，修復(fù)腎動(dòng)力，達(dá)到全面調(diào)理的效果?？蛻舴答伝径颊f沒有效果，但客服人員會按照話術(shù)上的方法要求客戶繼續(xù)購買產(chǎn)品，說療程長就可以見效。話務(wù)人員沒有見過所銷售的瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖，公司讓賣什么就賣什么。如購買者詢問免費(fèi)贈(zèng)送情況，話務(wù)人員會告知購買者贈(zèng)送的產(chǎn)品量少，達(dá)不到效果，建議客戶購買產(chǎn)品。極少有客戶獲得免費(fèi)贈(zèng)送的產(chǎn)品。每個(gè)話務(wù)人員每天約撥打40個(gè)至50個(gè)電話。原來的二線客服會說是瑪咖牡蠣的醫(yī)生，后來說是指導(dǎo)顧問或健康顧問，不讓說醫(yī)生、治療、治愈等字眼，之前的話術(shù)都有這些字眼，后來公司又提出了藥食同源這個(gè)名詞。公司要求每個(gè)客服人員都起個(gè)假名字和客戶溝通。公司銷售的瑪咖牡蠣，大多數(shù)客戶反映沒有效果。（十）任某證言，證實(shí)其在涉案的建平縣公司負(fù)責(zé)維修電腦和核實(shí)銷售定單工作。建平縣公司的負(fù)責(zé)人是史某某，員工約60人左右。電話銷售人員分余線、一線、二線。公司銷售的產(chǎn)品有瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖。平均每天成交100單左右。（十一）侯某儒證言，證實(shí)其在遼寧益x家健康管理有限公司負(fù)責(zé)電腦維護(hù)和公司數(shù)據(jù)傳遞工作。公司數(shù)據(jù)是指北京公司的欒某某向其發(fā)送的客戶信息，以及話務(wù)員聯(lián)系成功賣出產(chǎn)品的客戶信息和北京公司發(fā)貨的快遞單號。（十二）于某穎、劉q證言，該兩位證人在遼寧益x家健康管理有限公司物流組工作，負(fù)責(zé)審核一線、二線客服人員提交的客戶訂單，通過電話向客戶核實(shí)姓名和收貨地址，并告知客戶收貨時(shí)需要支付的產(chǎn)品費(fèi)用金額。（十三）解某雪、張q證言，該兩位證人在北京x**健康管理有限公司赤峰分公司從事核單工作，負(fù)責(zé)核實(shí)客服提交的客戶訂單。該兩位證人證實(shí)知道公司賣的產(chǎn)品有瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、鹿鞭膏、疏通片。（十四）鄭某證言，證實(shí)2016年5月8日赤峰分公司正式成立后，因?yàn)闄枘衬呈虑樘?，忙不過來，李某某安排其做廣告方面的業(yè)務(wù)。后來李某某給其介紹了一個(gè)叫鄒某的廣告商。其所在公司讓鄒某做的是瑪咖牡蠣男科產(chǎn)品的廣告，這個(gè)廣告是北京公司的欒某某設(shè)計(jì)的，廣告鏈接是欒某某發(fā)給其的，其再將廣告鏈接通過QQ給鄒某發(fā)過去。鄒某將廣告掛到媒體上進(jìn)行展示，測試效果，也就是點(diǎn)擊率、訂單率，然后鄒某將客戶訂單后臺鏈接的用戶名和密碼告訴其，其登陸以后，就可以直接下載那些客戶訂單信息，其再將這些客戶訂單信息通過QQ發(fā)給北京公司的欒某某。這些客戶的訂單信息包括客戶的姓名、電話、地址、訂購產(chǎn)品的名字等。其也幫助欒某某修改過公司的廣告，給他提供過廣告素材。（十五）李某文證言，證實(shí)李某霞是其女兒，侯某某與李某霞是夫妻關(guān)系。2015年年初，侯某某說李某某要和他合作干賣保健品的公司，后侯某某與李某某合作成立了建平益x康x公司。2016年11月份，侯某某說要在建平再辦個(gè)營業(yè)執(zhí)照，需要其當(dāng)法人代表，其就用自己的名字為侯某某辦理了一個(gè)營業(yè)執(zhí)照，但其不參加公司的任何事，實(shí)際上還是李某某和侯某某管理這個(gè)公司。（十六）李某東證言，證實(shí)其在北京x**健康管理有限公司平莊分公司負(fù)責(zé)維修電腦、收發(fā)數(shù)據(jù)、保管物品，同時(shí)是遼寧益x家健康管理有限公司法人，但其只是給李某某打工的，是李某某讓其做遼寧益x家健康管理有限公司法人的。每天李某某給其發(fā)送數(shù)據(jù)后，其再通過局域網(wǎng)軟件將這些信息發(fā)給每一個(gè)電話客服，平均每人30-40條，下午下班前其再將成交的有價(jià)值的信息匯總，之后再發(fā)給李某某。（十七）劉zz證言，證實(shí)其在建平縣紅山街道建安二期北區(qū)11-1號有一個(gè)三層商網(wǎng)。2014年11月9日，其將該商網(wǎng)租給建平縣喀喇沁一個(gè)叫侯某某的人，租賃協(xié)議是其丈夫?qū)O永學(xué)與侯某某簽訂的。（十八）劉某明證言，證實(shí)其在遼寧省建平縣紅山街道京沈路三段134號樓有商網(wǎng)。該商網(wǎng)于2015年3月份租給建平縣富山街道一個(gè)叫史某某的人，租賃協(xié)議是其妻子徐鳳麗與史某某簽訂的。史某某說賣高端產(chǎn)品，作為公司銷售的辦公場所用。史某某租完房子后其去過幾次，看到里面有好多女工作人員在打電話。（十九）張某文證言，證實(shí)其是內(nèi)蒙古赤峰市世元房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的辦公室主任。北京x**健康管理有限公司老板李某某曾租賃其所在公司的房屋，所租房屋地點(diǎn)在內(nèi)蒙古赤峰市元寶山區(qū)平莊鎮(zhèn)寶山科技信息城A座24樓。（二十）陶某東證言，證實(shí)2016年7月20日，其將位于赤峰市松山區(qū)永業(yè)廣場永業(yè)大廈B座6樓603室的房屋租給一個(gè)叫常某學(xué)的男子，常某學(xué)說租房子在網(wǎng)上做廣告，雇業(yè)務(wù)員接聽電話，業(yè)務(wù)員聯(lián)系客戶銷售。（二十一）周某證言，證實(shí)其應(yīng)李某某請求，曾為朝陽市建平縣博x鑫x生物科技有限公司、建平縣益x康x保健食品有限公司、建平縣益x家健康管理有限公司、遼寧益x家健康管理有限公司、北京x**健康管理有限公司赤峰分公司辦理過報(bào)稅或開戶等業(yè)務(wù)。（二十二）施某俐證言，證實(shí)其在武漢源晨生物科技有限公司工作，是該公司的質(zhì)量負(fù)責(zé)人。李某某大約從2015年開始從武漢源晨生物科技有限公司購買產(chǎn)品，主要是金雄杞商標(biāo)的系列產(chǎn)品，有蠶蛹瑪咖、瑪咖牡蠣、牡蠣參草、鹿血金花片、紅曲納豆片、瑪咖咖啡、番茄紅素、鹽藻、白藜青芝、紅辣木，以及不是金雄杞商標(biāo)的婷田阿膠。包裝標(biāo)簽的文字部分由武漢源晨生物科技有限公司提供，外包裝由李某某自行采購后發(fā)到武漢源晨生物科技有限公司，武漢源晨生物科技有限公司包裝后發(fā)給李某某。上述產(chǎn)品的金雄杞商標(biāo)所有權(quán)是武漢福源堂健康管理有限公司，使用權(quán)是朝陽市建平縣博x鑫x生物科技有限公司。金雄杞商標(biāo)的系列產(chǎn)品由李某某獨(dú)家銷售。上述產(chǎn)品是片劑和粉劑，配方是武漢源晨生物科技有限公司提供的。武漢福源堂健康管理有限公司是銷售公司，原名稱為武漢佰齡ＸＸ物科技有限公司，武漢源晨生物科技有限公司是產(chǎn)品的生產(chǎn)地，該公司還生產(chǎn)其他產(chǎn)品。武漢福源堂健康管理有限公司和武漢源晨生物科技有限公司是一個(gè)老板。李某某是與武漢福源堂健康管理有限公司業(yè)務(wù)員方a簽訂的銷售合同。李某某在武漢源晨生物科技有限公司采購的產(chǎn)品都是按照他的要求定制的，都用金雄杞的商標(biāo)。銷售給李某某的產(chǎn)品是食品，和保健品或藥品是有區(qū)別的，只有長期服用才可能有增加免疫力和補(bǔ)充微量元素的效果。李某某知道購買的產(chǎn)品是食品，其公司向李某某提供了食品生產(chǎn)許可證復(fù)印件，產(chǎn)品包裝上明確標(biāo)注著是食品，類別是壓片糖果，也向李某某介紹過瑪咖牡蠣等產(chǎn)品就是QS標(biāo)識的食品，不存在對身體有治療等功效。（二十三）方a證言，證實(shí)其于2014年6月到武漢源晨生物科技有限公司工作，2017年3月離職，期間任公司總經(jīng)理。武漢源晨生物科技有限公司的老板還有兩個(gè)公司，一個(gè)是武漢福源堂健康管理有限公司，該公司原名稱為武漢佰齡ＸＸ物科技有限公司，是銷售產(chǎn)品的公司；另一個(gè)是武漢華源晨泰健康科技有限公司。其與李某某2015年認(rèn)識，當(dāng)時(shí)李某某說要做瑪咖方面的產(chǎn)品，而且要獨(dú)家經(jīng)銷。李某某在武漢源晨生物科技有限公司購買過瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、鹿血金花、牡蠣參草、鹽藻等十多種產(chǎn)品。當(dāng)時(shí)李某某是通過其簽的銷售合同，后又簽過售后服務(wù)協(xié)議。其公司銷售給李某某的產(chǎn)品都是QS的普通食品，壓片糖果，沒有任何功效和療效。（二十四）談某忠證言，證實(shí)其在武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司任營銷總監(jiān)。武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司的業(yè)務(wù)是經(jīng)銷保健品。李某某自2017年開始從武漢名實(shí)生物醫(yī)藥科技有限責(zé)任公司購買產(chǎn)品，所購產(chǎn)品有名實(shí)牌倍奧膠囊、紅納豆片、金甘寶名實(shí)牌倍迪膠囊、疏通片、雙效金芯寶、雨生紅球藻等產(chǎn)品，其中紅納豆片、疏通片、雨生紅球藻是普通食品，其余為保健品。當(dāng)時(shí)是李某某與其聯(lián)系購買的，沒有簽訂購銷合同。產(chǎn)品包裝是其公司提供的，但李某某要求包裝上寫有遼寧益x家健康管理有限公司經(jīng)銷商。（二十五）馬某證言，證實(shí)其與秦某某及另一人于2013年9月份合伙成立南京智紐信息技術(shù)有限公司。2016年夏季，鄒某添加其QQ后，問其能否打廣告，其問鄒某是什么廣告，鄒某當(dāng)時(shí)就給其發(fā)了一個(gè)廣告鏈接，是調(diào)節(jié)男性性功能的廣告，后其與鄒某合作推廣這個(gè)廣告鏈接。具體操作就是其將鄒某的廣告鏈接放到自己的網(wǎng)站上去推廣，然后按點(diǎn)擊收費(fèi)。其與鄒某合作后，想看看廣告鏈接上的免費(fèi)領(lǐng)取字樣是不是騙人的，就將自己的姓名、聯(lián)系方式和接收郵件地址填上提交了，第二天就有010開頭的電話號給其打電話，問其是不是咨詢瑪咖牡蠣產(chǎn)品，并問其是哪種性功能障礙，并一種一種的向其介紹產(chǎn)品，其問對方是否可以免費(fèi)領(lǐng)取，對方說不是免費(fèi)領(lǐng)取，是收費(fèi)的，按療程收費(fèi)，還建議至少三個(gè)療程，其見不是免費(fèi)領(lǐng)取，就說不要了。其認(rèn)為鄒某發(fā)的這個(gè)廣告鏈接就是為了收集客戶信息后銷售產(chǎn)品，而不是白送和用作其他用途?？蛻粜畔⒌膬?nèi)容包含客戶的姓名、手機(jī)號碼和收件地址。（二十六）秦某某證言，證實(shí)2013年，其與馬某合作成立了南京智紐信息技術(shù)有限公司，主要是以網(wǎng)站打廣告的方式盈利。2016年夏季，鄒某通過QQ與馬某取得聯(lián)系，并且達(dá)成了合作協(xié)議，馬某說鄒某想要打賣瑪咖牡蠣的廣告。其將廣告插入美文網(wǎng)站里，按照點(diǎn)擊率收取費(fèi)用。其也在廣告鏈接上填寫過自己的姓名、手機(jī)號碼、收貨地址，申請免費(fèi)試用，想核實(shí)一下是不是賣瑪咖牡蠣的，后來其接到一個(gè)女子打來的電話，向其推銷瑪咖牡蠣，她說免費(fèi)贈(zèng)送的一盒療程作用可能不大，推薦其買一、二個(gè)療程的，價(jià)格是幾百元錢，當(dāng)時(shí)其沒想買，只是想確定是不是賣瑪咖牡蠣的。鄒某與其公司合作后，獲得的是對瑪咖牡蠣申請免費(fèi)試用的人員的收貨信息，包含客戶的姓名、手機(jī)號碼和收貨地址。（二十七）邱某某證言，證實(shí)其是廣州風(fēng)x網(wǎng)x科技有限公司的老板，其妻子區(qū)某平是公司的注冊法人。2012年左右，其通過欒某某認(rèn)識李某某，后陸續(xù)和李某某合作，為李某某做瑪咖牡蠣等男科產(chǎn)品的廣告投放。廣告是以免費(fèi)領(lǐng)取的形式投放到媒體的，李某某找其做廣告推廣的目的是通過廣告獲得客戶的個(gè)人信息賣產(chǎn)品。（二十八）區(qū)某平證言，證實(shí)其與邱某某是夫妻關(guān)系。2015年左右，其丈夫邱某某用其身份證注冊了廣州風(fēng)x網(wǎng)x科技有限公司，其是公司的法人。邱某某的姐姐邱某琴在公司負(fù)責(zé)日常管理，還有一些業(yè)務(wù)員，其都不熟悉。（二十九）邱某琴證言，證實(shí)邱某某是其親弟弟。其在邱某某的廣州風(fēng)x網(wǎng)x科技有限公司工作，負(fù)責(zé)人員管理和化妝品的電子銷售業(yè)務(wù)。公司還做廣告業(yè)務(wù)，但由邱某某自己負(fù)責(zé)，其他員工不參與，財(cái)務(wù)也由邱某某負(fù)責(zé)。其通過邱某某知道有欒某某這個(gè)人。因邱某某在外面辦事時(shí)沒有辦法接收文件，欒某某通過QQ給其發(fā)過文件，其再將文件轉(zhuǎn)發(fā)給邱某某。（三十）魏某強(qiáng)證言，證實(shí)其在易銘（北京）科技有限公司工作。李某某公司所使用的“蒲公英客戶管理系統(tǒng)”是其所在公司研發(fā)的。這個(gè)系統(tǒng)實(shí)際就是電話銷售軟件，其所在公司先后給李某某公司搭建了四套電話銷售軟件，都是其搭建的，地點(diǎn)分別在朝陽市七道泉子、赤峰市平莊鎮(zhèn)、建平縣建安家園和建平縣客運(yùn)站西側(cè)。（三十一）劉某寧證言，證實(shí)其是北京嘉禾泰達(dá)物流有限公司和北京嘉禾鴻通商貿(mào)有限公司兩家公司的老板。2015年6月份至2016年3、4月份期間，其兩家物流公司曾為李某某代理發(fā)貨，所發(fā)貨物是一些保健品，有瑪咖、牡蠣、衛(wèi)褲，還有一些性器具用品等。其將李某某所發(fā)貨物通過順豐快遞或EMS發(fā)送。（三十二）張z證言，證實(shí)其是做物流公司的。其在北京市大興區(qū)黃村鎮(zhèn)宋莊村租用了一個(gè)大庫房，成立了兩家公司，一家是北京及時(shí)達(dá)物流有限公司，另一家是北京博弈輝煌科技有限公司，其是兩家公司的法人。其公司與李某某公司的欒某某有合作，進(jìn)行了簽約，給李某某的公司發(fā)貨，正式簽約時(shí)間是2016年8月30日，簽約內(nèi)容是給李某某公司的產(chǎn)品進(jìn)行打包、發(fā)貨，代收貨款。李某某公司發(fā)的貨物主要是瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、衛(wèi)褲、性用品器具等。（三十三）鄔某和證言，證實(shí)其是順豐快遞北京大興榮京道經(jīng)營分部的一名業(yè)務(wù)員，其代表順豐公司給建平縣益x家健康管理有限公司發(fā)貨。其認(rèn)識李某某，李某某是建平縣益x家健康管理有限公司的老板。建平縣益x家健康管理有限公司發(fā)貨的庫房在北京市大興區(qū)長子營鎮(zhèn)朱莊村的一個(gè)整院平房。這家公司所有的貨物都在朱莊村的庫房里，庫房里常住著三名公司的人員，進(jìn)行包裝、打包。順豐公司將專用發(fā)單打印機(jī)和一個(gè)專用的手機(jī)都放在這個(gè)庫房里。在庫房與其一起負(fù)責(zé)發(fā)貨的有李c、李某成、辛某立，負(fù)責(zé)下單數(shù)據(jù)的是欒某某，王某程負(fù)責(zé)的事情很多，有時(shí)也給其發(fā)下單數(shù)據(jù)，李zz也是公司的管理人員，也負(fù)責(zé)下單數(shù)據(jù)，夏某飛負(fù)責(zé)公司的來貨，老板李某某和他媳婦（姓王，具體名字不知道）也到公司庫房來過，也問過發(fā)貨情況和運(yùn)轉(zhuǎn)情況。這家公司從發(fā)的第一單貨就都是性藥和性用品，包括衛(wèi)褲和性器材用品等，大部分都是瑪咖。其聽庫房里面的三個(gè)人聊天說這些都是性藥，壯陽用的。（三十四）趙某潤等人證言，此批分別居住于遼寧省、湖北省、湖南省、安徽省、上海市、甘肅省、西藏自治區(qū)、新疆維吾爾自治區(qū)、江蘇省、浙江省、廣西壯族自治區(qū)、江西省、山東省、天津市、貴州省、內(nèi)蒙古自治區(qū)、北京市、廣東省、海南省、河北省、黑龍江省、四川省、陜西省、重慶市、青海省。以上證人絕大多數(shù)均證實(shí)接到過瑪咖牡蠣或蠶蛹瑪咖、牡蠣參草等產(chǎn)品銷售人員的電話，極少部分人證實(shí)是通過廣告上的電話主動(dòng)與銷售方聯(lián)系。絕大部分證人證實(shí)購買過瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖、牡蠣參草等產(chǎn)品，購買方式是貨到付款。極少部分證人獲得的是少量贈(zèng)品，但需支付49元的費(fèi)用。以上證人另分別或共同證實(shí)：通過手機(jī)微信、電腦網(wǎng)站等媒體發(fā)現(xiàn)銷售瑪咖牡蠣或蠶蛹瑪咖、牡蠣參草等產(chǎn)品的廣告，廣告語是“男人粗大威猛，60分鐘狂插不射，全程堅(jiān)硬如鐵”等等，并配有一些色情圖片；廣告宣傳的內(nèi)容是治療男性陽痿、早泄、前列腺疾病，補(bǔ)腎，增大、增粗男性陰莖，延長性生活時(shí)間等，并有免費(fèi)領(lǐng)取或免費(fèi)贈(zèng)送的字樣，但需提交個(gè)人信息，包括購買者姓名、郵寄地址、聯(lián)系電話；購買者提交個(gè)人信息后，有銷售人員打來電話，銷售人員自稱是益x康x公司或益x康x建平公司、北京x**健康管理有限公司、北京x**健康管理有限公司赤峰平莊分公司的銷售人員或瑪咖牡蠣公司的工作人員、xxx健康中心的健康顧問、男士補(bǔ)腎產(chǎn)品健康顧問、客服、銷售顧問、健康指導(dǎo)醫(yī)生等，銷售人員通過電話詢問以上證人的工作情況、身體狀況后，向以上證人介紹瑪咖牡蠣等產(chǎn)品能夠使男性陰莖增大、增粗，使陰莖二次發(fā)育，延長性愛時(shí)間，治療陽痿、早泄及前列腺炎等男性性功能方面的疾病，補(bǔ)腎等。有的證人證實(shí)購買后發(fā)現(xiàn)所購買的產(chǎn)品是壓片糖果，即感覺上當(dāng)受騙；有的證人證實(shí)收到產(chǎn)品后感覺像是假藥，所以沒有服用；有的證人證實(shí)訂購后即發(fā)現(xiàn)受騙，而拒收產(chǎn)品；有的證人證實(shí)接聽電話后即掛斷電話。服用產(chǎn)品的證人絕大多數(shù)稱沒有任何效果，感覺受騙。購買產(chǎn)品的證人證實(shí)購買產(chǎn)品后過一段時(shí)間又有銷售人員打來電話，詢問服用后的效果，繼續(xù)推銷產(chǎn)品。
三、被告人供述和辯解：（一）被告人李某某供述和辯解：1、被告人李某某在公安機(jī)關(guān)的第一次供述和辯解，證實(shí)北京x**健康管理有限公司于2015年11月成立，其是公司法定代表人。北京x**健康管理有限公司還有兩家分公司，分別在內(nèi)蒙古自治區(qū)元寶山區(qū)平莊鎮(zhèn)和赤峰市松山區(qū)。其還在建平縣和朝陽市分別成立了公司，分別是建平縣鑫泰恒遠(yuǎn)健康管理有限公司和遼寧益x家健康管理有限公司。這五家公司的業(yè)務(wù)就是銷售其在武漢購進(jìn)的產(chǎn)品，所有的貨都是從北京發(fā)走，其他四處就是進(jìn)行電話客服銷售。公司的運(yùn)轉(zhuǎn)模式是：由其本人將瑪咖牡蠣等產(chǎn)品進(jìn)貨到北京大興庫房，平時(shí)由其和欒某某制作產(chǎn)品的廣告網(wǎng)頁，盡量夸大產(chǎn)品功效，將廣告頁面與廣告公司的廣告位鏈接上，獲取客戶資源，之后，其將所有的客戶資源分配給四家公司的負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)人再將客戶資源給所有客服人員，客服人員逐一給客戶打電話進(jìn)行溝通，溝通成功后，如有客戶購買，客服人員就進(jìn)行下單，然后北京的物流就進(jìn)行發(fā)貨，客戶收貨之后物流代收貨款，并將貨款打回公司。其與欒某某制作廣告的過程是：其讓欒某某將其他性功能產(chǎn)品網(wǎng)站宣傳的產(chǎn)品功效原樣復(fù)制過來，將產(chǎn)品換成其公司的產(chǎn)品放到廣告公司進(jìn)行網(wǎng)頁推廣，具體的產(chǎn)品功效寫的是“增粗、增大，延長勃起時(shí)間，提高性欲”等相關(guān)內(nèi)容，而且廣告上還寫了免費(fèi)領(lǐng)取試用裝的相關(guān)內(nèi)容，但實(shí)際免費(fèi)領(lǐng)取的特別少，寫免費(fèi)領(lǐng)取的主要原因就是讓更多的人點(diǎn)擊，點(diǎn)擊后廣告頁面就會讓點(diǎn)擊的人登記姓名和聯(lián)系電話，這樣客服人員就可以與客戶取得聯(lián)系?？头藛T分為一線、二線、余線?？蛻糍Y源先到各個(gè)公司的負(fù)責(zé)人手里，然后負(fù)責(zé)人再分給一線的客服人員，一線的客服人員會逐一打電話進(jìn)行溝通，具體的銷售說話方式、回答客戶的問題都有詳細(xì)的培訓(xùn)。所有的一線、二線客服人員的培訓(xùn)材料都是其制作的，上面有對應(yīng)各種問題的解答，而且每個(gè)公司也都有專人培訓(xùn)。一線客服人員打完電話后如果有客戶購買，二線客服人員會對購買產(chǎn)品的客戶進(jìn)行回訪，勸他們再次購買。余線客服人員是對一線、二線客服人員打完電話后沒有購買產(chǎn)品的客戶再次打電話進(jìn)行銷售。一線和二線推銷的產(chǎn)品都是完全一樣的，只不過有時(shí)候包裝不一樣。因?yàn)槎际鞘称罚鋵?shí)也根本沒有什么功效，讓他們買更多的產(chǎn)品，服用更長的時(shí)間，就可以掙更多的錢。其公司銷售的產(chǎn)品有瑪咖牡蠣、牡蠣參草、蠶蛹瑪咖。這些產(chǎn)品都是武漢源晨生物科技有限公司生產(chǎn)的，屬于QS包裝食品，進(jìn)貨價(jià)每粒0.65元，每盒30粒，加上瓶子和外包裝，每盒進(jìn)價(jià)是32元。這些產(chǎn)品就是企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的食品，有抗衰老、抗疲勞，提高免疫力的效果，再就沒有其他作用了。其大概一共購進(jìn)了150萬粒，5萬盒，進(jìn)貨大概花了160萬元。銷售出去60萬到70萬粒，還有70萬到80萬粒沒有銷售出去，大概一共銷售了1600多萬元，銷售單價(jià)分別是198元一盒、398元一盒、598元一盒，由一線、二線、余線等客服人員進(jìn)行銷售報(bào)價(jià)。不同銷售單價(jià)的產(chǎn)品都是一樣的，都是其從武漢源晨生物科技有限公司購進(jìn)的，除了包裝不一樣，其余完全一樣。2、被告人李某某在公安機(jī)關(guān)的第二次供述和辯解，證實(shí)2015年成立公司的時(shí)候，其自己給廣告公司提供頁面。2016年6月份，其雇傭欒某某做網(wǎng)絡(luò)顧問，欒某某在運(yùn)營商手里租了一個(gè)服務(wù)器，公司每月付1500元的租金。其聯(lián)系好廣告公司后，讓欒某某把做好的鏈接給廣告公司發(fā)過去，廣告公司將鏈接放在他們的廣告頁面上后，負(fù)責(zé)收集數(shù)據(jù)，再將數(shù)據(jù)傳輸給其公司使用。其與廣告公司談的是按獲取的數(shù)據(jù)（個(gè)人信息）收費(fèi)，有按條收費(fèi)的，有按點(diǎn)擊收費(fèi)的，每條按30元至40元收費(fèi)，每點(diǎn)擊一次按5角至8角收費(fèi)。每天大約能為公司提供兩、三千條的數(shù)據(jù)，點(diǎn)擊還能再出來一、兩千條數(shù)據(jù)。其公司都是提前給廣告公司打費(fèi)用，一般一次打10萬至20萬元左右。與其合作業(yè)務(wù)最多的是陳某某的廣告公司，與點(diǎn)瑞公司合作了七、八個(gè)月，與風(fēng)竹公司合作了六、七個(gè)月，與吳平廣告公司合作了三、四個(gè)月，與子新公司合作了二十多天。欒某某將廣告公司發(fā)來的數(shù)據(jù)按分公司的人員分開，用微信發(fā)給其看，其同意后，就把這些數(shù)據(jù)通過微信或QQ發(fā)給各分公司了。在其雇欒某某之前，其本人負(fù)責(zé)用微信接收和下發(fā)數(shù)據(jù)。公司話務(wù)員的培訓(xùn)資料是其在做這個(gè)產(chǎn)品過程中總結(jié)出來的，打印成書，分給各公司的話務(wù)員學(xué)習(xí)。培訓(xùn)手冊夸大了產(chǎn)品的功效。（二）被告人王某某供述和辯解：1、被告人王某某在公安機(jī)關(guān)的第一次供述和辯解，證實(shí)其丈夫李某某是北京x**商貿(mào)有限公司的法人，其平時(shí)主要負(fù)責(zé)公司的財(cái)務(wù)收支。公司有兩個(gè)股東，分別是李某某和侯某某，侯某某幫助李某某經(jīng)營遼寧益x家商貿(mào)有限公司（北京x**商貿(mào)有限公司朝陽分公司），他有遼寧益x家商貿(mào)有限公司一半的股份。北京x**商貿(mào)有限公司有四個(gè)分公司，分別在朝陽市龍城區(qū)、建平縣、赤峰市平莊、赤峰市里，但具體名字其不太清楚，每個(gè)分公司都有負(fù)責(zé)人對員工進(jìn)行管理。朝陽市龍城區(qū)的分公司的負(fù)責(zé)人是侯某某，建平縣分公司的負(fù)責(zé)人是史某某，赤峰市平莊分公司的負(fù)責(zé)人是王淑華，赤峰市里分公司的負(fù)責(zé)人是梁某萍。公司的經(jīng)營模式是：有專門的技術(shù)人員在網(wǎng)站和微信里投放廣告，老百姓點(diǎn)開廣告填寫訂單信息后，各個(gè)公司的員工按照信息給客戶打電話，銷售員通過電話與客戶進(jìn)行溝通，推銷產(chǎn)品，客戶下單購買產(chǎn)品后，通過順豐和其他快遞發(fā)貨收款。其與李某某最早是于2015年8月份在建平縣開始干這行的，當(dāng)時(shí)賣一種叫牡蠣參草的食品，后來開始賣很多種食品，這種食品是從湖北武漢發(fā)貨購買的。剛開始都是在百度那樣的網(wǎng)站投放廣告，朝陽成立分公司后，侯某某主要負(fù)責(zé)朝陽分公司的運(yùn)作，欒某某專門負(fù)責(zé)廣告設(shè)計(jì)，其定期往廣告公司打款，此時(shí)，廣告都是往微信和網(wǎng)站界面投放，客戶點(diǎn)擊廣告后進(jìn)行注冊，廣告公司將客戶注冊信息交來后，欒某某將客戶數(shù)據(jù)信息進(jìn)行分配，但具體怎么分配的其不清楚。公司從湖北武漢購買的食品其只知道有瑪咖牡蠣，公司還賣衛(wèi)褲和其他幾種食品。公司在2015年剛開始時(shí)，廣告投放的內(nèi)容、價(jià)錢、投放形式有時(shí)是其與欒某某相互商量的，剛開始都是看別人的廣告咋寫的，然后多次試用鏈接，發(fā)現(xiàn)啥樣效果好就用啥樣的，等到公司步入正規(guī)流程后，就正常支付廣告費(fèi)用了，這方面的事其也不參與了。公司投放廣告的內(nèi)容大部分是免費(fèi)領(lǐng)取，付49元路費(fèi)，還寫上這個(gè)食品的功效增大、增粗，意思就是增強(qiáng)男性的性能力。公司出售的食品基本都不免費(fèi)，如果客戶強(qiáng)烈要求免費(fèi)，為了讓他們購買，就嘗試給對方發(fā)一次。在投放廣告時(shí)寫上免費(fèi)贈(zèng)送的目的是為了吸引客戶點(diǎn)擊廣告、下單。公司出售的食品沒有增強(qiáng)性功能的作用，是夸大效果吸引客戶購買。公司的電話銷售人員要經(jīng)過培訓(xùn)，以客服的名義向客戶推銷產(chǎn)品。公司的業(yè)務(wù)員在2016年前打電話推銷時(shí)，欺騙顧客說公司的食品能增強(qiáng)性功能，但其記得后來聽說政府管得嚴(yán)格，在2016年之后就沒讓業(yè)務(wù)員再這么說。公司步入正軌之后，在2016年，其基本都在家看孩子，每天就是負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)和看看各個(gè)公司報(bào)表，公司業(yè)務(wù)幾乎不參與。公司平時(shí)正常都是發(fā)順豐快遞，極特殊先付款后發(fā)貨，基本都是銀行轉(zhuǎn)賬，貨款由順豐快遞每個(gè)月分四次向其賬戶打款。公司沒有財(cái)務(wù)賬本，大項(xiàng)支出都?xì)w其管，李某某說廣告和進(jìn)貨需要多少錢，其就給匯過去或者給李zz讓他去辦理。其不清楚分公司有沒有會計(jì)，分公司將每個(gè)員工的工資情況告訴其，然后其按照上報(bào)情況開工資，工資都通過銀行卡發(fā)放。分公司的負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)全面業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)員分一線和二線。2、被告人王某某在公安機(jī)關(guān)的第二次供述和辯解，證實(shí)欒某某和廣告公司保持聯(lián)系。在公司決定投放廣告費(fèi)用方面，是欒某某與其聯(lián)系，根據(jù)每天的注冊信息數(shù)量決定是否繼續(xù)投放廣告，欒某某問其與李某某后，其與李某某告訴他是否繼續(xù)投放，如果繼續(xù)投放，其再繼續(xù)付款，但在2016年，其幾乎不參與投放廣告的時(shí)間或者數(shù)量的事，其只負(fù)責(zé)付款，到2017年，就是李zz負(fù)責(zé)付款了，這時(shí)基本都是李某某決定的，其就是有時(shí)看看每個(gè)月的廣告費(fèi)用對賬單。欒某某在2015年4月份開始在其公司工作，那時(shí)公司只有其與欒某某，所以那時(shí)制作夸大事實(shí)廣告的事其都知道，但其在2015年年底生完孩子后，一般就不在公司參與業(yè)務(wù)了，那時(shí)公司的流轉(zhuǎn)都已經(jīng)正規(guī)化了。公司剛開始投放廣告時(shí)是欒某某負(fù)責(zé)寫，但有時(shí)先給其看看是否可行，商定好之后就開始投放。（三）被告人欒某某供述和辯解：1、被告人欒某某在公安機(jī)關(guān)的第一次供述和辯解，證實(shí)李某某是北京x**健康管理有限公司的負(fù)責(zé)人，也是公司的法人。2015年初，其通過為李某某設(shè)計(jì)網(wǎng)頁認(rèn)識李某某，2016年7月份，其到北京x**健康管理有限公司工作，負(fù)責(zé)網(wǎng)頁制作和維護(hù)。其制作的網(wǎng)頁是宣傳公司產(chǎn)品的廣告網(wǎng)頁，內(nèi)容是以圖片和文字的形式介紹公司產(chǎn)品瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖具有治療陽痿早泄的功能，具體的制作過程和網(wǎng)頁的內(nèi)容是：2016年7月份，其到公司上班后，李某某讓其做一個(gè)宣傳公司產(chǎn)品瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖的網(wǎng)頁，李某某讓庫房管理員夏某飛把瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖產(chǎn)品實(shí)物給其，其進(jìn)行拍照，再由其從網(wǎng)絡(luò)上復(fù)制一個(gè)其它相似產(chǎn)品的推廣網(wǎng)頁，將網(wǎng)頁內(nèi)容修改為瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖的；網(wǎng)頁的具體內(nèi)容是一男一女相互撫慰，廣告語是“三分鐘強(qiáng)硬勃起，60分鐘狂插不止”，上面配有瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖兩個(gè)產(chǎn)品，并寫有免費(fèi)領(lǐng)取字樣，網(wǎng)頁下邊就是需要客戶填寫姓名、聯(lián)系方式、地址的空框欄。其將網(wǎng)頁交給李某某后，李某某表示同意其設(shè)計(jì)的網(wǎng)頁，隨后其就按照李某某的指示將制作的網(wǎng)頁鏈接通過QQ發(fā)給點(diǎn)銳廣告公司、月長廣告公司、風(fēng)竹廣告公司和一個(gè)叫吳o的女人，他們將網(wǎng)頁鏈接設(shè)置成超鏈接。當(dāng)瀏覽者進(jìn)入點(diǎn)銳廣告公司、月長廣告公司、風(fēng)竹廣告公司和吳o的網(wǎng)站時(shí)，點(diǎn)擊這個(gè)超鏈接，就會彈出產(chǎn)品的網(wǎng)頁鏈接，有的人就把姓名、聯(lián)系方式和地址留在了廣告頁面的空框欄里，這些客戶所登記的個(gè)人信息，就會自動(dòng)上傳到電腦服務(wù)器，其將客戶登記的個(gè)人信息匯總后，將信息數(shù)報(bào)告給李某某，李某某每天按照不同的百分比讓其將這些信息通過其制作的數(shù)據(jù)軟件分發(fā)給侯某儒、李某東、閆某、李某鳳，然后侯某儒、李某東、閆某、李某鳳再將這些信息分發(fā)給一線人員，讓他們按照信息上的內(nèi)容打電話聯(lián)系客戶。公司的一線人員推銷完產(chǎn)品后，配發(fā)貨人員就能通過其制作的數(shù)據(jù)軟件獲取需要購買產(chǎn)品的客戶信息，按照信息內(nèi)容給客戶發(fā)貨。月長廣告公司將信息以19元每條的價(jià)格賣給其所在公司，點(diǎn)銳廣告公司、風(fēng)竹廣告公司和吳o是按點(diǎn)擊數(shù)收費(fèi)，具體什么價(jià)格由老板李某某和他們談。每次都是其所在公司的出納李zz通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式給四家廣告公司付費(fèi)，付費(fèi)后，李zz將每次銀行轉(zhuǎn)賬的截圖發(fā)給其，其再將轉(zhuǎn)賬截圖發(fā)到四家廣告公司人員的QQ里，讓他們核對轉(zhuǎn)賬信息，一共向他們支付了300多萬的費(fèi)用。月長廣告公司和吳o是通過微信轉(zhuǎn)發(fā)的方式進(jìn)行推廣，風(fēng)竹廣告公司是通過APP的形式進(jìn)行推廣，點(diǎn)銳廣告公司通過瀏覽網(wǎng)頁的方式進(jìn)行推廣。點(diǎn)銳廣告公司、月長廣告公司、風(fēng)竹廣告公司和吳o分別向其所在公司提供了多少條客戶登記的個(gè)人信息其沒有統(tǒng)計(jì)過，他們一共為其所在公司提供了48萬余條個(gè)人信息，每天其能收到200條至2000條不等。其每次得到信息后就將這些信息通過其設(shè)計(jì)的程序遠(yuǎn)程傳輸?shù)嚼钅衬臣抑械碾娔X里進(jìn)行保存，然后其將自己電腦里的信息刪除，這也是老板李某某交代的，因?yàn)槔钅衬硨ζ湔f公司做的是虛假廣告，為了逃避公安機(jī)關(guān)打擊，必須得及時(shí)刪除這些信息。夏某飛在公司負(fù)責(zé)庫管，侯某儒是朝陽分公司的負(fù)責(zé)人，李某東是平莊分公司的負(fù)責(zé)人，閆某是赤峰分公司的負(fù)責(zé)人，李某鳳是建平分公司的負(fù)責(zé)人。其接收信息的服務(wù)器是其到北京x**健康管理有限公司工作之前就已經(jīng)租用的，因?yàn)楣ぷ餍枰?，其向李某某匯報(bào)了租用服務(wù)器一事，李某某同意公司使用這個(gè)服務(wù)器，租金每月1500元由公司支付?，斂迪牎⑿Q蛹瑪咖其實(shí)是食品，但為了銷售，就做虛假廣告說瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖是藥品，具有治療陽痿早泄的功效。其每月固定工資2萬元，每月18號從王某某的個(gè)人賬號打到其賬號。王某某沒有參與公司產(chǎn)品虛假廣告網(wǎng)頁的制作。2、被告人欒某某在公安機(jī)關(guān)的第二次供述和辯解，證實(shí)公安機(jī)關(guān)第一次對其訊問時(shí)其說的給廣告公司300多萬元是從2017年2月下旬開始計(jì)算的，此前給廣告公司打款多少其不清楚，自2016年7月份后，每個(gè)月付廣告費(fèi)大約是300多萬元，2017年春節(jié)公司放假一個(gè)半月，期間暫停和廣告公司合作。除月長廣告公司、風(fēng)竹廣告公司、點(diǎn)銳廣告公司、吳o廣告公司外，其還知道有一個(gè)鄒某廣告公司為其所在公司宣傳，其是看到李zz往這個(gè)公司打款才知道的，其與這個(gè)廣告公司沒聯(lián)系過。月長廣告公司有自己的服務(wù)器，以每條19元的價(jià)格將客戶信息賣給其所在公司；其他公司按點(diǎn)擊數(shù)收費(fèi)，點(diǎn)擊一次0.35元，這幾個(gè)公司沒有自己的服務(wù)器，客戶信息直接傳到其所在公司租用的服務(wù)器上。所有客戶信息都是通過這樣的方式得到的，沒有其他渠道。3、被告人欒某某在公安機(jī)關(guān)的第三次供述和辯解，證實(shí)其所在公司還打過一種廣告，就是在廣告界面上加上二維碼，看見廣告界面的客戶加上二維碼后，其所在公司的話務(wù)員就會通過微信的方式進(jìn)行聊天，然后銷售，時(shí)間大概是在2016年11月份，是通過風(fēng)竹廣告公司推廣的。4、被告人欒某某在公安機(jī)關(guān)的第六次供述和辯解，證實(shí)公司在使用蒲公英軟件之前使用的軟件是其自己設(shè)計(jì)的，其與李某某、王某某、王某程對這個(gè)軟件系統(tǒng)都有最高權(quán)限，能對所有功能進(jìn)行操作。公司員工最開始是用網(wǎng)絡(luò)電話與客戶聯(lián)系，其知道的網(wǎng)絡(luò)電話有阿里通公司的，基本都是010開頭的，后來也用手機(jī)與客戶聯(lián)系，這些手機(jī)卡也都是公司統(tǒng)一辦理的，公司用蒲公英系統(tǒng)后，就用中繼線與客戶聯(lián)系了。其與李某某、王某某、鄭某都聯(lián)系過投放廣告的中介公司，通過其聯(lián)系的廣告公司有點(diǎn)銳、吳o、風(fēng)竹、盒子聯(lián)盟，李某某聯(lián)系的有李w、湖南常總、推告聯(lián)盟、姚總、月長、張某強(qiáng)、九贏，王某某聯(lián)系的有響當(dāng)當(dāng)廣告公司，鄭某聯(lián)系的有鄒某、推貓廣告公司，還有一些廣告公司其記不清了。平時(shí)一個(gè)人聯(lián)系完廣告公司后，大家就都知道了，例如李某某、王某某聯(lián)系完后，他們談完價(jià)格，剩下業(yè)務(wù)方面就是其聯(lián)系了。王某某對這些廣告公司投放廣告的方式、提供給其所在公司客戶數(shù)據(jù)的價(jià)格都清楚，因?yàn)橥跄衬尘褪枪镜睦习?，別人聯(lián)系的廣告公司也得跟她匯報(bào)。王某某除了參與廣告公司外，剩下的就是負(fù)責(zé)公司財(cái)務(wù)，至于公司其他方面，王某某都了解，對員工的管理她也參與。（四）被告人陳某某供述和辯解：1、被告人陳某某在公安機(jī)關(guān)的第一次供述和辯解，證實(shí)互x天x北京廣告有限公司于2016年年初成立，公司注冊的法人是其母親湯某清，實(shí)際管理公司的是其與沈某坤。其公司的主要業(yè)務(wù)就是廣告代理，沈某坤負(fù)責(zé)客服業(yè)務(wù)，其主要負(fù)責(zé)對接客戶。其與李某某、欒某某是2016年3月份認(rèn)識的，當(dāng)時(shí)是其在手機(jī)上看到李某某和欒某某發(fā)的廣告，廣告頁面底下有合作QQ號和電話號，QQ號是欒某某的，電話號是李某某的，其通過QQ號加的欒某某，此后開始正式的業(yè)務(wù)合作。剛開始，其與李某某電話聯(lián)系，后來李某某約其見面談具體廣告業(yè)務(wù)合作，李某某與其談合作方式，欒某某與其具體業(yè)務(wù)對接。欒某某為其提供廣告頁面信息，其再將頁面信息發(fā)給深圳廣告公司的胡某某，胡某某在網(wǎng)上投放廣告，最后李某某按客戶對網(wǎng)上廣告的點(diǎn)擊率給其錢。點(diǎn)擊一次廣告李某某給其二毛八分錢到三毛二分錢，其再給深圳的胡某某二毛四分錢到二毛六分錢，對廣告的每次點(diǎn)擊其從中賺大概二分錢的差價(jià)。點(diǎn)擊量是通過第三方CNZZ軟件進(jìn)行免費(fèi)監(jiān)測的，其與李某某、欒某某、胡某某三方都能看到，廣告費(fèi)用是李某某先支付的，每次都是先支付給其2萬個(gè)IP點(diǎn)擊廣告的費(fèi)用，大概是6000元錢，超出點(diǎn)擊費(fèi)用后，李某某再預(yù)支付給其下次的廣告點(diǎn)擊費(fèi)用。這樣的合作從2016年3月份一直到2016年9月份，這期間李某某和欒某某共給其廣告費(fèi)大概15萬至20萬左右，其支付給深圳廣告公司的胡某某費(fèi)用后，從中獲得的利潤在3萬左右。2016年9月份，因業(yè)務(wù)量小、點(diǎn)擊率低，李某某又找其談新的合作方法，通過深圳那邊發(fā)布廣告，客戶成功下訂單后，會留下姓名、聯(lián)系地址、電話的信息，李某某按每條客戶訂單信息向其預(yù)付廣告費(fèi)，每次預(yù)付給其1千個(gè)客戶信息的廣告款，每條客戶信息是25元左右，上下浮動(dòng)1到3元錢，因?yàn)橐纯蛻舻膹V告效果，所以最終價(jià)格有浮動(dòng)，每次預(yù)付費(fèi)用是2.5萬元左右，其再按照每條信息22元到25元之間支付給胡某某，其從中賺取2到3元的差價(jià)。這種合作方式從9月初開始到11月末結(jié)束，11月末，李某某提出暫停合作，這期間，李某某向其支付了多少廣告費(fèi)及其為李某某提供了多少公民信息其記不清了。2017年2月15日左右，李某某又給其打電話說繼續(xù)合作，通過發(fā)布廣告獲取客戶訂單信息，每條信息給其19元。合作后，其先按15元一條給胡某某，后來胡某某說成本高，其就按16元一條給胡某某。2017年2月20日左右，李某某支付給其1萬個(gè)客戶信息的預(yù)付款19萬元，一直合作到2017年3月6日前后，李某某說不做廣告了，3月15日左右，其與李某某、欒某某就聯(lián)系不上了，這期間，其收到李某某的廣告款一共100萬左右，其支付給胡某某廣告款80萬左右，為李某某提供客戶訂單信息5萬多條，其從中賺取了20萬左右。其共為李某某提供了多少條公民信息記不清了，李某某總計(jì)支付給其廣告費(fèi)大約500萬左右，這其中其主要給了胡某某400多萬元，其還找過其他廣告公司進(jìn)行測試廣告效果，付給了他們廣告費(fèi)大約20萬左右，剩下其掙了80多萬。李某某向其支付的廣告費(fèi)具體是由誰打款的其不知道，該打款時(shí)，其就與欒某某聯(lián)系，問他是否繼續(xù)合作，如果繼續(xù)合作，就有人向其卡里打預(yù)付款。每次李某某與其談完合作方案后，其再與胡某某談合作方案，李某某并不知道其將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)接給胡某某了。其提供給李某某的這些公民信息是胡某某先通過他們公司自己開發(fā)的一個(gè)發(fā)布廣告的系統(tǒng)提供給其，其導(dǎo)出Excel數(shù)據(jù)后，再通過QQ將數(shù)據(jù)發(fā)給欒某某。其與李某某談廣告業(yè)務(wù)后，其看了欒某某給其發(fā)的廣告鏈接，當(dāng)時(shí)李某某對其說賣的是保健品，其向李某某要所賣產(chǎn)品的資質(zhì)和李某某公司的資質(zhì)以及廣告批文，李某某只為其提供了瑪咖牡蠣廠家的資質(zhì)，沒提供他公司的資質(zhì)和廣告批文。廣告內(nèi)容主要是賣瑪咖牡蠣，治療男性疾病的。開始欒某某給其發(fā)的廣告圖案太露點(diǎn)，深圳那邊審核沒通過，其又通知欒某某對廣告頁面進(jìn)行修改，修改后其再傳給深圳公司的胡某某。其不參與欒某某所發(fā)廣告的內(nèi)容制作與修改。其不知道李某某賣的瑪咖牡蠣等產(chǎn)品是否有治療男性疾病的功效，也沒有核實(shí)過。其聽李某某說，他和深圳、成都的廣告公司也存在長期合作，但具體是哪些廣告公司其不知道。沈某坤沒有參與上述事情，他是2017年4月份才到其公司做兼職的。2、被告人陳某某在公安機(jī)關(guān)的第二次供述和辯解，證實(shí)其與李某某的合作方式除了按點(diǎn)擊率和公民信息條數(shù)外，還按做廣告的天數(shù)結(jié)算過，一周一結(jié)算，其記得按周結(jié)算的時(shí)間是2016年3月至5月，這種合作方式其不是與胡某某合作，而是與湖南的一家信息科技公司合作，其與那家公司的龔譜文對接廣告合作，當(dāng)時(shí)每周廣告費(fèi)是7.2萬元至7.5萬元之間，其從李某某處收費(fèi)是每周8萬元，其從中賺取5000元至8000元，這樣的合作方式持續(xù)了4周左右，李某某共給其打了30萬左右的廣告費(fèi)，其付給了龔譜文25萬左右。其與胡某某合作時(shí)，先是按點(diǎn)擊率合作，李某某按點(diǎn)擊率付給其大約70萬左右的廣告費(fèi)，其付給了胡某某60萬左右，當(dāng)中掙取了10萬左右。其還與廣州、成都、長沙等地的多家廣告公司按點(diǎn)擊率合作過，與這些廣告公司合作期間，李某某共付給其16萬左右的廣告費(fèi)，其從中賺了1.5萬元左右，剩下的就是與李某某按照公民信息的條數(shù)收費(fèi)了。其記不清一共給李某某提供了多少條公民信息，李某某一共給了其大約400萬左右的廣告費(fèi)，這400萬左右的廣告費(fèi)，其給了胡某某300多萬。3、被告人陳某某在公安機(jī)關(guān)的第三次供述和辯解，證實(shí)其與胡某某合作的事沒跟李某某、欒某某說過，但是他們心里應(yīng)該有數(shù)，知道不是其作的。胡某某他們公司自己研發(fā)的一個(gè)平臺，這個(gè)平臺主要是針對手機(jī)微信、朋友圈，胡某某他們就是通過自己的平臺在手機(jī)微信、朋友圈上發(fā)布廣告的。（五）被告人鄒某在公安機(jī)關(guān)的供述和辯解，證實(shí)其與李某某是從2016年3月份開始合作做男科瑪咖牡蠣廣告的。開始的時(shí)候按點(diǎn)擊率和訂單數(shù)計(jì)費(fèi)，后來大多數(shù)都是按訂單數(shù)計(jì)費(fèi)。最早的時(shí)候是李某某給其打電話聯(lián)系，其與李某某談好之后，每天的運(yùn)作、對賬都是其與李某某的員工鄭某完成的，是鄭某通過QQ將瑪咖牡蠣的廣告鏈接發(fā)給其的。其與李某某沒有見過面，就是和他通過電話，李某某就是與其談一下價(jià)格，具體的事情讓其與鄭某談。其與鄭某沒有見過面，只是通過電話或QQ、微信聯(lián)系。其沒有核實(shí)過瑪咖牡蠣這個(gè)男科廣告的內(nèi)容，瑪咖牡蠣男科廣告就是男女兩性圖片加上產(chǎn)品瑪咖牡蠣免費(fèi)領(lǐng)取的字樣，下面還有一個(gè)領(lǐng)取了多少數(shù)量的數(shù)字，其實(shí)那個(gè)數(shù)字是假的，不動(dòng)的，就是素材圖片的一部分，是騙人的；語言就是延長性愛時(shí)間、壯陽等。鄭某將廣告鏈接發(fā)給其，其再發(fā)給上家。其是通過在百度上查找微信轉(zhuǎn)發(fā)掙錢字樣搜索到上家的，其一共找了四家，有多賺網(wǎng)、轉(zhuǎn)發(fā)網(wǎng)、admin5.com廣告聯(lián)盟及江蘇南京一個(gè)叫馬某的自媒體公司。多賺網(wǎng)、轉(zhuǎn)發(fā)網(wǎng)是按訂單數(shù)計(jì)費(fèi)的，多賺網(wǎng)按每條25元給其，其再以27.5元錢的價(jià)格賣給李某某。轉(zhuǎn)發(fā)網(wǎng)按22元給其，其按25元給李某某。馬某的自媒體公司、admin5.com廣告聯(lián)盟按點(diǎn)擊數(shù)計(jì)費(fèi)，馬某公司是按0.4到0.45元給其，其通過金數(shù)據(jù)平臺或阿里云服務(wù)器收集訂單條數(shù)賣給李某某，每條25元，admin5.com廣告聯(lián)盟點(diǎn)擊數(shù)也是0.4元左右，每個(gè)點(diǎn)擊數(shù)其能掙大約0.1元，admin5.com廣告聯(lián)盟是以CPC廣告模式來計(jì)算IP計(jì)數(shù)收費(fèi)。訂單的內(nèi)容就是公民的個(gè)人信息，包括姓名、聯(lián)系方式、地址、產(chǎn)品名稱、填寫時(shí)間等。李某某得到訂單內(nèi)容后，他們公司打電話推銷產(chǎn)品。其將多賺網(wǎng)、轉(zhuǎn)發(fā)網(wǎng)、馬某的自媒體公司提供給其的后臺鏈接用戶名、密碼直接給鄭某，鄭某可以進(jìn)后臺鏈接下載客戶信息，admin5.com廣告聯(lián)盟是鄭某自己提供的后臺鏈接。其與李某某、鄭某合作過程中給其轉(zhuǎn)賬的戶名有王某某、王某程，還有沒有其他人其記不住了。其給李某某、鄭某提供了大約10萬到20萬條客戶信息，鄭某一共給其打款600多萬元，其從中賺了大約70萬元，其余的錢都支付給多賺網(wǎng)、轉(zhuǎn)發(fā)網(wǎng)、admin5.com廣告聯(lián)盟、馬某的自媒體公司了。鄭某提供給其的廣告鏈接沒有資質(zhì)或批文。（六）被告人胡某某在公安機(jī)關(guān)的供述和辯解，證實(shí)陳某某是其廣告客戶，二人在2015年年末通過其他廣告客戶認(rèn)識，后有一些廣告合作。其原來以為陳某某是某個(gè)廣告公司負(fù)責(zé)廣告業(yè)務(wù)的員工，后來才知道他是一個(gè)廣告中介，就是聯(lián)系客戶，然后將客戶的廣告轉(zhuǎn)給其，他從中賺取利潤。2016年年初，陳某某與其聯(lián)系，問其網(wǎng)站頁面還有沒有空余的廣告位，他想做廣告，其問是什么廣告，陳某某給其發(fā)了一個(gè)廣告鏈接，其打開后發(fā)現(xiàn)是一個(gè)賣男科保健品的廣告，其記得那個(gè)保健品的名字叫瑪咖牡蠣。后其與陳某某按CPC廣告模式進(jìn)行合作，即按每個(gè)點(diǎn)擊IP收費(fèi)，每個(gè)IP兩毛錢。陳某某給其發(fā)的是廣告鏈接，這個(gè)廣告鏈接放在其網(wǎng)站上，其再將網(wǎng)站放在手機(jī)微信上進(jìn)行推廣，當(dāng)有人在手機(jī)微信上進(jìn)入其網(wǎng)站后，點(diǎn)擊那個(gè)廣告就會留下一個(gè)IP地址，這個(gè)IP地址數(shù)量，其與陳某某是以一個(gè)叫CNZZ的第三方軟件進(jìn)行免費(fèi)監(jiān)測的，其與陳某某都能看的，并以這個(gè)數(shù)量進(jìn)行結(jié)算。那個(gè)男科廣告不是固定不變的，廣告圖片、文字等素材經(jīng)常調(diào)整，但是賣的保健品沒有變，還是以免費(fèi)領(lǐng)取為賣點(diǎn)，引誘客戶點(diǎn)擊填單，有時(shí)候圖片比較露骨，其怕網(wǎng)站域名被封，也會讓陳某某進(jìn)行修改。其一共有三個(gè)網(wǎng)站，網(wǎng)站名分別為全民瘋轉(zhuǎn)、惠伙微賺、天天閱賺。三個(gè)網(wǎng)站是同一個(gè)服務(wù)器運(yùn)營商，這個(gè)服務(wù)器是其自己租的，網(wǎng)站平臺的源代碼也是其自己購買的。其對陳某某與其合作的這個(gè)男科廣告只是對頁面進(jìn)行核實(shí)，看看有沒有比較露骨的，具體的廣告產(chǎn)品其沒有核實(shí)過。其與陳某某以這種方式從2016年3月份斷斷續(xù)續(xù)合作到2016年8月份，此期間，雙方的合作金額大約七、八萬元左右，每次都是陳某某通過他的工商銀行卡轉(zhuǎn)賬到其招商銀行卡。2016年9月份，陳某某問其能不能加大廣告量，當(dāng)時(shí)其知道廣告同行還有一種合作方式是按填單結(jié)算，就是按客戶的信息數(shù)結(jié)算，陳某某同意后，其與陳某某就開始試著以這種方式合作。開始的時(shí)候，其與陳某某商定每條有效客戶數(shù)據(jù)價(jià)格23元，后來其與陳某某對客戶數(shù)據(jù)的有效率產(chǎn)生分歧，因?yàn)榭蛻魯?shù)據(jù)的有效率都是陳某某說的算，陳某某每次與其結(jié)算時(shí)，都會拋出一些數(shù)據(jù)，說那些數(shù)據(jù)是無效的，準(zhǔn)確率不高，后來其與陳某某商定每條客戶數(shù)據(jù)15元，陳某某就不拋出那些數(shù)據(jù)了，就全額結(jié)算了。其與陳某某按照這種方式合作時(shí)，其又將這個(gè)廣告發(fā)展到更多的微信工作室，讓他們進(jìn)行推廣，其又成為了中間人，從中賺取利潤。剛開始時(shí)，其在網(wǎng)站后臺里將數(shù)據(jù)Excel導(dǎo)出來，再通過QQ發(fā)給陳某某，后來因?yàn)殛惸衬骋笃涿刻?點(diǎn)左右傳送數(shù)據(jù)，其覺得麻煩，就直接將其網(wǎng)站的管理員權(quán)限告訴了陳某某，陳某某自己登陸下載客戶數(shù)據(jù)。其與陳某某按照這種合作方式從2016年9月份斷斷續(xù)續(xù)合作到2017年3月份，其一共給陳某某提供了大約20萬左右的客戶數(shù)據(jù)，陳某某一共付給其大約300多萬的費(fèi)用。這300多萬中，其給了下線也就是微信工作室大約240多萬，自己掙了大約60多萬。這300多萬陳某某也是通過他的工商銀行卡轉(zhuǎn)到其招商銀行賬戶，其給那些下線轉(zhuǎn)賬基本都是通過支付寶轉(zhuǎn)的。但其與陳某某以這種方式合作的網(wǎng)站不是原來的網(wǎng)站了，叫派單網(wǎng)。其提供給陳某某的客戶數(shù)據(jù)內(nèi)容包括姓名、郵寄地址、聯(lián)系電話、下單時(shí)間等。陳某某沒有向其提供過廣告的資質(zhì)或批文。其對陳某某給其發(fā)的廣告的內(nèi)容也不修改。
四、鑒定意見：（一）遼寧省藥品檢驗(yàn)檢測院檢驗(yàn)報(bào)告三份（編號分別為：BW20170016、BW20170017、BW20170018），該組證據(jù)證實(shí)經(jīng)遼寧省藥品檢驗(yàn)檢測院檢驗(yàn)，本案涉案牡蠣參草、瑪咖牡蠣、蠶蛹瑪咖均未檢出那紅地那非、紅地那非、伐地那非等成分。（二）上海復(fù)昕化工技術(shù)服務(wù)有限公司檢驗(yàn)報(bào)告兩份（編號分別為：SHFX201790810、SHFX201790812），該組證據(jù)證實(shí)涉案蠶蛹瑪咖、瑪咖牡蠣所含成分。（三）朝陽正興聯(lián)合會計(jì)師事務(wù)所經(jīng)濟(jì)鑒定報(bào)告（朝正會專審[2018]0011號），證實(shí)經(jīng)鑒定：1、自2016年5月至2017年3月期間，通過涉案銀行卡共轉(zhuǎn)給陳某某工行賬戶6033587.00元，上述銀行卡內(nèi)涉案資金同時(shí)流入陳某某名下其他銀行賬戶，公安機(jī)關(guān)凍結(jié)陳某某農(nóng)行、工行賬戶2個(gè)，凍結(jié)金額794462.33元。2、2016年5月至2017年3月期間，陳某某工行賬戶轉(zhuǎn)給胡某某招行賬戶3338100.00元，其他涉案銀行卡轉(zhuǎn)給胡某某招行賬戶180000.00元，上述胡某某銀行卡內(nèi)涉案資金同時(shí)流入其女友廖清女銀行賬戶，公安機(jī)關(guān)凍結(jié)胡某某招行賬戶、廖清女建行賬戶共2個(gè)，凍結(jié)金額559187.46元。3、涉案銀行卡轉(zhuǎn)給邱某某、邱某琴、王小鋒銀行賬戶的金額合計(jì)4561500.00元，上述邱某某銀行卡內(nèi)涉案資金同時(shí)流入其名下及其妻子區(qū)某平名下銀行卡，公安機(jī)關(guān)凍結(jié)邱某某及區(qū)某平銀行賬戶金額合計(jì)768387.83元。4、自2016年2月至2017年3月期間，通過涉案銀行卡共轉(zhuǎn)給鄒某建行賬戶6189000.00元，公安機(jī)關(guān)凍結(jié)鄒某建行賬戶1個(gè)，凍結(jié)金額701758.90元。5、2016年11月至2017年3月期間，鄒某通過銀行轉(zhuǎn)賬方式轉(zhuǎn)給馬某南京招商銀行賬戶360000.00元，2016年6月至2016年11月期間，鄒某通過支付寶方式轉(zhuǎn)給秦某某1269000.00元，合計(jì)金額1629000.00元。上述涉案資金流入馬某、秦某某名下其他賬戶，公安機(jī)關(guān)凍結(jié)馬某南京招商銀行賬戶2個(gè)，凍結(jié)金額1144000.00元，凍結(jié)秦某某建行賬戶1個(gè)，凍結(jié)金額470000.00元。合計(jì)凍結(jié)金額1614000.00元。（四）朝陽正興聯(lián)合會計(jì)師事務(wù)所經(jīng)濟(jì)鑒定報(bào)告（朝正會專審[2018]0077號），證實(shí)經(jīng)鑒定：自2015年11月1日至2017年3月期間，點(diǎn)銳聯(lián)盟等廣告公司及個(gè)人向李某某集團(tuán)提供公民個(gè)人信息737689條。其中：點(diǎn)銳聯(lián)盟提供40144條，李w提供21788條，湖南?？?04條，鄒某提供78030條，鄭某提供159537條，月長廣告提供159808條，張小強(qiáng)提供5812條，姚總提供56566條，響當(dāng)當(dāng)提供22426條，吳o廣告提供21905條，王秋燕提供445條，林竹廣告提供24098條，忘記啥廣告公司提供146526條。
五、勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)等筆錄：（一）建平縣公安局朝公（建）勘[2017]3015號現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄，證實(shí)2017年3月15日，建平縣公安局在內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市松山區(qū)永業(yè)大廈B座六樓對被告人李某某所屬公司電話銷售人員銷售涉案產(chǎn)品的地點(diǎn)進(jìn)行現(xiàn)場勘查的情況。（二）建平縣公安局朝公（建）勘[2017]5038號現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄，證實(shí)2017年3月15日，建平縣公安局在遼寧省建平縣紅山街道京沈路萬興綜合樓2號樓對被告人李某某所屬公司電話銷售人員銷售涉案產(chǎn)品的地點(diǎn)進(jìn)行現(xiàn)場勘查的情況。（三）建平縣公安局朝公（建）勘[2017]5039號現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄，證實(shí)2017年3月15日，建平縣公安局在北京市豐臺區(qū)三路居雅潤寫字樓205室、306室對被告人李某某所屬北京x**健康管理有限公司辦公地點(diǎn)進(jìn)行現(xiàn)場勘查的情況。（四）建平縣公安局朝公（建）勘[2017]7015.5號現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄，證實(shí)2017年3月15日，建平縣公安局在內(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市元寶山區(qū)平莊世元科技大廈24樓對被告人李某某所屬公司電話銷售人員銷售涉案產(chǎn)品的地點(diǎn)進(jìn)行現(xiàn)場勘查的情況。（五）朝陽市公安局刑偵支隊(duì)朝公（刑）勘[2017]K2113002900002017040086號現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄，證實(shí)2017年3月15日，朝陽市公安局刑偵支隊(duì)在遼寧省朝陽市龍城區(qū)開發(fā)區(qū)龍泉大街二段55C號110C301遼寧益x家健康管理有限公司對被告人李某某所屬公司電話銷售人員銷售涉案產(chǎn)品的地點(diǎn)進(jìn)行現(xiàn)場勘查的情況。（六）建平縣公安局朝公（建）勘[2017]5040號現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄，證實(shí)2017年4月5日，建平縣公安局在建平縣紅山街道建安路11-1號商網(wǎng)對被告人李某某所屬公司電話銷售人員銷售涉案產(chǎn)品的地點(diǎn)進(jìn)行現(xiàn)場勘查的情況。（七）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00037號電子證據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對編號為姜麗麗-S-01的手機(jī)，李艷麗-S-01的手機(jī)，史某某-S-01的手機(jī)，張慧云-S-01的手機(jī)，王淑華-C-01的臺式電腦、-C-02的臺式電腦、-C-03的臺式電腦、-C-04的臺式電腦、-C-05的臺式電腦、-C-06的臺式電腦、-C-07的臺式電腦、-C-08的臺式電腦，李某某-C-01的臺式電腦，梁某萍-C-01的臺式電腦，欒某某-C-01的臺式電腦，任君-C-01的臺式電腦，史某某-C-01的臺式電腦，李某鳳-T-01的U盤進(jìn)行電子證據(jù)檢查的情況。（八）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00039號電子證據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對編號為楊鳳蘋-S-01的手機(jī)進(jìn)行電子證據(jù)檢查的情況。（九）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00044號電子證據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對編號為付芳芳-S-01的手機(jī)，胡雪-S-01的手機(jī)，李某某-S-01的手機(jī)、-S-02的手機(jī)、-S-03的手機(jī)，李金英-S-01的手機(jī)，李鐵英-S-01的手機(jī)，李曉飛-S-01的手機(jī)，宋曉杰-S-01的手機(jī)、-S-02的手機(jī)，王某某-S-01的手機(jī)、-S-02的手機(jī)、-S-03的平板電腦，張曼麗-S-01的手機(jī)進(jìn)行電子證據(jù)檢查的情況。（十）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00049號電子證據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對編號為梁某萍-C-02的臺式電腦、-C-03的臺式電腦、-C-04的臺式電腦進(jìn)行電子證據(jù)檢查的情況。（十一）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00054號電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對被告人欒某某使用的臺式電腦進(jìn)行電子數(shù)據(jù)檢查的情況。（十二）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00061-01號電子證據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對編號為王曉敏-S-01的手機(jī)、王顯勝-S-01的手機(jī)進(jìn)行電子證據(jù)檢查的情況。（十三）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00061-02號電子證據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對編號為J00061-S-01的手機(jī)、J00061-S-02的手機(jī)、J00061-S-03的手機(jī)、J00061-S-04的手機(jī)、J00061-S-05的手機(jī)、J00061-S-06的手機(jī)、J00061-S-07的手機(jī)進(jìn)行電子證據(jù)檢查的情況。（十四）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00102號電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對編號為J00102-S-01的手機(jī)、J00102-S-01的筆記本電腦進(jìn)行電子證據(jù)檢查的情況。（十五）朝陽市公安局電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)鑒定中心朝公（網(wǎng)安）勘[2017]J00108號電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對編號為J00108-C-01的臺式電腦、J00108-C-02的臺式電腦進(jìn)行電子證據(jù)檢查的情況。（十六）辨認(rèn)筆錄，證實(shí)被告人欒某某辨認(rèn)被告人陳某某、被告人陳某某辨認(rèn)被告人胡某某的情況。（十七）辨認(rèn)筆錄，證實(shí)被告人欒某某在公安機(jī)關(guān)對公安機(jī)關(guān)扣押的其本人辦公室的電腦及李某某家的電腦進(jìn)行操作，對案件所涉及的廣告鏈接數(shù)據(jù)，投放廣告中介人員、公司及代碼數(shù)據(jù)，傳輸分發(fā)廣告中介所獲取的公民個(gè)人信息數(shù)據(jù)，收集、傳輸物流發(fā)貨數(shù)據(jù)等電子證據(jù)進(jìn)行辨認(rèn)、確定，并進(jìn)行分類、備份的情況，同時(shí)對其本人從獲取公民個(gè)人信息到最終產(chǎn)品銷售整個(gè)運(yùn)轉(zhuǎn)過程而設(shè)計(jì)的系統(tǒng)軟件進(jìn)行演示操作的情況。
上述證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈條，能夠相互印證，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為：被告人李某某、王某某違反國家規(guī)定，明知所銷售的瑪咖牡蠣產(chǎn)品系食品，不具有增強(qiáng)男性性功能等功效，仍發(fā)布網(wǎng)絡(luò)廣告對產(chǎn)品作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重，二被告人的行為均構(gòu)成虛假廣告罪。被告人欒某某違反有關(guān)規(guī)定，在未核實(shí)廣告內(nèi)容真實(shí)性的情況下，為被告人李某某、王某某設(shè)計(jì)、制作網(wǎng)絡(luò)虛假廣告，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成虛假廣告罪。被告人陳某某、鄒某、胡某某違反有關(guān)規(guī)定，在未核實(shí)廣告內(nèi)容真實(shí)性的情況下，為被告人李某某、王某某發(fā)布虛假廣告，情節(jié)嚴(yán)重，三被告人的行為均構(gòu)成虛假廣告罪。但公訴機(jī)關(guān)指控被告人李某某、王某某、欒某某、陳某某、鄒某、胡某某犯侵犯公民個(gè)人信息罪不能成立，理由是：一、從獲取公民個(gè)人信息的手段看，被告人陳某某、鄒某、胡某某向被告人李某某、欒某某所提供的相關(guān)公民個(gè)人信息系通過為被告人李某某、王某某發(fā)布網(wǎng)絡(luò)虛假廣告所獲取，該信息系相關(guān)個(gè)人為獲取免費(fèi)贈(zèng)品而自愿填寫，并非被告人通過其他非法手段獲取，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，本罪在獲取公民個(gè)人信息方法上必須具有違法性，現(xiàn)有證據(jù)不能證明六被告人獲取公民個(gè)人信息違反了國家相關(guān)規(guī)定，故六被告人獲取公民個(gè)人信息的行為是否具有違法性存疑；二、從被獲取的公民個(gè)人信息的使用方法、目的看，被告人李某某獲取公民個(gè)人信息后，只是利用該信息向相關(guān)人員推銷本公司的產(chǎn)品，并未將該信息出售或提供給他人，也未泄露該信息，故六被告人的行為在客觀上是否具有社會危害性存疑；上述疑點(diǎn)至庭審結(jié)束仍未得到合理有效之排除，故公訴機(jī)關(guān)指控六被告人犯侵犯公民個(gè)人信息罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，根據(jù)“疑罪從無”的原則，公訴機(jī)關(guān)指控六被告人犯侵犯公民個(gè)人信息罪不能成立。在共同犯罪中，被告人李某某起主要作用，系主犯；公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某某系主犯，證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)予以糾正，被告人王某某、欒某某、陳某某、鄒某、胡某某起次要作用，系從犯，依法可從輕處罰。被告人李某某、王某某、欒某某、陳某某、鄒某、胡某某如實(shí)供述自己的罪行，依法可從輕處罰。被告人欒某某犯罪情節(jié)輕微，依法可免予刑事處罰。被告人李某某、王某某、欒某某的辯護(hù)人提出的被告人李某某、王某某、欒某某不構(gòu)成虛假廣告罪的辯護(hù)意見，本院不予采納；被告人李某某、王某某、欒某某、陳某某的辯護(hù)人提出的被告人李某某、王某某、欒某某、陳某某不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪的辯護(hù)意見，本院予以采納；被告人陳某某的辯護(hù)人提出的被告人陳某某的行為構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的辯護(hù)意見，本院不予采納；被告人鄒某、胡某某的辯護(hù)人提出的被告人鄒某、胡某某具有法定或酌定從輕處罰情節(jié)的辯護(hù)意見，本院予以采納。根據(jù)本案的事實(shí)和情節(jié)，對被告人王某某、陳某某、鄒某、胡某某可適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十二條，第二十五條第一款，第二十六條第一款，第二十七條，第三十七條，第四十五條，第四十七條，第五十二條，第五十三條，第六十七條第三款，第七十二條第一款、第三款，第七十三條第二款、第三款；《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百條第（三）項(xiàng)；《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十五條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人李某某犯虛假廣告罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，并處罰金人民幣300萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年3月15日起至2019年1月14日止。罰金于本判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)向本院繳納）。
二、被告人陳某某犯虛假廣告罪，判處有期徒刑一年五個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣80萬元（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金于本判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)向本院繳納）。
三、被告人鄒某犯虛假廣告罪，判處有期徒刑一年五個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣71萬元（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金于本判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)向本院繳納）。
四、被告人王某某犯虛假廣告罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣100萬元（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金于本判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)向本院繳納）。
五、被告人胡某某犯虛假廣告罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣56萬元（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金于本判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)向本院繳納）。
六、被告人欒某某犯虛假廣告罪，免予刑事處罰。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向遼寧省朝陽市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本七份。
審判人員
審判長尹冰
人民陪審員李德林
人民陪審員張偉才
裁判日期
二〇一九年一月九日
書記員
書記員崔曉文
