審理法院：保山市中級人民法院
案 號：（2016）云05刑終9號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2016-03-08
審理經(jīng)過
云南省保山市隆陽區(qū)人民法院審理云南省保山市隆陽區(qū)人民檢察院指控原審被告人尹某、陳某某、沈某某、方某某、李某某犯非法經(jīng)營罪一案，于2015年12月9日作出（2015）隆刑初字第358號刑事判決。宣判后，原審被告人尹某、陳某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定，2015年4月25日，被告人尹某欲將一批初烤煙葉從昆明運(yùn)至保山隆陽區(qū)銷售，遂讓被告人沈某某幫忙聯(lián)系車輛運(yùn)輸，運(yùn)費3元/公斤，到目的地后結(jié)算。當(dāng)日，被告人沈某某電話詢問被告人陳某某、李某某、方某某能否幫被告人尹某運(yùn)輸煙葉到保山市隆陽區(qū)，每車運(yùn)費4000元，被告人陳某某、李某某、方某某均應(yīng)允。2015年4月26日，在被告人尹某的安排下，被告人李某某駕駛其所有的云A918JD號解放牌小卡車、被告人方某某駕駛其所有的云AU7J55號解放牌小卡車、被告人陳某某駕駛其所有的云AG820R福田牌小卡車到昆明市富民縣撒旦鄉(xiāng)迤六村裝運(yùn)煙葉，期間被告人沈某某駕駛其所有的云AU269P號本田越野車到現(xiàn)場查看裝煙情況。裝煙完畢后，五被告人一起到撒旦加油站附近過磅稱重，并一起吃飯，期間被告人沈某某向被告人方某某、陳某某各預(yù)支運(yùn)費2000元，向被告人李某某預(yù)支運(yùn)費3000元。后被告人沈某某駕駛其越野車在前探路，并與其余三車一起將煙葉運(yùn)往保山，并于2015年4月27日7時許到達(dá)保山市隆陽區(qū)。
2015年4月27日8時許，公安民警在隆陽區(qū)保岫東路（永昌蘭郡段）查獲上述烤煙及運(yùn)輸車輛，并當(dāng)場抓獲被告人沈某某、陳某某、李某某、方某某。當(dāng)日9時40分許，公安民警在隆陽區(qū)永昌路（灣子段）綠化帶東側(cè)一木料廠外將被告人尹某抓獲。
經(jīng)稱量、鑒定，涉案三卡車煙葉共計重8660千克，價值152600元。
一審法院認(rèn)為
云南省保山市隆陽區(qū)人民法院根據(jù)上述事實和相應(yīng)證據(jù)，認(rèn)定被告人尹某、沈某某、陳某某、方某某、李某某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條（一）項、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告人尹某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣八萬元；二、被告人沈某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣五萬元；三、被告人陳某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣二萬元；四、被告人方某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣二萬元；五、被告人李某某犯非法經(jīng)營罪，判處拘役五個月，并處罰金人民幣二萬元；六、扣押被告人尹某的8660千克煙葉依法予以沒收；扣押被告人李某某所有的云A918JD號解放牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人方某某所有的云AU7J55號解放牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人陳某某所有的云AG820R福田牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人沈某某所有的云AU269P號本田越野車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）由扣押機(jī)關(guān)依法處理；扣押被告人尹某的諾基亞牌手機(jī)一部、被告人沈某某的三星牌手機(jī)一部、被告人李某某的蘋果牌手機(jī)一部、被告人陳某某的手機(jī)一部（無牌、串號866533010524760）、被告人方某某的手機(jī)一部（串號358198054898903）依法予以沒收；扣押被告人李某某的人民幣2000元、被告人陳某某的人民幣1300元、被告人方某某的人民幣900元作為違法所得依法予以沒收；扣押被告人尹某的筆記本一本隨案保存；扣押羅某某的三星牌手機(jī)一部、楊某的小米牌手機(jī)一部、張某某的三星牌手機(jī)一部依法予以發(fā)還所有人。
二審請求情況
原審被告人尹某上訴稱，一是涉案8660公斤煙葉，質(zhì)量鑒定意見是有等級煙葉占抽檢數(shù)量的25%，而大量沒有等級的煙葉根據(jù)煙草專賣法規(guī)定不構(gòu)成非法經(jīng)營罪；二是涉案煙葉是其按政府下達(dá)的種植指標(biāo)種植的煙葉，煙草部門應(yīng)按煙草專賣法規(guī)定全部收購卻不收，由其自行處置廢棄煙葉，現(xiàn)在又要追究其處置廢棄煙葉的刑事責(zé)任，這是典型的坑農(nóng)、害農(nóng)行為。故請求二審法院考慮客觀實際，不要做政府和煙草部門坑害煙農(nóng)的工具，公平公正判決，還煙農(nóng)一個公道。
原審被告人陳某某上訴稱，一審判決認(rèn)定事實不清，適用法律不當(dāng)，不服判決，特此上訴，請求從輕判處并適用緩刑，同時返還其所有的小卡車。
本院查明
經(jīng)審理查明，上訴人尹某、陳某某、原審被告人沈某某、方某某、李某某非法經(jīng)營的犯罪事實，經(jīng)一審當(dāng)庭舉證質(zhì)證的有下列證據(jù)予以證實：受案登記表、立案決定書、戶口證明、查獲經(jīng)過、證人證言、扣押筆錄、過磅單、扣押決定書及照片、價格鑒定書、被告人供述及辯解等。上述證據(jù)收集程序合法，與本案相關(guān)聯(lián)，本院認(rèn)定事實和證據(jù)與一審相一致。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人尹某、陳某某、原審被告人沈某某、方某某、李某某違反國家煙草專賣法規(guī)，非法經(jīng)營國家煙草專賣品初烤煙葉，擾亂市場秩序的行為觸犯刑律，構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)刑事責(zé)任。上訴人尹某關(guān)于一審量刑過重的請求，經(jīng)查理由不充分，本院不再支持；上訴人陳某某關(guān)于一審量刑過重，請求從輕判處及上訴人尹某和陳某某關(guān)于請求發(fā)還涉案車輛的請求，符合法律規(guī)定，本院予以支持。對于涉案車輛和手機(jī)，并無證據(jù)證明涉案車輛是專門用于非法運(yùn)輸煙葉的，涉案手機(jī)亦僅只是日常通信工具，不宜將車輛和手機(jī)沒收。根據(jù)本案的具體犯罪事實及各被告人的地位和作用，原審法院認(rèn)定事實清楚，審判程序合法，定性準(zhǔn)確，但對部分被告人的量刑不當(dāng)，應(yīng)予改判。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款（三）項、《中華人民共和國刑法》第二百二十五條（一）項、第二十五條第一款、第二十七條、條六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持云南省保山市隆陽區(qū)人民法院（2015）隆刑初字第358號刑事判決第一、二項，即被告人尹某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣八萬元；被告人沈某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣五萬元。
二、撤銷云南省保山市隆陽區(qū)人民法院（2015）隆刑初字第358號刑事判決第三、四、五、六項，即被告人陳某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣二萬元；被告人方某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣二萬元；被告人李某某犯非法經(jīng)營罪，判處拘役五個月，并處罰金人民幣二萬元；扣押被告人尹某的8660千克煙葉依法予以沒收；扣押被告人李某某所有的云A918JD號解放牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人方某某所有的云AU7J55號解放牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人陳某某所有的云AG820R福田牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人沈某某所有的云AU269P號本田越野車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）由扣押機(jī)關(guān)依法處理；扣押被告人尹某的諾基亞牌手機(jī)一部、被告人沈某某的三星牌手機(jī)一部、被告人李某某的蘋果牌手機(jī)一部、被告人陳某某的手機(jī)一部（無牌、串號866533010524760）、被告人方某某的手機(jī)一部（串號358198054898903）依法予以沒收；扣押被告人李某某的人民幣2000元、被告人陳某某的人民幣1300元、被告人方某某的人民幣900元作為違法所得依法予以沒收；扣押被告人尹某的筆記本一本隨案保存；扣押羅某某的三星牌手機(jī)一部、楊某的小米牌手機(jī)一部、張某某的三星牌手機(jī)一部依法予以發(fā)還所有人。
三、上訴人陳某某犯非法經(jīng)營罪，單處罰金人民幣一萬元；
四、原審被告人方某某犯非法經(jīng)營罪，單處罰金人民幣一萬元；
五、原審被告人李某某犯非法經(jīng)營罪，單處罰金人民幣一萬元；
六、扣押被告人尹某的8660千克煙葉依法予以沒收；扣押被告人李某某所有的云A918JD號解放牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人方某某所有的云AU7J55號解放牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人陳某某所有的云AG820R福田牌小卡車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）、被告人沈某某所有的云AU269P號本田越野車（含機(jī)動車行駛證1本、車鑰匙1把）發(fā)還車輛所有人；扣押被告人尹某的諾基亞牌手機(jī)一部、被告人沈某某的三星牌手機(jī)一部、被告人李某某的蘋果牌手機(jī)一部、被告人陳某某的手機(jī)一部（無牌、串號866533010524760）、被告人方某某的手機(jī)一部（串號358198054898903）、羅某某的三星牌手機(jī)一部、楊某的小米牌手機(jī)一部、張某某的三星牌手機(jī)一部依法發(fā)還所有人；扣押被告人李某某的人民幣2000元、被告人陳某某的人民幣1300元、被告人方某某的人民幣900元作為違法所得依法予以沒收；扣押被告人尹某的筆記本一本隨案保存。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長王玉玲
審判員張艷昌
審判員安琪
裁判日期
二○一六年三月八日
書記員
書記員張楊文婧
