審理法院：三明市中級人民法院
案 號：（2014）三刑終字第54號
案件類型：刑事
案 由：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
裁判日期：2014-07-21
審理經(jīng)過
沙縣人民法院審理沙縣人民檢察院指控原審被告人陳某某、李某某、林某某犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪一案，于2014年3月26日作出（2014）沙刑初字第6號刑事判決。原公訴機關(guān)沙縣人民檢察院以閩沙檢公刑抗（2014）1號刑事抗訴書向本院提出抗訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。三明市人民檢察院指派代理檢察員謝俊翔、梁玉亮出庭履行職務(wù)，原審被告人陳某某、李某某、林某某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認定：2012年12月底至2013年5月份，被告人陳某某在南安市區(qū)向他人大量購買不明渠道的假冒牡丹（軟）、石獅（富?。?、七匹狼（古田）、紅梅（軟黃）等品牌的卷煙，通過原審被告人李某某將卷煙運送至沙縣銷售給被告人林某某、劉某娣等人。被告人李某某還應(yīng)被告人陳某某的要求，替陳某某向林某某收取卷煙款114000元（幣種為人民幣，下同）。被告人李某某從陳某某處獲得報酬5000元。
2013年5月8日，被告人陳某某通過李某某運送20箱1222條卷煙欲銷售給林某某，途經(jīng)三明市列西加油站時，被三明市公安局三鋼分局查獲，經(jīng)鑒定，該批卷煙為偽劣卷煙，價值69682元。同日，公安機關(guān)從劉某娣店鋪及家中扣押卷煙231條，經(jīng)鑒定，該批卷煙為偽劣卷煙，價值9910元；從陳某明住處查獲林某某寄存的卷煙309條，經(jīng)鑒定，該批卷煙為偽劣卷煙，價值21763元；從林某某租用的房間內(nèi)查獲卷煙176.9條，經(jīng)鑒定，該批卷煙為偽劣卷煙，價值12084元。
2013年5月8日，被告人陳某某、李某某被公安機關(guān)抓獲歸案。2013年6月8日，被告人林某某自動到公安機關(guān)投案，到案后如實供述了自己的犯罪事實。公安機關(guān)扣押林某某違法所得10萬元。
另查明，被告人李某某因犯危險駕駛罪于2012年12月4日被福建省三明市梅列區(qū)人民法院判處拘役二個月，緩刑四個月，并處罰金人民幣二千元，緩刑考驗期間2012年12月15日至2013年4月14日，罰金人民幣二千元已繳納。
原判認定上述事實的證據(jù)有：證人鄭某某、鄭某某、陳某某、洪某某、賴某某、陳某某、彭某某、吳某某、林某某、郭某某、黃某某的證言、辨認筆錄、照片、常住人口信息、到案經(jīng)過、搜查筆錄、扣押筆錄、扣押清單、現(xiàn)場勘驗檢查筆錄、搜查筆錄、扣押物品文件清單、提取筆錄、賬戶清單、儲蓄存款憑證、購買假煙金額來往統(tǒng)計單、郵儲卡明細、鑒定聘請書、卷煙鑒別檢驗報告、福建省煙草專賣局涉案煙草專賣品價值確認書、（2012）梅刑初字第302號刑事判決書及執(zhí)行通知書、收款憑證、被告人陳某某、李某某、林某某的供述等。
一審法院認為
原判認為，被告人陳某某、李某某違反國家規(guī)定，非法銷售偽劣卷煙，銷售金額共計193590元，其中既遂123910元，未遂69682元，擾亂了市場秩序。被告人林某某違反國家規(guī)定，非法銷售偽劣卷煙，銷售金額共計114000元，擾亂了市場秩序。三被告人的行為同時構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條的規(guī)定，應(yīng)依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。三被告人銷售偽劣卷煙，銷售金額在五萬元以上不滿二十萬元，應(yīng)處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；三被告人違反國家規(guī)定，非法銷售偽劣卷煙，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重，應(yīng)處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金，故對三被告人應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。公訴機關(guān)指控三被告人犯銷售偽劣產(chǎn)品罪，適用罪名不當，予以更正。被告人陳某某銷售偽劣卷煙并雇傭被告人李某某幫助其運輸偽劣卷煙，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李某某幫助被告人陳某某運輸偽劣卷煙并按件向被告人陳某某收取報酬，在共同犯罪中起次要作用，是從犯，應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰。被告人陳某某、李某某到案后，能如實供述自己的罪行，屬坦白，可以從輕處罰。被告人林某某自動投案，并如實供述自己的罪行，屬自首，可以從輕或者減輕處罰。被告人李某某被福建省三明市梅列區(qū)人民法院宣告緩刑后，在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當撤銷緩刑，對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰數(shù)罪并罰。在本案審理過程中，被告人陳某某、李某某、林某某能自愿認罪，認罪態(tài)度好，可酌情從輕處罰。被告人違法所得的財物、違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當予以沒收。依照《中華人民共和國刑法》第一百四十條、第二百二十五條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十四條、第六十七條、第七十二條、第七十三條，《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條、第五條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條之規(guī)定，判決：一、被告人陳某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個月，并處罰金人民幣十三萬元。二、撤銷福建省三明市梅列區(qū)人民法院（2012）沙刑初字第302號刑事判決書對被告人李某某犯危險駕駛罪，判處拘役二個月，緩刑四個月，并處罰金人民幣二千元的緩刑部分的判決。被告人李某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣一萬五千元。與前犯危險駕駛罪，判處拘役二個月，并處罰金人民幣二千元，數(shù)罰并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣一萬七千元。三、被告人林某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣八萬元。四、被告人陳某某違法所得的人民幣一十二萬三千九百十元予以沒收，上繳國庫。被告人李某某違法所得的人民幣五千元予以沒收，上繳國庫。被告人林某某違法所得的人民幣七萬九千七百零五元予以沒收，上繳國庫。查扣的被告人李某某的犯罪工具解放牌小型汽車一輛予以沒收，上繳國庫。其余扣押在案物品由相關(guān)部門依法處理。
抗訴機關(guān)認為，根據(jù)《刑法》第七十七條第二款的規(guī)定，宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期內(nèi)違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院的禁止令，情節(jié)嚴重的，應(yīng)當撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。原審被告人李某某在緩刑考驗期內(nèi)犯新罪，其行為性質(zhì)比《刑法》第七十七條第二款規(guī)定的情形更為嚴重，應(yīng)當撤銷緩刑，與新罪數(shù)罪并罰之后不再適用緩刑，原判數(shù)罪并罰之后適用緩刑不當，應(yīng)予以糾正。
出庭檢察員認為：《刑法》第七十七條第一款規(guī)定，在緩刑考驗期內(nèi)犯新罪，應(yīng)撤銷緩刑，將新罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定決定執(zhí)行的刑罰。該條規(guī)定的是“依照數(shù)罪并罰決定執(zhí)行的刑罰”，并沒有賦予法院決定刑罰執(zhí)行方式的權(quán)力，而緩刑屬于刑罰的執(zhí)行方式。故原審法院在數(shù)罪并罰之后又適用緩刑不符合法律規(guī)定。
原審被告人陳某某、林某某對原審判決的定罪量刑沒有異議，原審被告人李某某認為其只是賺點運費，作用較小，原審判決量刑偏重。
本院查明
經(jīng)二審審理查明的事實和證據(jù)與一審相同。原判認定原審被告人陳某某、李某某、林某某違反國家法律法規(guī)，非法經(jīng)營偽劣煙草制品，其中原審被告人陳某某、李某某非法經(jīng)營偽劣煙草制品價值共計人民幣193590元，原審被告人林某某非法經(jīng)營偽劣煙草制品價值共計人民幣114000元，事實清楚，證據(jù)均經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證，能相互印證，本院予以確認。
本院認為
本院認為，原審被告人陳某某、李某某、林某某違反國家法律法規(guī)，非法經(jīng)營偽劣煙草制品，其中原審被告人陳某某、李某某非法經(jīng)營偽劣煙草制品價值共計193590元，原審被告人林某某非法經(jīng)營偽劣煙草制品價值共計114000元，其行為同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、非法經(jīng)營罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條的規(guī)定，行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、非法經(jīng)營罪的，應(yīng)依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。原審被告人陳某某、李某某、林某某非法經(jīng)營偽劣煙草制品價值五萬元以上不滿二十萬元，如以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰，應(yīng)處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金，如以非法經(jīng)營罪定罪處罰，應(yīng)處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金，非法經(jīng)營罪處罰較重，故應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。原審被告人李某某因犯危險駕駛罪被福建省三明市梅列區(qū)人民法院判處拘役二個月，緩刑四個月，在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當撤銷緩刑，對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照刑法關(guān)于數(shù)罪并罰的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。原審被告人陳某某向他人收購偽劣煙草制品并予以銷售牟利，原審被告人李某某明知陳某某銷售偽劣煙草制品而幫助其運輸，原審被告人陳某某、李某某的行為屬共同犯罪，原審被告人陳某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，原審被告人李某某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，具有法定從輕、減輕或者免除處罰情節(jié)。原審被告人林某某自動投案，如實供述自己的罪行，屬自首，具有法定從輕或者減輕處罰情節(jié)。原審被告人陳某某、李某某到案后，能如實供述自己的罪行，屬坦白，具有法定從輕處罰情節(jié)。根據(jù)原審被告人陳某某、林某某的犯罪情節(jié)、社會危害程度及悔罪表現(xiàn)，對原審被告人陳某某、林某某可以從輕處罰并適用緩刑。原審被告人李某某在緩刑考驗期內(nèi)故意犯罪，對其不應(yīng)適用緩刑，原審判決對其適用緩刑不當，應(yīng)予以糾正，抗訴機關(guān)關(guān)于原審被告人李某某不應(yīng)適用緩刑的抗訴意見予以采納。鑒于原審被告人李某某系從犯且具有坦白情節(jié)，并考慮與本案其他原審被告人之間的量刑均衡，決定對其非法經(jīng)營罪在原判基礎(chǔ)上適當從輕量刑，調(diào)整為有期徒刑一年二個月。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十四條、第六十七條第一款、第三款、第六十九條、第七十二條、第七十三條、第七十七條，《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條、第五條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持沙縣人民法院（2014）沙刑初字第6號刑事判決第一項、第二項撤銷對原審被告人李某某緩刑部分的判決、第三項、第四項，即：被告人陳某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個月，并處罰金人民幣十三萬元；撤銷福建省三明市梅列區(qū)人民法院（2012）梅刑初字第302號刑事判決書對被告人李某某犯危險駕駛罪，判處拘役二個月，緩刑四個月，并處罰金人民幣二千元的緩刑部分的判決；被告人林某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣八萬元；被告人陳某某違法所得人民幣一十二萬三千九百十元予以沒收，上繳國庫。被告人李某某違法所得人民幣五千元予以沒收，上繳國庫。被告人林某某違法所得人民幣七萬九千七百零五元予以沒收，上繳國庫。查扣的被告人李某某的犯罪工具解放牌小型汽車一輛予以沒收，上繳國庫。其余扣押在案物品由相關(guān)部門依法處理。
二、撤銷沙縣人民法院（2014）沙刑初字第6號刑事判決第二項對原審被告人李某某量刑及數(shù)罪并罰部分的判決，即：被告人李某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣一萬五千元，與前犯危險駕駛罪，判處拘役二個月，并處罰金人民幣二千元，數(shù)罰并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣一萬七千元。
三、原審被告人李某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣一萬五千元，與前罪危險駕駛罪所判處的拘役二個月，并處罰金人民幣二千元，數(shù)罰并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣一萬七千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年7月18日起至2014年10月29日止。罰金應(yīng)于本判決生效之日起一個月內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長張文弟
審判員羅永鋼
代理審判員徐浩
裁判日期
二〇一四年七月二十一日
書記員
書記員符瑜珍（代）
