審理法院： 武威市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2017）甘06刑終95號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 強(qiáng)奸罪
裁判日期： 2017-11-14
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請(qǐng)點(diǎn)擊強(qiáng)奸罪。
審理經(jīng)過(guò)
武威市涼州區(qū)人民法院審理武威市涼州區(qū)人民檢察院指控原審被告人呂某1、張某2犯強(qiáng)奸罪、搶劫罪一案，于2017年6月21日作出（2017）甘0602刑初151號(hào)刑事判決，原審被告人呂某1、張某2不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，不公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，武威市人民檢察院指派檢察員張科出庭履行職務(wù)，上訴人呂某1及其辯護(hù)人成震海，上訴人張某2及其辯護(hù)人毛玉春到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審查明，2016年11月12日凌晨2時(shí)40分許，被告人呂某1、張某2酒后駕駛×××白色小型轎車，行駛至本市涼州區(qū)太平巷口時(shí)，被害人宿某某下班后在路口搭乘出租車，呂某1、張某2見(jiàn)宿某某深夜獨(dú)自一人，遂駕駛車慢行過(guò)去與宿某某搭話未果，呂某1下車將宿某某拽拉車內(nèi)，期間因被害人用腳踩踏車門(mén)反抗，被告人呂某1停車毆打被害人耳光、并用語(yǔ)言威脅，迫使被害人宿某某服從后，又駕車將宿某某帶至本市涼州區(qū)新城區(qū)體育館附近馬路邊，在車內(nèi)后排座位上呂某1在張某2的幫助下，強(qiáng)行與宿某某發(fā)生性關(guān)系，并拍被害人的身份證相威脅，后被告人呂某1要求被害人解鎖其手機(jī)未果，遂強(qiáng)行留取宿某某蘋(píng)果6S手機(jī)1部，經(jīng)物價(jià)部門(mén)價(jià)格鑒定：被搶手機(jī)價(jià)值3100元。審理中，被告人張某2的親屬代表被告人張某2賠償被害人損失共計(jì)25000元，被害人出具書(shū)面諒解書(shū)對(duì)被告人張某2表示諒解。
原審法院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、接受刑事案件登記表、立案決定書(shū)。證實(shí)該案武威市涼州區(qū)公安局于2016年11月12日立案?jìng)刹椤?/p>
2、被害人宿某某報(bào)案、陳述。證實(shí)2016年11月12日，其從涼州區(qū)太平巷口皇城國(guó)際KTV下班等車回家，被兩男子強(qiáng)行拉到一輛白色小轎車上，后在城區(qū)小轎車內(nèi)強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，并用手機(jī)拍裸照，手機(jī)被強(qiáng)行拿走。"那個(gè)小伙子一個(gè)手拉著其的胳膊，另一個(gè)手撕住其的頭發(fā)，把其往車上推，車后面一個(gè)胖子在車?yán)锢涞母觳?"其大聲喊救命，那個(gè)胖子用手捂住其的嘴，其又用腳使勁踏右后門(mén)板，那個(gè)小伙子停車在路邊在其的臉上扇了幾耳光，讓其不要?jiǎng)?。那個(gè)開(kāi)車的小伙子，將其包包里的東西全部倒在車座位上，用他的手機(jī)把其的身份證正反面拍了照，他又脫其的衣服，其不讓脫，他在其的臉上扇了幾個(gè)耳光，那個(gè)胖子把其的手抓住，開(kāi)車的小伙子就脫其的衣服，他在脫其的衣服時(shí)其轉(zhuǎn)過(guò)臉在抓其手的胖子胸膛上咬了一口，開(kāi)車的小伙子把其的衣服和褲子、內(nèi)衣內(nèi)褲脫掉以后，用他的手機(jī)給其拍了幾張裸照，又在其的胸部和生殖器拍了幾張，說(shuō)不配合就將照片發(fā)到其家里，因?yàn)楹ε戮蜎](méi)有動(dòng)"。"他把其強(qiáng)奸以后，讓其解手機(jī)上的密碼，其解了幾次沒(méi)解開(kāi)，他就把其的手機(jī)拿上說(shuō)他去解密碼，還說(shuō)讓其補(bǔ)辦上一張手機(jī)卡，以后他給其打電話的時(shí)候其就得出去，讓其乖乖的聽(tīng)他的話，不聽(tīng)的話就把其的裸照發(fā)到其家里，其下車的時(shí)候問(wèn)他要手機(jī)，他不給其，說(shuō)就當(dāng)其的手機(jī)丟了"。
3、辨認(rèn)筆錄和照片。證實(shí)經(jīng)呂某1、張某2辨認(rèn)太平巷口對(duì)面馬路系拉宿某某入車的現(xiàn)場(chǎng)；×××車系強(qiáng)奸宿某某使用的車輛。經(jīng)呂某1辨認(rèn)宿某某系被害人；經(jīng)宿某某辨認(rèn)呂某1系強(qiáng)奸的嫌疑人；張某2系協(xié)助犯罪的嫌疑人。及案發(fā)后宿某某、張某2照片。
4、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄和照片。證實(shí)對(duì)涉案車?yán)铩痢痢涟咨∞I車外觀及車內(nèi)進(jìn)行勘查，并提取物證。
5、提取筆錄、扣押清單照片。證實(shí)從張某2處扣押蘋(píng)果5S手機(jī)一部，未恢復(fù)出所需要的照片、從呂某1處扣押OPPOR9手機(jī)一部，從該手機(jī)內(nèi)微信相冊(cè)中提取到被害人宿某某身份證照片、從徐某處提取扣押蘋(píng)果6s手機(jī)一部。因案件需要涼州區(qū)公安局技術(shù)室從宿某某腹部提取拭子一份、武威市人民醫(yī)院工作人員提取宿某某陰道拭子一份、內(nèi)褲一條、從呂某1扣押的OPPOR手機(jī)內(nèi)提取宿某某身份證照片。
6、司法鑒定意見(jiàn)書(shū)。證實(shí)涉案被搶手機(jī)經(jīng)鑒定價(jià)值3100元；從宿某某腹部可疑斑跡中檢出精斑，支持為呂某1所留。
7、診斷證明。證實(shí)宿某某頭部外傷、面部軟組織損傷。張某2傷情為頭部外傷、胸部皮膚裂傷。
8、情況說(shuō)明。證實(shí)張某2于2016年11月15日主動(dòng)投案，后積極提供呂某1藏匿地點(diǎn)，2016年11月16日公安機(jī)關(guān)根據(jù)張某2及時(shí)傳遞的信息抓獲呂某1。
9、領(lǐng)條。證實(shí)2016年11月24日宿某某從涼州區(qū)公安局領(lǐng)取被搶劫的手機(jī)。
10、證人張某3證言。證實(shí)其系張某2哥哥，因得知張某2犯罪，到派出所說(shuō)明情況，等聯(lián)系上張某2后勸張某2投案自首。
11、證人范某證言。證實(shí)2016年11月13日晚9時(shí)許，楊某和金寶、還有不認(rèn)識(shí)的兩男子找其，說(shuō)店里的員工宿某某的手機(jī)落在他們車上了，委托歸還，當(dāng)時(shí)就把手機(jī)收下了，后給宿某某同宿舍的徐某了，讓徐某代為歸還。
12、證人楊某證言。證實(shí)2016年11月13日許，呂某1打電話說(shuō)，皇城國(guó)際上班的一個(gè)女的手機(jī)落到了車?yán)铮涯莻€(gè)女的打了一頓，并未說(shuō)其他情況，后其拿手機(jī)在皇城國(guó)際將手機(jī)交給了叫范某的領(lǐng)班經(jīng)理。
13、證人徐某證言。證實(shí)2016年11月中旬的一天晚上領(lǐng)班經(jīng)理范某找到其，給其一部蘋(píng)果6s手機(jī)，讓其回宿舍將手機(jī)交給宿某某，宿某某說(shuō)先把手機(jī)放在其這里，等公安機(jī)關(guān)處理，所以手機(jī)一直由其保管。
14、證人王某證言。證實(shí)2016年11月12日凌晨4時(shí)許，宿某某找到其說(shuō)被倆男子拉到車?yán)飶?qiáng)奸，還搶走一部蘋(píng)果手機(jī)。
15、戶籍信息。證實(shí)呂某1生于1987年8月2日；張某2生于1981年10月28日等戶籍信息。
16、被告人呂某1供述與辯解。證實(shí)2016年11月12日凌晨2時(shí)許，其和張某2開(kāi)車在涼州區(qū)太平巷附近強(qiáng)行將一個(gè)女子拉到車內(nèi)，其將車行到偏僻的路邊，在張某2協(xié)助下強(qiáng)奸了那個(gè)女的，并拍下了她的裸照，強(qiáng)奸完后其害怕她報(bào)警，又搶走了她隨身攜帶的一部蘋(píng)果手機(jī)。"張某2在車?yán)锇衍嚭箝T(mén)打開(kāi)，其就強(qiáng)行把那個(gè)女的推搡到其車?yán)?。"車剛啟動(dòng)，那個(gè)女的開(kāi)始使勁用腳蹬車門(mén)并大喊大叫，其將車停在路邊用右手朝那個(gè)女子的頭上和臉上扇了幾巴掌，那個(gè)女的打完后就不敢反抗了""那個(gè)女的一聽(tīng)其這樣威脅，就嚇的不敢反抗了，隨后其和張某2將那個(gè)女的夾在中間，其脫了自己的外套抱著那個(gè)女的親了幾下，那個(gè)女的頭亂動(dòng)不讓其親""那個(gè)女的一動(dòng)不動(dòng)蜷縮在那里，其就開(kāi)始親那個(gè)女的嘴，她很害怕就不敢反抗""張某2在旁邊把手伸進(jìn)女子的衣服里開(kāi)始摸她得乳房，其坐到旁邊也同時(shí)在那個(gè)女子的乳房和身上到處摸。""那個(gè)女的在他們的脅迫下又把衣服脫了""其拿著其的OPPOR9手機(jī)把她的身份證拍了照片，同時(shí)其摟著她和她自拍了幾張照片"后，他們兩個(gè)就開(kāi)始摸那個(gè)女的乳房，讓那個(gè)女子躺下，其跪到后排座位把她的腿分開(kāi)放在其腰兩側(cè)把其的陰莖插到她的陰道里，由于陰莖不太硬，其在她的陰道里抽插幾下就取出來(lái)，她用手上下?lián)崦涞年幥o，其又強(qiáng)迫她口交，其的陰莖又硬了，其又爬到她身上，將其的陰莖插到她陰道里來(lái)回抽插了一分鐘，其感覺(jué)要射精了，把陰莖拔出來(lái)在她肚子上射精了""她穿好衣服后其從西裝口袋里拿出100元，放在了她的皮包里，她當(dāng)時(shí)什么也沒(méi)說(shuō)""其怕她用自己的手機(jī)拍下他們的車牌號(hào)及其和張某2的信息，所以就拿她的手機(jī)看里面有沒(méi)有留下他們的信息，但是她解了幾次都沒(méi)有把密碼解開(kāi)，所以其就把她的手機(jī)拿上了"。
17、被告人張某2供述和辯解。證實(shí)"2016年11月12日凌晨，其和呂某1在××街喝完酒后，開(kāi)車把一個(gè)姑娘拉到車上，在一條僻靜的路邊，在車?yán)飬文?把那個(gè)姑娘強(qiáng)奸了""車剛啟動(dòng)那個(gè)姑娘掙扎著要下車，她還在其臉上抓了一把，其就在她的脖子后面拍了一巴掌，之后將他的頭按在其的懷里，她又在其的胸膛上咬了一口，呂某1就把車停在路邊，在那個(gè)姑娘的臉上扇了幾個(gè)耳光，那個(gè)姑娘就不掙扎了""呂某1將車開(kāi)到一條偏僻的路邊，呂某1就用手機(jī)給那個(gè)姑娘拍了照片，之后他們將上衣脫光，呂某1抱著那個(gè)姑娘拿自己的手機(jī)在他們倆上身拍了幾張裸照，后他們各自把下身衣服脫光，呂某1又抱著那個(gè)姑娘用那個(gè)姑娘的手機(jī)給那個(gè)姑娘的胸部和下身照了幾張照片，那個(gè)姑娘讓呂某1把照片刪了，呂某1說(shuō)完了再說(shuō)，他就爬到那個(gè)姑娘身上開(kāi)始抽插，之后那個(gè)姑娘又騎到呂某1身上上下運(yùn)動(dòng)，他們做了一會(huì)，其看到那個(gè)姑娘頭在呂某1的襠部，過(guò)了一陣其隱約記得那個(gè)姑娘用手握著呂某1的生殖器上下運(yùn)動(dòng)，后來(lái)那個(gè)姑娘頭枕在其的腿上躺著，呂某1爬到那個(gè)姑娘的身上上下運(yùn)動(dòng)了一陣就射精了""那個(gè)姑娘讓呂某1把照片刪了，呂某1沒(méi)有答應(yīng)，那個(gè)姑娘又說(shuō)把照片不要往外發(fā)，呂某1說(shuō)要隨叫隨到，要是不來(lái)的話就不敢保證了""呂某1又拿那個(gè)姑娘的電話，姑娘說(shuō)手機(jī)是指紋解鎖，解了幾次沒(méi)解開(kāi)，呂某1說(shuō)要自己去解"。
原審審理中，被告人張某2的辯護(hù)人提交諒解書(shū)、收條各一份，證實(shí)被告人張某2的親屬經(jīng)張某2同意代表被告人張某2賠償被害人損失共計(jì)25000元，被害人出具書(shū)面諒解書(shū)表示諒解。
辯護(hù)人同時(shí)提交被告人張某22015年6月26日至7月16日的住院病歷一份，證實(shí)被告人張某2曾因大腿部骨折，當(dāng)晚其因飲酒過(guò)多意識(shí)模糊，是被害人壓到其大腿，引起疼痛而對(duì)被害人進(jìn)行了推搡，故無(wú)法記得案發(fā)過(guò)程，該證據(jù)經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證并綜合其他證據(jù)，原審法院認(rèn)為該證據(jù)的證明目的不能成立，不予支持。
一審法院認(rèn)為
原審認(rèn)為，被告人呂某1違背婦女意志，使用暴力、脅迫的手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系，被告人張某2幫助被告人呂某1實(shí)施強(qiáng)奸犯罪，其行為均已觸犯刑律，構(gòu)成強(qiáng)奸罪，應(yīng)予刑罰。被告人呂某1、張某2在實(shí)施強(qiáng)奸犯罪以后以非法占有為目的，采用威脅方法劫取被害人的財(cái)物，其行為亦已觸犯刑律，構(gòu)成搶劫罪，應(yīng)予刑罰。公訴機(jī)關(guān)指控二被告人犯強(qiáng)奸罪、搶劫罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控罪名成立，應(yīng)予數(shù)罪并罰。在共同犯罪中，被告人呂某1起主要作用，系主犯，被告人張某2起輔助作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。被告人張某2主動(dòng)協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲被告人呂某1，屬立功，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人呂某1辯稱其是在公安機(jī)關(guān)威脅、毆打和誘導(dǎo)后錄取的口供的辯解無(wú)據(jù)證實(shí)，不予支持；呂某1及其辯護(hù)人辯稱呂某1的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪的辯解、辯護(hù)理由，經(jīng)審查，從被害人及二被告人的陳述均證實(shí)，被害人上車后因其踩踏車門(mén)反抗被被告人呂某1毆打、并對(duì)被告人張某2抓臉及咬胸口的事實(shí)，足以證實(shí)被害人存在反抗的行為，而在被害人反抗不能時(shí)，在當(dāng)時(shí)的環(huán)境下，為避免可能發(fā)生更嚴(yán)重的后果，被害人產(chǎn)生恐懼，出于自我保護(hù)意識(shí)，違背意志，使犯罪行為最終得逞的行為，不屬于自愿，被告人呂某1毆打、語(yǔ)言威脅的行為符合強(qiáng)奸罪構(gòu)成的主客觀要件，故其辯解辯護(hù)理由不能成立，不予支持。被告人呂某1、張某2及其辯護(hù)人辯稱二被告人的行為不構(gòu)成搶劫罪的辯解、辯護(hù)理由，經(jīng)審查綜合全案證據(jù)，被告人呂某1在實(shí)施強(qiáng)奸犯罪行為中已經(jīng)壓制被害人的反抗，使其產(chǎn)生恐懼，之后被告人呂某1對(duì)明知不屬于自己的財(cái)物仍強(qiáng)行留下的行為屬于強(qiáng)行劫取他人財(cái)物的行為，且被告人實(shí)際也占有了該財(cái)物，完成了搶劫犯罪行為，對(duì)于其事后歸還手機(jī)的行為不影響犯罪的成立，被告人張某2在被告人呂某1強(qiáng)行劫取被害人手機(jī)時(shí)未加任何制止行為，系共同犯罪，故被告人呂某1、張某2及其辯護(hù)人的辯解、辯護(hù)理由不能成立，不予支持。被告人張某2的辯護(hù)人辯稱張某2具有自首情節(jié)的辯護(hù)理由，經(jīng)審查，被告人張某2雖主動(dòng)投案，但未能如實(shí)供述自己和同案犯的共同犯罪事實(shí)，其行為不能認(rèn)定為自首，故其辯解、辯護(hù)理由不能成立，不予支持。關(guān)于辯護(hù)人辯稱被告人張某2系從犯，有立功情節(jié)、并賠償被害人損失，取得被害人諒解，建議對(duì)張某2從輕、減輕處罰的辯護(hù)理由成立，應(yīng)予支持。從呂某1處扣押的OPPOR9手機(jī)一部，因在其實(shí)施強(qiáng)奸犯罪時(shí)拍攝被害人身份證相威脅，系作案工具，應(yīng)依法沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)；從張某2處扣押的蘋(píng)果5S手機(jī)一部與本案犯罪無(wú)關(guān)，應(yīng)發(fā)還被告人。原審法院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十六條、第二百六十三條、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第六十九條、第六十八條、第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告人呂某1犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月；犯搶劫罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金1000元。數(shù)罪并罰，總和刑期為有期徒刑七年，并處罰金1000元，決定執(zhí)行有期徒刑六年，并處罰金1000元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2022年11月15日止）二、被告人張某2犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑二年；犯搶劫罪，判處有期徒刑二年四個(gè)月，并處罰金1000元。數(shù)罪并罰，總和刑期為有期徒刑四年四個(gè)月，并處罰金1000元，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金1000元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2020年11月15日止）三、從呂某1處扣押的作案工具OPPOR9手機(jī)一部，依法沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)；從張某2處扣押的蘋(píng)果5S手機(jī)一部發(fā)還被告人。
宣判后，原審被告人呂某1、張某2均不服，向本院提出上訴。原審被告人呂某1上訴稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)有誤，其不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，被害人是自愿與其發(fā)生親密行為的，未發(fā)生性關(guān)系；其不構(gòu)成搶劫罪，本案中其只是對(duì)被害人手機(jī)實(shí)施了保管，并未采取暴力脅迫行為。另外，一審期間其就提出在公安機(jī)關(guān)的供述不真實(shí)，偵查機(jī)關(guān)對(duì)其有毆打、威脅、誘供和疲勞審訊的行為，一審判決對(duì)此未予以明確說(shuō)明。原審被告人張某2上訴稱，一審判決認(rèn)定其構(gòu)成搶劫罪證據(jù)不足，呂某1在實(shí)施搶劫時(shí)并沒(méi)有和其預(yù)謀過(guò)，也沒(méi)有接受過(guò)其的任何幫助，搶劫完成后手機(jī)也是被呂某1占有。上訴人主動(dòng)投案，并如實(shí)交代了犯罪事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為自首。具有立功表現(xiàn)，認(rèn)罪態(tài)度好，積極賠償被害人損失，一審判決量刑過(guò)重。
武威市人民檢察院認(rèn)為，一審判決認(rèn)定被告人呂某1犯強(qiáng)奸罪、搶劫罪，被告人張某2犯強(qiáng)奸罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，認(rèn)定被告人張某2犯搶劫罪的證據(jù)不足；一審判決對(duì)被告人呂某1適用法律準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，對(duì)被告人張某2應(yīng)以強(qiáng)奸罪定罪量刑，并應(yīng)認(rèn)定其自首情節(jié)。
本院認(rèn)為
二審?fù)徶?，武威市人民檢察院當(dāng)庭出示了張某3于2017年10月15日出具的情況說(shuō)明1份，證明在案發(fā)后的第二天中午，張某2說(shuō)呂某1在車?yán)飶?qiáng)奸了一個(gè)女的，他幫著呂某1抓了那個(gè)女的的手，那個(gè)女的在他身上咬了一口，我們就讓他去投案自首，自首后張某2幫刑警隊(duì)的人抓獲了呂某1。上訴人呂某1、張某2及張某2的辯護(hù)人對(duì)該情況說(shuō)明無(wú)異議，呂某1的辯護(hù)人對(duì)該情況說(shuō)明的真實(shí)性不持異議，但認(rèn)為不屬于新證據(jù)。本院認(rèn)為該情況說(shuō)明的部分內(nèi)容與上訴人張某2的供述基本一致，也與本案已查明的事實(shí)相符，故對(duì)情況說(shuō)明中張某2幫助呂某1實(shí)施強(qiáng)奸行為的證明效力予以確認(rèn)。
經(jīng)審理查明，原審判決認(rèn)定上訴人呂某1在上訴人張某2的幫助下，在車內(nèi)強(qiáng)行與宿某某發(fā)生性關(guān)系，上訴人呂某1強(qiáng)行留取宿某某蘋(píng)果6S手機(jī)1部的事實(shí)清楚，認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)已在一、二審開(kāi)庭時(shí)當(dāng)庭出示、宣讀，并經(jīng)質(zhì)證、認(rèn)證，審查屬實(shí)。二審查明的事實(shí)與一審一致。
本院認(rèn)為，原判認(rèn)定上訴人呂某1犯強(qiáng)奸罪、搶劫罪和上訴人張某2犯強(qiáng)奸罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。上訴人呂某1及其辯護(hù)人所持上訴人呂某1不構(gòu)成強(qiáng)奸罪、搶劫罪的意見(jiàn)。經(jīng)查，被害人陳述及二上訴人的供述均證實(shí)，被害人在車內(nèi)喊叫并用腳踩踏車門(mén)時(shí)，遭到上訴人呂某1、張某2的制止和毆打。上訴人張某2受傷的事實(shí)，也印證了被害人強(qiáng)烈的反抗行為。由于二上訴人在車內(nèi)對(duì)被害人實(shí)施的暴力行為，使被害人處于孤立無(wú)援的恐懼之中，在上訴人張某2的幫助下，上訴人呂某1對(duì)被害人實(shí)施了強(qiáng)奸。上訴人呂某1的行為符合強(qiáng)奸罪構(gòu)成的主、客觀要件，原判認(rèn)定其犯強(qiáng)奸罪有充分的證據(jù)證實(shí)。上訴人呂某1在實(shí)施強(qiáng)奸犯罪行為中已經(jīng)壓制被害人的反抗，使其產(chǎn)生恐懼，之后上訴人呂某1對(duì)明知不屬于自己的財(cái)物仍強(qiáng)行留下的行為屬于強(qiáng)行劫取他人財(cái)物的行為，且上訴人呂某1實(shí)際也占有了該財(cái)物，完成了搶劫犯罪行為，對(duì)于其事后歸還手機(jī)的行為不影響犯罪的成立，原判在查明上述事實(shí)的基礎(chǔ)上認(rèn)定上訴人呂某1構(gòu)成搶劫罪并無(wú)不當(dāng)。上訴人呂某1提出其在公安機(jī)關(guān)的供述不真實(shí)，偵查機(jī)關(guān)對(duì)其有毆打、威脅、誘供和疲勞審訊的行為，為此本院依法召開(kāi)了庭前會(huì)議，組織控辯雙方圍繞上訴人呂某1的兩份供述筆錄是否予以排除充分發(fā)表了意見(jiàn)，本院決定對(duì)上訴人呂某1及其辯護(hù)人申請(qǐng)排除的證據(jù)不予排除。故上訴人呂某1及其辯護(hù)人的辯解、辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。上訴人張某2及其辯護(hù)人所持的上訴人張某2不構(gòu)成搶劫罪、有自首情節(jié)、量刑過(guò)重的意見(jiàn)。經(jīng)查，本案中能夠證明上訴人張某2參與商量劫取被害人手機(jī)的只有上訴人呂某1的供述，而被害人的陳述、上訴人張某2的供述一致證實(shí)，對(duì)手機(jī)解碼、拿走手機(jī)的是上訴人呂某1。原審判決以"被告人張某2在被告人呂某1強(qiáng)行劫取被害人手機(jī)時(shí)未加任何制止行為"為由，認(rèn)定上訴人張某2系共同犯罪缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。本案已認(rèn)定的事實(shí)，只能證明二上訴人的行為確已對(duì)被害人形成不能反抗的精神恐懼，但不能證明上訴人張某2在上訴人呂某1強(qiáng)行拿走被害人手機(jī)時(shí)有共同故意，所以原判認(rèn)定上訴人張某2構(gòu)成搶劫罪的證據(jù)不足，應(yīng)予糾正。上訴人張某2在案發(fā)后雖主動(dòng)投案，但未能如實(shí)供述自己和同案犯的全部犯罪事實(shí)，原判認(rèn)定上訴人張某2的行為不構(gòu)成自首并無(wú)不當(dāng)。原判對(duì)上訴人張某2系從犯、有立功情節(jié)、積極賠償被害人損失、取得被害人諒解的實(shí)際情況，在量刑時(shí)已予以充分考量，對(duì)其犯強(qiáng)奸罪的量刑適當(dāng)。故上訴人張某2及其辯護(hù)人的部分辯解、辯護(hù)理由成立，應(yīng)予支持。綜上，原審判決對(duì)上訴人呂某1犯強(qiáng)奸罪、搶劫罪，上訴人張某2犯強(qiáng)奸罪的定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法，認(rèn)定上訴人張某2犯搶劫罪并予以刑罰的證據(jù)不足，本院予以糾正。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）、（二）項(xiàng)、第二百三十三條之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持武威市涼州區(qū)人民法院（2017）甘0602刑初151號(hào)刑事判決第一項(xiàng)、第三項(xiàng)；
二、撤銷武威市涼州區(qū)人民法院（2017）甘0602刑初151號(hào)刑事判決第二項(xiàng)；
三、上訴人張某2犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑二年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2018年11月15日止）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)王德昌
審判員王素芬
審判員蔡立斌
裁判日期
二〇一七年十一月十四日
書(shū)記員
書(shū)記員張光輝
