審理法院：南陵縣人民法院
案號(hào)：（2018）皖0223刑初253號(hào)
案件類(lèi)型：刑事
案由：幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪
裁判日期：2018-12-27
審理經(jīng)過(guò)
安徽省南陵縣人民檢察院以南檢刑訴［2018］258號(hào)起訴書(shū)指控被告人陳某1犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，于2018年11月9日向本院提起公訴，本院于當(dāng)日受理后，依法適用普通程序，組成合議庭，于2018年11月30日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。安徽省南陵縣人民檢察院指派檢察員徐麗麗出庭支持公訴，被告人陳某1及其辯護(hù)人劉海軍、童剛均到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
安徽省南陵縣人民檢察院指控：2018年2月22日至3月23日，被告人陳某1多次向蔡某（另案處理）出售專門(mén)用于網(wǎng)絡(luò)賭博統(tǒng)計(jì)、結(jié)算的“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)—榮耀版WX”等軟件，并為蔡某提供遠(yuǎn)程安裝、協(xié)助排除故障等技術(shù)服務(wù)，獲利共計(jì)4200元。
本院查明
另查明，陳某1自2016年起共向200余人多次出售“大熊娛樂(lè)軟件”、“蝸牛娛樂(lè)軟件”等具有賭博統(tǒng)計(jì)、結(jié)算功能的軟件，獲利一百余萬(wàn)元。
2018年4月23日，被告人陳某1被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
公訴機(jī)關(guān)據(jù)此指控的證據(jù)有被告人陳某1的戶籍證明、歸案經(jīng)過(guò)、支付寶交易記錄等書(shū)證；證人蔡某、湯某等人的證言；被告人陳某1的供述和辯解；搜查筆錄、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)證實(shí)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人陳某1明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其提供技術(shù)支持、結(jié)算幫助，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。有坦白情節(jié)。提請(qǐng)本院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百八十七條之二第一款、第六十七條第三款之規(guī)定，依法判處。
被告人陳某1對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無(wú)異議，但認(rèn)為對(duì)起訴書(shū)指控的另查明部分說(shuō)其獲利一百余萬(wàn)元有意見(jiàn)。因?yàn)楫?dāng)時(shí)公安機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)其的時(shí)候，其比較緊張，當(dāng)時(shí)問(wèn)其這些年獲利多少，其說(shuō)一百余萬(wàn)元，但是其看筆錄的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)公安說(shuō)的是軟件獲利，其說(shuō)軟件獲利沒(méi)有那么多，但公安說(shuō)他們會(huì)查清楚的，先這么寫(xiě)著。
被告人陳某1的辯護(hù)人劉海軍對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名不持異議，并提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：1.關(guān)于本案銷(xiāo)售獲利，公訴機(jī)關(guān)依據(jù)相應(yīng)的QQ聊天記錄及支付寶交易記錄，但這些證據(jù)除向蔡某銷(xiāo)售查證屬實(shí)的除外，其他均不能證明被告人的交易記錄均是出售賭博軟件的獲利。2.被告人當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，有坦白情節(jié)，無(wú)任何前科劣跡，主觀惡性不深。綜上，請(qǐng)求法庭對(duì)被告人從輕處罰并適用緩刑。
被告人陳某1的辯護(hù)人童剛對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名不持異議，并提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：1.對(duì)起訴書(shū)指控被告人向蔡某出售賭博軟件，獲利4200元沒(méi)有異議。2.起訴指控被告人共向200余人多次出售賭博軟件，獲利一百余萬(wàn)元，證據(jù)不足。對(duì)于這一指控，因缺少購(gòu)買(mǎi)方的證言，無(wú)法證明購(gòu)買(mǎi)方是否向被告人購(gòu)買(mǎi)過(guò)賭博軟件、購(gòu)買(mǎi)者購(gòu)買(mǎi)軟件就是用于賭博、被告人支付寶流水收入就是出售賭博軟件的所得。3.被告人具有坦白情節(jié)，文化水平較低、法律知識(shí)有限，現(xiàn)被告人認(rèn)罪悔罪，請(qǐng)求法庭從輕處罰并適用緩刑。
經(jīng)審理查明：2018年2月22日至3月23日，被告人陳某1分三次向蔡某（其中2018年2月22日由湯某通過(guò)支付寶支付給陳某11200元、2018年3月21日由林澤濱通過(guò)支付寶支付給陳某11200元、2018年3月23日由湯某通過(guò)支付寶支付給陳某11800元）出售“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)—榮耀版WX”等軟件獲利共計(jì)4200元，被告人陳某1明知蔡某用于該軟件進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博統(tǒng)計(jì)、結(jié)算等行為，通過(guò)遠(yuǎn)程安裝、協(xié)助排除故障等提供技術(shù)服務(wù)。
2018年4月23日，被告人陳某1被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
另查明，被告人陳某1于2018年12月27日退繳違法所得人民幣4200元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示、并經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1、被告人陳某1的戶籍信息，證實(shí)其身份信息。
2、抓獲經(jīng)過(guò)、臨時(shí)羈押證明，證實(shí)2018年4月23日，被告人陳某1被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案，并臨時(shí)羈押于龍海市看守所。
3、調(diào)取證據(jù)通知書(shū)、微信關(guān)聯(lián)的財(cái)付通賬號(hào)（2017年8月1日至2018年8月20日）、支付寶賬號(hào)（2017年8月1日至2018年9月14日）交易流水，證實(shí)被告人陳某1通過(guò)支付寶收取林澤濱1200元，湯某3000元；
4、證人鄭某證言，證實(shí)其從2017年農(nóng)歷年底開(kāi)始賣(mài)微信機(jī)器人的，其中賣(mài)給了一個(gè)QQ昵稱叫“A大熊工作室、機(jī)器人”，具體多少個(gè)記不住了，其和“大熊”通過(guò)支付寶付款，該款微信機(jī)器人叫“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)。”
5、證人蔡某的證言，證實(shí)其（QQ31×××49,昵稱：瘋牛才子）從QQ號(hào)38×××73昵稱“A大熊工作室”總共購(gòu)買(mǎi)了三個(gè)月“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)—榮耀版WX”，該系統(tǒng)用于賭博，“蝸牛娛樂(lè)系統(tǒng)—榮耀版WX”好像是每月1200元，賭博功能的微信公眾號(hào)不是1600元就是1800元。這些軟件都是一個(gè)月一付費(fèi)，到期沒(méi)付費(fèi)就不能用了。付費(fèi)也是他發(fā)過(guò)來(lái)一個(gè)支付寶，由他們從事賭博的其他人員掃碼付款給他?！按笮苘浖苯?jīng)常提供技術(shù)支持與幫助，其經(jīng)常在使用這些軟件出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)通過(guò)QQ與微信與他聯(lián)系，他都給其解決。比如玩家一次下注超過(guò)5000分賭博軟件會(huì)分開(kāi)語(yǔ)音播報(bào)問(wèn)題，他一聽(tīng)就知道其在賭博，他也給其遠(yuǎn)程安裝與維護(hù)過(guò)。
6、證人湯某證言，證實(shí)其與2018年2月13日左右被朋友蔡某喊到福建省漳州市平和縣幫他在網(wǎng)上操作賭博。他們經(jīng)營(yíng)的是網(wǎng)絡(luò)賭博，主要是通過(guò)微信群或微信公眾號(hào)進(jìn)行。其負(fù)責(zé)一個(gè)盤(pán)口，每天的輸贏情況那個(gè)軟件都會(huì)算的好好的，上家給其的那個(gè)網(wǎng)站里面有一定的分，每天的輸贏結(jié)果最后做一個(gè)統(tǒng)計(jì)，他們不管輸贏，只要參賭人員在里面下注1萬(wàn)元，他們就能抽頭120元。如果他們的群里參賭人員今天的流水有100萬(wàn)元，他們就能抽頭1萬(wàn)2千元。其主要負(fù)責(zé)“上分”“下分”工作，就是參與賭博的人通過(guò)人民幣兌換積分，通過(guò)積分參與賭博。每個(gè)參與賭博的人都有自己的積分，他們通過(guò)支付寶轉(zhuǎn)賬到公司的支付寶賬號(hào)上，隨后在微信群內(nèi)發(fā)“查+金額”，其看到支付寶對(duì)應(yīng)金額到賬后，便在后臺(tái)操作，對(duì)交錢(qián)的人員在軟件上充值對(duì)應(yīng)的分?jǐn)?shù)，一元錢(qián)兌換一分，供交錢(qián)的下注使用。等玩家賭博結(jié)束后，玩家可以選擇保留積分或提現(xiàn)，同樣按照一分提現(xiàn)一元的方式進(jìn)行，同時(shí)在軟件后臺(tái)給玩家扣除相應(yīng)的分值。他們每日的盈利都是當(dāng)日凌晨2點(diǎn)下班后結(jié)算，把“上分”使用的支付寶賬號(hào)內(nèi)的全部現(xiàn)金及“下分”使用支付寶賬號(hào)的部分現(xiàn)金提現(xiàn)至蔡某指定的銀行卡內(nèi)。這個(gè)網(wǎng)絡(luò)賭場(chǎng)具體有蔡某、葉某、劉某、楊某負(fù)責(zé)，這些軟件好像是蔡某在一個(gè)叫“大熊”的那里買(mǎi)來(lái)的。
7、證人楊某、葉某、劉某的證言基本內(nèi)容與證人湯某的證言基本一致。
8、證人蔣某、李某、詹某、吳某的證言，證實(shí)他們通過(guò)微信加入了一個(gè)叫“梁山游戲群”，賭博方式就是根據(jù)網(wǎng)上每次“重慶時(shí)時(shí)彩”開(kāi)號(hào)的最后一位數(shù)，大家從0-9中選擇號(hào)碼下注，不限號(hào)碼數(shù)量，每一個(gè)號(hào)碼最低10元，最高買(mǎi)2000元，如果下注的號(hào)碼與時(shí)時(shí)彩公布的最后一位號(hào)碼一致，就可拿到下注金額的9.3倍，如果沒(méi)有選中，錢(qián)全部給莊家，具體操作就是往支付寶內(nèi)充錢(qián)，通過(guò)在微信群中輸入“查”加充錢(qián)的金額數(shù)，就可以上分了，上分就是相當(dāng)于能使用其充值的金額，上分之后就可以下注，一分代表一元?！爸貞c時(shí)時(shí)彩”每天從上午十點(diǎn)開(kāi)始至晚上十點(diǎn)，是十分鐘賭一次，從晚上十點(diǎn)到凌晨二點(diǎn)，是五分鐘一次，賭博群里面有微信機(jī)器人，微信機(jī)器人負(fù)責(zé)根據(jù)他們的充值情況在賭博微信群里給其上分，并負(fù)責(zé)管理其的投注輸贏情況，開(kāi)獎(jiǎng)后機(jī)器人自動(dòng)根據(jù)開(kāi)獎(jiǎng)結(jié)果和他們下注情況進(jìn)行操作，如果沒(méi)猜中，下注金額就沒(méi)有了，如果猜對(duì)了，他們的分就會(huì)9.3倍返還過(guò)來(lái)。每天賭到凌晨二點(diǎn)結(jié)束后，微信客服會(huì)將他們參與賭博的微信全部拉入千分群和萬(wàn)分群，也就是每天賭博流水達(dá)一萬(wàn)分的，就被拉到萬(wàn)分群，沒(méi)有達(dá)到一萬(wàn)分的都拉進(jìn)千分群，后客服就在群里發(fā)紅包福利，客服就告知他們第二天就在這個(gè)新群里賭。微信群幾乎天天換。
9、被告人陳某1供述和辯解，證實(shí)其從事在網(wǎng)上販賣(mài)軟件，有“大熊娛樂(lè)軟件”“蝸牛娛樂(lè)軟件”“直播娛樂(lè)系統(tǒng)”“任我贏PK10智投”。“大熊娛樂(lè)軟件”是一款安裝在PC電腦上的軟件，主要是提供組織者給他人從事賭博用的。它的主要功能就是將微信群內(nèi)每人的賭博情況統(tǒng)計(jì)后發(fā)到群內(nèi)，讓所有參賭人員都能看到。這個(gè)軟件同時(shí)還能給組織者提供玩家上分（上賭資）的情況，如果賭博玩家贏了，組織者就把相應(yīng)贏取的分?jǐn)?shù)對(duì)應(yīng)的錢(qián)款打到玩家的賬號(hào)上，如果玩家輸了就從其賬戶上扣了對(duì)應(yīng)分?jǐn)?shù)的錢(qián)款。這款軟件的功能就幫助賭博組織者進(jìn)行組織賭博，實(shí)質(zhì)就是微信機(jī)器人。“蝸牛娛樂(lè)軟件”與“大熊娛樂(lè)軟件”性質(zhì)是一樣的，只不過(guò)是換了一個(gè)名字而已?！爸辈蕵?lè)系統(tǒng)”是給賭博組織者一個(gè)賭博網(wǎng)址，各賭博玩家登錄進(jìn)去再掃微信二維碼進(jìn)入像微信群一樣的一個(gè)系統(tǒng)進(jìn)行賭博，可以下注，如果輸了就要重新上分，贏了可以提現(xiàn)，實(shí)際上就是一個(gè)網(wǎng)頁(yè)版的微信群賭博系統(tǒng)?！叭挝亿APK10智投”就是讓賭博玩家與賭博網(wǎng)站進(jìn)行對(duì)賭，它使得賭博玩家賭博更方便，可以按自己設(shè)定的方法選定號(hào)碼進(jìn)行賭博。賣(mài)給的人不太記得了，只記得一個(gè)QQ31×××94，昵稱叫“瘋牛才子”的人，他從其這里買(mǎi)過(guò)“大熊娛樂(lè)軟件”，至少買(mǎi)過(guò)三、四個(gè)月，支付寶里有交易記錄?！隘偱２抛印辟I(mǎi)其的軟件從事賭博其是知道的，因?yàn)樗I(mǎi)的軟件從事賭博經(jīng)常讓其給他提供技術(shù)幫助。
10、搜查證、搜查筆錄、扣押決定書(shū)、扣押清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)依法對(duì)被告人陳某1住處進(jìn)行搜查，并對(duì)相關(guān)物品進(jìn)行扣押登記。
11、電子數(shù)據(jù)檢查工作筆錄、電子數(shù)據(jù)，證實(shí)被告人陳某1向蔡某提供賭博技術(shù)支持。
被告人陳某1的辯護(hù)人向法庭提交下列證據(jù)：
1、營(yíng)業(yè)執(zhí)照兩份及食品流通許可證一份，證實(shí)被告人陳某1及家庭從事多種經(jīng)營(yíng)，這些經(jīng)營(yíng)是通過(guò)支付寶及微信進(jìn)行交易。
對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的證據(jù)和被告人的辯護(hù)人提交的辯解證據(jù)，本院綜合評(píng)判如下：
1、公訴機(jī)關(guān)在起訴書(shū)中的書(shū)證、證人證言、被告人供述和辯解等證據(jù)，在本判決中已經(jīng)羅列的證據(jù)及其證明目的均予以采信。
2、對(duì)被告人的辯護(hù)人提交的證據(jù)1。合議庭認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性予以采信，但家庭經(jīng)營(yíng)是否通過(guò)支付寶及微信進(jìn)行交易與本案的定性無(wú)關(guān)聯(lián)性。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為：被告人陳某1明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為他人提供技術(shù)支持、結(jié)算幫助，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳某1犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，本院予以支持。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳某1自2016年起共向200余人出售賭博軟件，獲利一百余萬(wàn)元。本院根據(jù)公訴機(jī)關(guān)向法庭提交的證據(jù)及被告人及辯護(hù)人辯解意見(jiàn)，認(rèn)定如下：幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，行為人既要明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，也要明知自己在為他人犯罪提供幫助，即行為人必須意識(shí)到自己所幫助的對(duì)象是在利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪行為，并且對(duì)可能造成的危害結(jié)果有一定的認(rèn)識(shí)或?qū)ξ：Y(jié)果的發(fā)生持聽(tīng)之任之的放任態(tài)度。本案中，公訴機(jī)關(guān)向法庭提交的被告人陳某1的支付寶及微信交易流水，且有被告人陳某1銷(xiāo)售軟件獲利情況的供述，但未提交銷(xiāo)售軟件的去向，也未提交買(mǎi)受人購(gòu)買(mǎi)軟件的用途，更未提交買(mǎi)受人向被告人陳某1購(gòu)買(mǎi)軟件是否用于實(shí)施犯罪，而被告人陳某1明知他人將軟件用于犯罪而提供技術(shù)支持等證據(jù)。故本院對(duì)公訴機(jī)關(guān)起訴書(shū)中另查明部分即2016年起共向200余人出售賭博軟件，獲利一百余萬(wàn)元的指控，因證據(jù)不足，本院不予支持。被告人陳某1歸案后在偵查機(jī)關(guān)能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，是坦白，依法可從輕處罰。其案發(fā)后積極退繳違法所得人民幣4200元，量刑時(shí)酌情從輕處罰?，F(xiàn)根據(jù)其犯罪事實(shí)、情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，決定對(duì)其從輕處罰。案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百八十七條之二第一款、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人陳某1犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣5000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年4月23日起至2019年4月22日止；罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳清）。
二、被告人陳某1退繳的違法所得人民幣4200元，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
三、被告人陳某1扣押在案的作案工具兩部手機(jī)（詳見(jiàn)扣押清單），予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向蕪湖市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)潘禮銀
人民陪審員羅紅
人民陪審員潘集平
裁判日期
二〇一八年十二月二十七日
書(shū)記員
書(shū)記員吳丹丹
