吉林省延邊朝鮮族自治州中級人民法院
刑 事 判 決 書
（2015）延中刑再終字第10號
抗訴機關(guān)吉林省延邊朝鮮族自治州人民檢察院。
原審被告人孫某某，男，1973年3月21日出生于吉林省磐石市，漢族，初中文化，無職業(yè)，住延吉市。因涉嫌開設(shè)賭場罪，于2014年9月4被取保候?qū)彙Ｒ蚍搁_設(shè)賭場罪，于2014年11月19日被延吉市人民法院判處有期徒刑六個月，緩刑六個月，并處罰金人民幣10000元。
原審被告人孫某某犯開設(shè)賭場罪一案，延吉市人民法院于2014年11月19日作出（2014）延刑初字第627號刑事判決，認(rèn)定原審被告人孫某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六個月，緩刑六個月，并處罰金人民幣10000元。判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。2014年12月5日，延邊朝鮮族自治州人民檢察院以原審判決適用法律錯誤，導(dǎo)致適用緩刑考驗期錯誤為由，依照審判監(jiān)督程序向本院提出抗訴。本院作出（2014）延中刑監(jiān)字第36號再審決定書，依法組成合議庭對本案進行再審。本院于2015年7月2日公開開庭審理了本案。延邊朝鮮族自治州人民檢察院指派檢察員申金平、白國哲出庭執(zhí)行職務(wù)，原審被告人孫某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
延吉市人民法院原審查明，被告人孫某某于2014年6月20日左右至2014年8月28日，在延吉市建工街青山小區(qū)2號樓1樓門市房經(jīng)營電子廳期間，在店內(nèi)擺放4臺“捕魚”機、15臺“777”老虎機（其中兩臺不能使用）等賭博機并提供籌碼，供客人進行賭博（能同時容納45人參賭）。被告人孫某某于2014年8月29日，主動到延吉市公安局北山派出所投案自首。
原審法院認(rèn)為：被告人孫某某違反社會管理秩序，為他人進行賭博提供場所、設(shè)定賭博方式、提供賭具和籌碼，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。被告人孫某某有自首情節(jié)，可從輕或減輕處罰。根據(jù)被告人孫某某的犯罪事實、犯罪性質(zhì)、情節(jié)及對社會危害程度，對被告人孫某某依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款，第六十七條，第七十二條，第七十三條，第六十四條之規(guī)定，以被告人孫某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六個月，緩刑六個月，并處罰金10000元。緩刑考驗期限從判決確定之日起計算。罰金在本判決生效之日起三十日內(nèi)繳納。扣押在案的賭博機予以沒收。
延邊朝鮮族自治州人民檢察院抗訴認(rèn)為，《中華人民共和國刑法》第七十三第二款規(guī)定，“有期徒刑的緩刑考驗期為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年?！备鶕?jù)該規(guī)定，原審法院對被告人孫某某判處有期徒刑六個月，緩刑六個月，屬適用法律錯誤，導(dǎo)致適用緩刑考驗期錯誤。應(yīng)予糾正。
本院再審查明，原審被告人孫某某于2014年6月20日左右至2014年8月28日，在延吉市建工街青山小區(qū)2號樓1樓門市房經(jīng)營電子廳期間，在店內(nèi)擺放4臺“捕魚”機、15臺“777”老虎機（其中兩臺不能使用）等賭博機并提供籌碼，供客人進行賭博（能同時容納45人參賭）。孫某某于2014年8月29日，主動到延吉市公安局北山派出所投案自首。
認(rèn)定上述事實的證據(jù)為原審：被告人孫某某的供述，證人姜某某、玄某某、金某甲、韓某某、金某乙的證言，延吉市公安局治安管理大隊（延）公治認(rèn)字2014第6號認(rèn)定書及圖片資料，扣押清單，身份證明，破案經(jīng)過等證據(jù)證實。
本院再審認(rèn)為，原審被告人孫某某違反社會管理秩序，為他人進行賭博提供場所、設(shè)定賭博方式、提供賭具和籌碼，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。原審判決認(rèn)定事實及定性正確，但適用法律錯誤?！吨腥A人民共和國刑法》第七十三第二款規(guī)定，“有期徒刑的緩刑考驗期為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年”。根據(jù)該規(guī)定，原審法院對被告人孫某某判處有期徒刑六個月，緩刑六個月，違反了緩刑考驗期不能少于一年的規(guī)定，屬適用緩刑考驗期錯誤，應(yīng)當(dāng)撤銷原判決，依法改判?？乖V機關(guān)的抗訴意見有理，應(yīng)予支持。經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國刑事訴訟法﹥的解釋》第三百八十九條“再審案件經(jīng)過重新審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：……（三）原判決、裁定認(rèn)定事實沒有錯誤，但適用法律錯誤，或者量刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定，依法改判”的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷延吉市人民法院（2014）延刑初字第627號刑事判決；
二、原審被告人孫某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣10000元。緩刑考驗期從本判決確定之日起計算。罰金于判決生效之日起30日內(nèi)繳納（原審已繳納的不再繳納）。
本判決為終審判決。
審 判 長 曹立紅
審 判 員 蔣先明
代理審判員 金 花
二〇一五年七月八日
書 記 員 常 紅
