浙江省臺(tái)州市中級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書(shū)
（2013）浙臺(tái)刑一終字第45號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)浙江省臺(tái)州市路橋區(qū)人民檢察院。
浙江省臺(tái)州市路橋區(qū)人民法院審理臺(tái)州市路橋區(qū)人民檢察院指控原審被告人朱夏友、劉某、朱某甲、余某甲、朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2012年12月27日作出（2012）臺(tái)路刑初字第1129號(hào)刑事判決。原審被告人朱某甲、余某甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，對(duì)上訴人（原審被告人）朱某甲、余某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪部分，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。臺(tái)州市人民檢察院指派代理檢察員陶丹奇出庭履行職務(wù)，上訴人（原審被告人）朱某甲及其辯護(hù)人陳黎明、上訴人（原審被告人）余某甲及其辯護(hù)人聶昭洪到庭參加訴訟。對(duì)其他原審被告人犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪亦不開(kāi)庭進(jìn)行了審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2012年3月31日至6月14日，被告人朱夏友與吳志康、馮燦垣（均另案處理）結(jié)伙，在臺(tái)州市路橋區(qū)路橋街道蔡於村南官大道11弄43號(hào)路橋雙鋼游戲廳，以擺放“賭博機(jī)”的形式開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，并雇傭被告人莊某負(fù)責(zé)望風(fēng)、管理賭場(chǎng)，被告人劉某負(fù)責(zé)修理賭博機(jī)，被告人余某乙、余某甲、王某、朱某甲、李某、朱某乙、朱某丙和“歡歡”、“小燕”、“老蔡”（均另案處理）等人負(fù)責(zé)收銀上分，賭場(chǎng)每天平均獲利人民幣9000元左右，共盈利人民幣60萬(wàn)元以上。
其中被告人劉某于2012年3月底至6月14日在賭場(chǎng)負(fù)責(zé)修理賭博機(jī)，期間賭場(chǎng)盈利約60萬(wàn)元。
被告人朱某甲于2012年3月底至6月14日在賭場(chǎng)里負(fù)責(zé)給賭博機(jī)上分收銀，實(shí)際上班約37天，期間賭場(chǎng)盈利至少33.3萬(wàn)元。
被告人朱某乙于2012年4月初至6月12日在游戲廳里負(fù)責(zé)收銀，實(shí)際上班37天，期間賭場(chǎng)盈利至少33.3萬(wàn)元。
被告人朱某丙于2012年4月初至6月12日在游戲廳里負(fù)責(zé)給賭博機(jī)上分，實(shí)際上班37天，期間賭場(chǎng)盈利至少33.3萬(wàn)元。
被告人王某于2012年4月初至6月14日在賭場(chǎng)負(fù)責(zé)賣(mài)游戲幣收銀，實(shí)際上班約35天，期間賭場(chǎng)盈利至少31.5萬(wàn)元。
被告人余某甲于2012年4月22日至6月14日在賭場(chǎng)里負(fù)責(zé)給賭博機(jī)上分收銀，實(shí)際上班27天，期間賭場(chǎng)盈利至少24.3萬(wàn)元。
被告人余某乙于2012年5月11日至6月13日在賭場(chǎng)里負(fù)責(zé)給賭博機(jī)上分收銀，實(shí)際上班17天，期間賭場(chǎng)盈利至少15.3萬(wàn)元。
被告人莊某于2012年6月1日至6月14日在賭場(chǎng)望風(fēng)，期間賭場(chǎng)盈利至少12.6萬(wàn)元。
被告人李某于2012的5月20日至6月14日在賭場(chǎng)負(fù)責(zé)給賭博機(jī)上分收銀，實(shí)際上班12天，期間賭場(chǎng)盈利至少10.8萬(wàn)元。
2012年6月14日，被告人朱夏友、劉某、朱某甲、余某甲、王某、莊某、李某被公安機(jī)關(guān)抓獲；同年7月4日，被告人余某乙被公安機(jī)關(guān)抓獲；同年10月12日，被告人朱某乙、朱某丙到公安機(jī)關(guān)投案。
原判根據(jù)上述事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，作出如下判決：（一）被告人朱夏友犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元；（二）被告人劉某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年九個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；（三）被告人朱某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年四個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；（四）被告人余某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣一萬(wàn)二千元；（五）被告人朱某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年二個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；（六）被告人朱某丙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年二個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；（七）被告人王某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年二個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；（八）被告人余某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；（九）被告人莊某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年九個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣八千元；（十）被告人李某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年九個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣七千元。
原審被告人朱某甲上訴稱(chēng)其所負(fù)責(zé)的游戲機(jī)盈利額遠(yuǎn)低于原判認(rèn)定的33.3萬(wàn)元，并認(rèn)為原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求從輕改判并適用緩刑。其辯護(hù)人亦提出相同的辯護(hù)意見(jiàn)。
原審被告人余某甲上訴稱(chēng)原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求從輕改判并適用緩刑。其辯護(hù)人亦提出相同的辯護(hù)意見(jiàn)。
檢察員認(rèn)為，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。建議駁回上訴，維持原判。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定上訴人（原審被告人）朱某甲、余某甲及原審被告人朱夏友、劉某、朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的事實(shí)，有二上訴人及各原審被告人的供述及辨認(rèn)筆錄，同案犯吳志康、馮燦垣、許云莉的供述，證人肖某、周某的證言，收入一覽表，路橋雙鋼游戲廳電子設(shè)備目錄，電子游戲設(shè)施設(shè)備認(rèn)定意見(jiàn)書(shū)，抓獲經(jīng)過(guò)、自首證明及戶(hù)籍證明等證據(jù)證實(shí)。本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。
另，在審理期間，上訴人朱某甲、余某甲主動(dòng)向本院繳納罰金各人民幣一萬(wàn)五千元、一萬(wàn)二千元。
關(guān)于上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查：1、上訴人朱某甲在賭場(chǎng)上班期間，賭場(chǎng)總的盈利有33.5萬(wàn)元的事實(shí)證據(jù)確實(shí)、充分，上訴人朱某甲對(duì)此亦無(wú)異議，根據(jù)我國(guó)刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，其應(yīng)對(duì)這33.5萬(wàn)元的盈利承擔(dān)責(zé)任。2、原判根據(jù)上訴人朱某甲、余某甲在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪中所起的作用，分別對(duì)二人予以減輕處罰判處有期徒刑二年四個(gè)月、二年的刑罰得當(dāng)，但根據(jù)二上訴人的具體犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，可對(duì)其適用緩刑，上訴人朱某甲、余某甲及其辯護(hù)人就此提出的上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)成立，予以采納。
本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）朱某甲、余某甲及原審被告人朱夏友、劉某、朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某以營(yíng)利為目的，結(jié)伙開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，且情節(jié)嚴(yán)重。上訴人朱某甲、余某甲及原審被告人朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某在共同犯罪系從犯且歸案后均能如實(shí)供述自己的罪行，原審被告人朱某乙、朱某丙還系自首，均依法予以減輕處罰。根據(jù)上訴人朱某甲、余某甲及原審被告人朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，均可適用緩刑。上訴人朱某甲、余某甲及其辯護(hù)人要求對(duì)其適用緩刑的上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)均成立，予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第一、三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決如下：
一、維持浙江省臺(tái)州市路橋區(qū)人民法院（2012）臺(tái)路刑初字第1129號(hào)刑事判決中的第一、二、五、六、七、八、九、十項(xiàng)，即對(duì)原審被告人朱夏友、劉某、朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某的定罪量刑部分；以及第三、四項(xiàng)對(duì)上訴人（原審被告人）朱某甲、余某甲的定罪部分，撤銷(xiāo)其量刑部分。
二、上訴人（原審被告人）朱某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年四個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元。
三、上訴人（原審被告人）余某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬(wàn)二千元。
（二上訴人的緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金均已繳納。）
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 朱仁躍
審 判 員 朱 堅(jiān)
代理審判員 王 官
二〇一三年三月二十五日
代書(shū) 記員 許雪征
