案由 貪污 受賄 濫用職權(quán)
案號 （2019）鄂03刑終33號
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標準，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細講解內(nèi)容請點擊受賄罪。
湖北省竹山縣人民法院審理湖北省竹山縣人民檢察院指控原審被告人項某某犯貪污罪、受賄罪、濫用職權(quán)罪一案，于2018年11月28日作出（2017）鄂0323刑初223號刑事判決。宣判后，原審被告人項某某不服，向本院提起上訴。本院于2019年1月8日受理后，依法組成由審判員羅云飛擔任審判長，與審判員張友山、王銳參加的合議庭，并將本案全部卷宗移送湖北省十堰市人民檢察院閱卷，于2019年4月3日公開開庭審理了本案。十堰市人民檢察院指派檢察員李郁、楊斌出庭履行職務。上訴人項某某及其辯護人姜榮到庭參加訴訟。二審期間，湖北省十堰市人民檢察院于2019年2月14日建議延期審理一次。經(jīng)合議庭評議，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判決認定：
2005年6月至2009年6月，被告人項某某任十堰市張灣區(qū)蔬菜辦主任；2009年7月至2016年12月，任十堰市張灣區(qū)移民局局長；2016年12月至案發(fā)，任十堰市張灣區(qū)人大常委會副主任。
一、貪污事實
2011年12月8日，四川星星建設集團有限公司（以下簡稱四川星星公司）承接了十堰市張灣區(qū)方灘鄉(xiāng)移民生產(chǎn)安置用地場平工程。項目完工后，湖北省金信造價咨詢有限公司對該項目進行了審計，工程編審價款為15586085.69元人民幣（幣種下同）。2013年，張灣區(qū)移民局委托湖北宇泰咨詢造價有限公司對該工程進行決算審計，審計工程價款為14567804元。張灣區(qū)移民局決定，所有工程均以二次審計結(jié)果作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。2014年1月20日，張灣區(qū)移民局按照二次決算審計的結(jié)果向四川星星公司付清了全部工程款。后張灣區(qū)移民局將兩次審計差額1018281.69元以“應付款”科目記于會計賬目。
2016年6月，被告人項某某得知自己工作可能變動，遂安排張灣區(qū)移民局總經(jīng)濟師兼計劃財務科科長左某（另案處理）將上述掛賬“應付款”1018281.69元套出。左某便在市場小攤販處雕刻了四川星星公司的公章，并于2016年6月25日使用偽造的公章出具了一份虛假的申請支付工程款報告，以四川星星公司名義申請支付工程款1018281.69元。2016年7月4日，項某某簽批“從該公司應付款支付”。次日，左某安排財務出納余某將1018281.69元從張灣區(qū)移民局對公賬戶上轉(zhuǎn)入其以“勾某”名義開設的臨時賬戶上。2016年7月至2017年1月，左某按項某某安排陸續(xù)將上述公款轉(zhuǎn)、取出，其中50萬元存入項某某實際控制的以“劉某1”名義開設的股票賬戶用于炒股，另分多次給付項某某現(xiàn)金16萬元，共給付項某某66萬元。左某將余下的35萬元以定期存款方式存入以“匡某群”名義開設的銀行賬戶上，由左某控制。
2017年2月，被告人項某某得知左某被張灣區(qū)人民檢察院調(diào)查后，因害怕其罪行暴露，遂自籌1018281.69元約見四川星星公司十堰分公司負責人李某1，以現(xiàn)金的方式將1018281.69元交給了四川星星公司十堰分公司。2017年4月，項某某得知檢察機關(guān)已向李某1調(diào)查取證后，遂要求李某1將上述資金轉(zhuǎn)回張灣區(qū)移民局對公賬戶。
案發(fā)后，張灣區(qū)人民檢察院從李某1處扣押贓款1018281.69元，從匡某群處扣押左某贓款35萬元，利息1174元。
上述事實，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，查證屬實的下列證據(jù)予以證實：
1.書證
①戶籍證明、干部任免登記表、十堰市張灣區(qū)委員會任免文件、十堰市張灣區(qū)第九屆人民代表大會第一次會議公告等，證明被告人項某某主體身份和任職情況。
②《建設工程施工合同》，證明張灣區(qū)方灘鄉(xiāng)人民政府與四川星星公司簽訂了方灘鄉(xiāng)生產(chǎn)安置用地場平工程合同。
③張灣區(qū)南水北調(diào)移民安置工程審核咨詢服務費勞務費發(fā)放計算表，證明四川星星公司承接的方灘生產(chǎn)安置用地場平工程，施工單位送審工程價款21354132.12元，經(jīng)湖北省金信造價咨詢有限公司審計，工程價款為15586085.69元。后經(jīng)張灣區(qū)移民局委托湖北宇泰咨詢造價有限公司審計，工程價款為14567804元，該審計減少工程價款1018281.69元。
④四川星星公司請款報告、費用報銷單、支付憑證等，證明2014年1月20日，張灣區(qū)移民局已按照決算審計結(jié)果向四川星星公司支付了方灘鄉(xiāng)生產(chǎn)安置用地場平工程的尾款323618.48元，工程款已結(jié)算完畢。
⑤建筑業(yè)統(tǒng)一網(wǎng)絡代開發(fā)票、應付款明細表、費用報銷單、關(guān)于請求支付工程款的報告、記賬憑證、企業(yè)往來結(jié)算收據(jù)、農(nóng)村信用合作社轉(zhuǎn)賬支票存根、勾某銀行賬戶交易記錄及開戶銷戶資料、匡某群農(nóng)商銀行交易憑條等，證明2016年6月25日，以四川星星公司名義向張灣區(qū)移民局和方灘鄉(xiāng)政府打報告要求支付剩余工程款1018281.69元。2016年7月4日，項某某簽批“從該公司應付款支付”。2016年7月5日，從張灣區(qū)移民局賬戶轉(zhuǎn)入“勾某”農(nóng)商銀行賬戶1018281.69元。2016年7月5日至7月24日，“勾某”農(nóng)商銀行賬戶資金被陸續(xù)轉(zhuǎn)、取出，其中7月8日轉(zhuǎn)入“劉某1”賬戶50萬元，7月18日現(xiàn)金取出500157.79元，7月18日匡某群農(nóng)商銀行賬戶存入35萬元。2016年11月10日，“勾某”賬戶被注銷。
⑥十堰市張灣區(qū)人民檢察院《扣押清單》、湖北暫扣款物票據(jù)，證明2017年6月27日，從李某1處暫扣贓款1018281.69元；2017年7月1日，從匡某群處暫扣左某贓款35萬元、利息1174元。
2.證人證言
①證人左某的證言，主要內(nèi)容為：四川星星公司十堰分公司在張灣區(qū)移民局承接了方灘鄉(xiāng)移民生產(chǎn)安置場平工程，該項目工程款已經(jīng)支付完畢，移民局將前后兩次審計差額1018281.69元以“應付款”科目記于會計賬目。大約2016年6月20幾號，項某某將我叫到他辦公室說：“現(xiàn)在審計已經(jīng)結(jié)束了，你將四川星星公司的那筆錢弄出來，作為以后向上面爭取資金備用”。過了幾天，我拿著四川星星公司以前的票據(jù)去張灣區(qū)大嶺路找了一個小攤販雕刻公章，因當時要做一份假的四川星星公司的請求支付工程款報告以及收據(jù)，所以我當時就雕刻了兩枚公章，一枚是財務專用章，一枚是公司行政印章。雕好公章后，我在附近商店買了一本企事業(yè)單位收款收據(jù)，用辦公電腦打印了一份請求支付工程款的報告，并讓到我辦公室來辦事的人替我書寫了一張收據(jù)，并加蓋上私刻的公章。因當時我手上沒有其他人的銀行卡，我就找我侄兒媳婦嚴某，向她借一張銀行卡使用，過了幾天，嚴某給了我一張她母親勾某的銀行卡。準備好手續(xù)后，就按照程序找項某某簽字，后安排出納余某轉(zhuǎn)款，并對余某說，這是區(qū)領導安排的工程款，要轉(zhuǎn)到個人賬戶，我就將勾某的賬號報給余某并安排她轉(zhuǎn)款。我將第一次審計結(jié)論作為工程款支付記賬依據(jù)，將第二次審計結(jié)論作為工程款算賬依據(jù)，差額1018281.69元一次性由張灣區(qū)移民局對公賬戶轉(zhuǎn)入勾某賬戶。錢到勾某賬戶后，我向項某某匯報，我說將錢取出來給你，項某某說：“用不了那么多，你留35萬元，其余的錢給我拿來”。之后我陸續(xù)將這101萬余元工程款取出來，錢取完之后我將銀行卡還給嚴某，并囑咐她要將這張銀行卡銷戶。錢取出后我給了項某某66萬元，自己留了35萬元。后我找到鄰居匡某群，讓她幫我存款，匡某群用她身份證在農(nóng)商行開戶幫我存了35萬元，并將存款單交給我。大約剛過完年，項某某來我辦公室，問我那35萬元錢是否能拿得出來，因當時匡某群不在十堰，不能立刻取出，我便告訴項某某說拿不出來，項某某也沒有多問了。
②證人嚴某的證言，證明2016年6、7月份，左某找其借銀行卡使用，遂使用其母親勾某的身份證辦了一張賬號為81×××58的農(nóng)商銀行卡交給左某使用，其對銀行卡的使用情況不知情。
③證人勾某的證言，證明沒有使用過農(nóng)商銀行賬號為81×××58的銀行卡，對銀行卡上的交易情況不知情。
④證人劉某1的證言，證明應左某要求提供了兩張農(nóng)行卡，并以其身份在華泰證券開了股票賬戶，賬戶和密碼都交給了左某，對股票賬戶上的資金不知情，也不是自己操作。
⑤證人李某1（四川星星公司十堰分公司經(jīng)理）的證言，主要內(nèi)容為：我們公司于2011年承接了張灣區(qū)方灘鄉(xiāng)移民生產(chǎn)安置場平工程，2012年工程基本完工，工程款已按第二次審計結(jié)論于2014年結(jié)算完畢。2017年春節(jié)之后不久，項某某打電話要和我見面，見面后項某某告訴我，我們公司在第二次審計時減掉的101萬余元工程款，他們私自雕刻了我們公司的公章，打了一份報告，已經(jīng)將這101萬余元的工程款從移民局取出來了，說可以將錢還給我們，如果檢察院的人調(diào)查，就說發(fā)票是我們公司開的，公章是我們公司蓋的。過了兩天，項某某拿著101萬余元現(xiàn)金到我們公司，將錢還給我們，公司會計李某2經(jīng)手清點的，后李某2將錢某入公司賬戶上。2017年4月12日中午，項某某用座機撥打我電話，說上次拿給我們公司的101萬余元錢是屬于多撥付的錢，讓我盡快將這筆錢退回張灣區(qū)移民局，并將移民局賬號報給我。后我安排公司會計李某2將101萬余元從公司賬戶轉(zhuǎn)到張灣區(qū)移民局對公賬戶上。
⑥證人李某2（四川星星公司十堰分公司財務會計）的證言，主要內(nèi)容為：2016年3月以后，四川星星公司的印章被公司總部收回，請求支付工程款的報告及收據(jù)均不是公司出具的，上面加蓋的印章也是假的。2017年2月10日，項某某拿了1011830元現(xiàn)金到我們公司，公司經(jīng)理李某1安排我收下，我清點后存入公司賬戶上。
3.十堰市人民檢察院檢驗鑒定書，證明2016年6月27日湖北省企業(yè)單位往來結(jié)算收據(jù)上的四川星星公司財物專用章印文與2014年1月20日湖北省企業(yè)單位往來結(jié)算收據(jù)上的四川星星公司財物專用章印文不是同一枚印章所蓋。
4.湖北大信天健會計事務所審計報告，主要內(nèi)容為：從賬目上看，方灘鄉(xiāng)生產(chǎn)安置用地場平工程是按15586085.69元結(jié)算的，且已付清，該項目報賬人是王某3、李某2、李某3，而2016年7月的2號憑證支付的1018281.69元的收款人是勾某，從賬目上掩蓋了該1018281.69元資金的實際去向。
5.被告人項某某的供述，主要內(nèi)容為：2016年6月，張灣區(qū)移民局賬上掛有欠四川星星公司1018281.69元錢的工程款，這筆掛賬的工程款稅票、審計都完善了，因我之前已決定所有的工程項目均按照二次復核的審計結(jié)論結(jié)算，四川星星公司的工程款已按二次復核審計結(jié)論結(jié)清了，掛賬的是兩次審計的差價，所以這筆1018281.69元工程款是不再支付四川星星公司的。我當初起意盯上這1018281.69元錢是想跑點項目，實際上這筆錢一分都沒有用到跑項目上。2016年6月，我在辦公室對左某說想辦法弄一筆錢，我馬上工作要變動了，以后用錢就不方便了，正好要跑項目，要想辦法弄點錢。左某說現(xiàn)在管理的嚴，其他的不好弄，單位還掛有四川星星公司的1018281.69元，稅票也完善，又不用再支付了，只有弄這筆錢。我說可以，這筆錢安全，你把相關(guān)手續(xù)搞完善，想辦法把這筆錢套出來。大概是2016年7月，左某拿著四川星星公司要求支付工程款的報告、支付收據(jù)以及財務憑證到我辦公室讓我簽字。我心里知道要求支付工程款的報告和收據(jù)都是偽造的，就問左某這些東西是哪來的，左某說章子是私刻的，要求支付工程款的報告是她偽造的，我說知道了，就在支付憑證上簽了字，并對左某說找一個私人賬號將錢某在里面。過了沒多久，我對左某說給我取50萬元錢某到我用劉某1名字開的股票賬戶對應的銀行卡上，左某答應并執(zhí)行了，之后我從劉某1銀行卡上將錢調(diào)撥了股票賬戶上炒股了。2016年8月至2017年元月，我又授意左某陸續(xù)給我取了16萬元，這16萬元我出差和個人日常生活花掉了，剩余的35萬元一直放在左某那里，我沒有管過。四川星星公司的人不知道這事，因為章子和報告都是假的、偽造的，錢也不用撥付給他們，更不用給他們說了，左某將這筆錢套出來后存在一個姓勾的私人賬戶上。2017年元宵節(jié)前后，我聽說左某要被調(diào)查，我害怕和左某貪污的1018281.69元經(jīng)不起調(diào)查，我就給四川星星公司十堰分公司經(jīng)理李某1打電話，并與他見面，我對李某1說我套了你們公司101萬元錢出來用，現(xiàn)在趕緊還給你，如果檢察院問起來，你就說這101萬元錢還給你們了，李某1答應了。2017年2月10日，我準備了1018300元錢到四川星星公司十堰分公司財務室，將1018300元錢交給公司會計李某2。2017年4月12日，我給李某1打電話說這101萬元實際上不欠你們公司，你趕緊將錢轉(zhuǎn)回移民局，不然還說我們合伙貪污，李某1答應了，我將移民局賬號告訴李某1。2017年4月13日，李某1將1018281.69元轉(zhuǎn)回了移民局財務賬戶上。
上列證據(jù)，經(jīng)當庭質(zhì)證，來源合法，內(nèi)容客觀真實，且與本案具有關(guān)聯(lián)，予以確認。
二、受賄事實
2009年至2016年，被告人項某某在擔任十堰市張灣區(qū)蔬菜辦主任、移民局局長期間，利用職務之便，為他人謀取利益，收受多人錢物共計人民幣169.99萬元。具體事實如下：
1.2009年6月，工程老板庹明庚（另處理）為與項某某搞好關(guān)系，以便日后獲得項某某的幫助和支持，在張灣區(qū)路口送給項某某人民幣9.99萬元，項某某予以收受。
2.2010年冬，庹明庚掛靠湖北三豐建設集團公司在張灣區(qū)承接了黃方公路二標段移民工程，為感謝項某某對其順利承接工程的關(guān)照，在龍城花園小區(qū)地下車庫送給項某某人民幣10萬元，項某某予以收受。
3.2013年春節(jié)，庹明庚為了結(jié)算黃方公路二標段工程款時獲得項某某的關(guān)照，在龍城花園小區(qū)地下車庫送給項某某人民幣20萬元，項某某予以收受。
4.2010年，江蘇中信集團有限公司中標了張灣區(qū)黃龍鎮(zhèn)移民遷建場平土地治理工程，工程項目投資人鄧某1為獲得項某某的關(guān)照，順利結(jié)算工程款，于2010年6月在龍城花園小區(qū)門口送給項某某人民幣20萬元，項某某予以收受。2011年夏，鄧某1再次在龍城花園小區(qū)地下車庫送給項某某人民幣80萬元，項某某予以收受。
5．2010年，工程老板劉某2從湖北棗陽市公路建設有限公司轉(zhuǎn)包了黃方公路十標段的移民工程，為獲得項某某的關(guān)照，順利結(jié)算工程款，在龍城花園小區(qū)地下車庫送給項某某人民幣10萬元，項某某予以收受。
6.2011年夏，劉某2為感謝項某某對其結(jié)算工程款的關(guān)照，在龍城花園小區(qū)地下車庫送給項某某人民幣10萬元，項某某予以收受。
7.2013年秋，劉某2為感謝項某某對結(jié)算黃方公路工程款的關(guān)照，并為了以十堰市大地實業(yè)有限公司名義承包的河西公路王文路移民工程得到關(guān)照，在龍城花園小區(qū)地下車庫送給項某某人民幣10萬元，項某某予以收受。
2017年2月，張灣區(qū)人民檢察院對張灣區(qū)移民局相關(guān)人員進行調(diào)查后，項某某為掩蓋受賄行為于2017年3月向劉某2退回人民幣10萬元。
上述事實，有下列證據(jù)予以證實：
1.書證
①張灣區(qū)黃方公路復建項目二標段中標合同、工程款支付申請表、審批表、費用報銷單、發(fā)票記賬憑證等，證明庹明庚掛靠湖北三豐建設集團公司承接了黃方公路復建項目二標段移民工程，工程款由張灣區(qū)移民局結(jié)算。
②張灣區(qū)黃龍集鎮(zhèn)移民遷建工程協(xié)議書、黃龍鎮(zhèn)政府關(guān)于請求解決黃龍移民集鎮(zhèn)場平資金的請示、統(tǒng)一網(wǎng)絡代開發(fā)票、建設工程造價編審確認表、湖北省企業(yè)單位往來結(jié)算收據(jù)、轉(zhuǎn)賬支票、記賬憑證等，證明2011年4月19日，江蘇中信建設集團有限公司十堰分公司與黃龍鎮(zhèn)政府簽訂工程協(xié)議書，以26064750元合同造價承包黃龍集鎮(zhèn)移民遷建工程，承包方委托代理人鄧某1，工程款由張灣區(qū)移民局結(jié)算。
③張灣區(qū)黃方公路復建項目十標段中標合同、工程款支付申請表、審批表、費用報銷單、發(fā)票記賬憑證、王文公路協(xié)議書等，證明劉某2從湖北棗陽市公路建設有限公司轉(zhuǎn)包了黃方公路十標段移民工程及以十堰市大地實業(yè)有限公司名義承包的河西公路王文路移民工程，工程款均由張灣區(qū)移民局結(jié)算。
2.證人證言
①證人庹明庚的證言，主要內(nèi)容為：2009年6月份的一天，我準備了99900元現(xiàn)金裝在黑色塑料袋里，在十堰大川我車上送給了項某某99900元，意圖是感謝項某某以前對我的關(guān)照及以后有機會給找點工程干，項某某說不客氣，一有機會就盡力幫忙。2010年冬，我掛靠湖北三豐建設集團有限公司承接了黃方公路工程。該工程資金是移民資金，歸移民局管，為了感謝項某某在中標時的幫助和以后順利結(jié)算工程款，我準備了10萬元現(xiàn)金裝在黑色塑料袋里，在項某某住的龍城花園地下車庫車上送給了項某某，他說一定要把工程干好。2013年春節(jié)前，我準備了20萬元現(xiàn)金裝在酒箱子里，在龍城花園地下車庫將酒箱子放在項某某車后備箱里，請他把工程款解決快點，也順便拜年。和項某某沒有經(jīng)濟往來，所送399900元沒有退還。
②證人鄧某1的證言，主要內(nèi)容為：2010年，江蘇中信集團有限公司中標黃龍鎮(zhèn)移民遷建項目的場平工程和土地治理工程，我是項目投資人。工程于2010年3月初開工，2011年底完工。2010年6月份左右，我從家里準備了20萬元現(xiàn)金裝在黑色塑料袋里，到龍城花園門口，在項某某車上，將20萬元送給項某某，送20萬元的目的是和他搞好關(guān)系，獲得他對項目的支持，為以后結(jié)算做準備。2011年6、7月份，我湊了80萬元現(xiàn)金裝在酒箱子里到龍城花園地下車庫與項某某見面，將裝有80萬元錢的箱子搬到項某某的黑色漢蘭達車上。這次送錢是因為年底工程快完工了，工程款雖有結(jié)算，但差額很多，我墊資工程款太多，想讓他早點給我結(jié)算工程款。共送給項某某100萬元，他沒有退還我。
③證人劉某2的證言，主要內(nèi)容為：我在張灣區(qū)移民局承接了黃方公路和河西公路王文路工程。2010年春季的一天，我聽說張灣區(qū)黃方公路要招標建設，這是移民工程，為了事先與項某某拉近關(guān)系，在項某某居住的龍城花園小區(qū)地下車庫與項某某見面，將事先準備好的裝有10萬元現(xiàn)金的黑色塑料袋放在項某某車座位上。2011年夏季的一天，我承包的黃方公路正在施工，剛結(jié)算一筆工程款，我在項某某居住的龍城花園地下車庫與項某某見面，我從車上將事先準備好的裝有10萬元現(xiàn)金的黑色塑料袋放在項某某車后座上，并說“感謝項局對我的關(guān)照幫助”。2013年秋季的一天，我聽別人說項某某那段時間比較缺錢，我在項某某居住的龍城花園車庫與項某某見面，我從車上將事先準備好的裝有10萬元現(xiàn)金的黑色塑料袋拿出來放在項某某車后座上，并說“聽說項局最近缺錢，小兄弟給你湊了點錢，你先緩和用一下”。這次送錢是因為我承接的黃方公路已完工，又承接了河西公路王文路工程，感謝項某某在前期工程款結(jié)算方面的關(guān)照，也希望以后繼續(xù)得到關(guān)照。2017年3月份的一天，項某某打電話約我在龍城花園小區(qū)大門口見面，見面后項某某上我的車，將一個裝有東西的黑色袋子放在我車上，并說：“這是10萬元錢，先退給你，剩余的20萬元以后湊夠了再給你”。我因那段時間資金緊張，就收下了。
3.被告人項某某在偵查階段多次一致的供述及書寫的交待材料，與證人證言所證內(nèi)容一致。
上列證據(jù)經(jīng)當庭質(zhì)證，來源合法，內(nèi)容客觀真實，且與本案具有關(guān)聯(lián)，予以確認。
三、濫用職權(quán)事實
1.2011年至2014年，被告人項某某在擔任十堰市張灣區(qū)移民局局長期間，擅自決定并授意該局總經(jīng)濟師兼計劃財務科科長左某多次違規(guī)套取南水北調(diào)移民工作管理業(yè)務經(jīng)費，左某安排該局財務出納余某（另案處理）、鄧某2通過虛開發(fā)票的方式向該局財務報賬59次，并利用將需入賬的支票存根聯(lián)收款人填寫為虛開發(fā)票的單位，銀行付款聯(lián)收款人填寫為個人賬戶的“鴛鴦”支票方式，將報賬所獲資金轉(zhuǎn)入以王某1、陳某、侯某等七人名義開設的銀行賬戶，套取移民管理業(yè)務經(jīng)費共計710634元。項某某擅自決定將上述所套取資金用于待客送禮、贈送禮品等。
2.2013年6月，被告人項某某授意左某將江蘇中信建設集團有限公司施工項目（黃龍鎮(zhèn)李家灣后山移民治地工程）中已被審計審減不需再支付的工程款34406.92元，以虛假報銷的名義核銷套取，后左某將該款轉(zhuǎn)入其掌控的“伍某”個人賬戶，用于項某某和左某到省里跑項目等開支。
上述事實，被告人項某某在開庭審理過程中亦無異議，且有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，查證屬實的下列證據(jù)予以證實：1.書證記賬憑證、費用報銷單、發(fā)票、轉(zhuǎn)賬支票存根、進賬單、賬戶交易明細、審計報告等；2.證人左某、劉某3、葉某1、朱某、陳某、伍某、侯某、王某1、葉某2、余某、鄧某2、嚴某、戚某等人的證言；3.被告人項某某多次一致的供述。
另查明：2017年2月18日，十堰市張灣區(qū)人民檢察院以另案被告人左某涉嫌貪污（1018281.69元）立案偵查。2017年4月21日，十堰市人民檢察院以證人身份通知項某某接受詢問。4月22日，被告人項某某書寫交待材料，交待了伙同左某貪污1018281.69元公款的事實及收受庹明庚39.99萬元、鄧某1100萬元、劉某230萬元的事實。同日，十堰市人民檢察院以項某某涉嫌濫用職權(quán)、受賄、貪污對其立案偵查并采取強制措施。十堰市人民檢察院于2017年4月27日、4月28日、6月20日分別詢問證人庹明庚、鄧某1、劉某2。
針對被告人項某某及其辯護人提出的辯解和辯護意見，結(jié)合本案的事實和證據(jù)，評判如下：
1.關(guān)于被告人項某某及其辯護人所提套取公款1018281.69元是準備用于區(qū)政府安排爭取項目時使用，個人只是暫時保管，和左某分別保管是便于相互監(jiān)督，沒有貪污的主觀故意的辯解和辯護意見。
經(jīng)查，被告人項某某在擔任張灣區(qū)移民局局長期間，由其決定所有的工程項目均按二次復核審計結(jié)論結(jié)算工程款，張灣區(qū)移民局已按二次復核審計結(jié)論對四川星星公司承接的方灘鄉(xiāng)移民生產(chǎn)安置用地場平工程進行了結(jié)算。兩次審計差額1018281.69元以“應付款”科目記于會計賬，該款不需支付四川星星公司，屬張灣區(qū)移民局管理的移民資金，對此項某某及左某均是明知的。2016年6月，項某某得知其工作可能變動，認為套取該筆公款是安全的，便以日后用錢方便和跑項目為由，授意左某套出該筆公款。但該筆公款套出后沒有用于跑項目等公務支出，后項某某授意左某將50萬元轉(zhuǎn)入其個人控制的股票賬戶用于炒股，另取得16萬元現(xiàn)金自用，共取得66萬元。左某不清楚給項某某66萬元的用途，項某某對左某掌控的35萬余元余款的去向和用途不予過問，不存在二人暫時分別保管并相互監(jiān)督，其二人實質(zhì)上已對該筆公款進行了私分，其貪污該筆公款的主觀故意明顯。同時，項某某提出所取得的16萬元現(xiàn)金有部分用于公務支出，現(xiàn)無證據(jù)予以證實。即便如此，所用公務支出可通過正當途徑核銷處理，不影響其個人貪污取得該款的性質(zhì)。因此，被告人項某某及辯護人所提該項辯解和辯護意見不成立，不予采納。
2.關(guān)于被告人項某某及其辯護人所提收受劉某2現(xiàn)金10萬元，并非指控30萬元的辯解和辯護意見。
經(jīng)查，2017年4月22日，在偵查機關(guān)未掌握項某某受賄線索時，項某某書寫交待材料，主動交待分三次收受劉某2現(xiàn)金30萬元，每次10萬元的事實，后偵查機關(guān)對其訊問時，項某某又多次詳細交待了收受劉某230萬元的時間、地點、原因等。偵查機關(guān)于2017年6月20日詢問證人劉某2，劉某2證實向項某某送錢的時間、地點、金額、目的等事實與項某某供述基本一致，其屬于“先供后證”。因此，被告人項某某及辯護人的該項辯解和辯護意見不能成立，不予采納。
3.關(guān)于被告人項某某的辯護人所提收受劉某2現(xiàn)金10萬元已在刑事立案前退還，不應認定為受賄的辯護意見。
經(jīng)查，被告人項某某收受劉某2財物的時間發(fā)生在2010年至2013年秋。2017年2月，張灣區(qū)人民檢察院對張灣區(qū)移民局工作人員左某等相關(guān)人員進行調(diào)查后，項某某于2017年3月退還劉某2現(xiàn)金10萬元。項某某退還10萬元的時間雖在其刑事立案之前，但其收受和退還之間的時間跨度長達幾年，且是在原工作單位張灣區(qū)移民局相關(guān)人員被調(diào)查后退還，目的是掩蓋其受賄行為，其退還行為不影響受賄行為的性質(zhì)。因此，辯護人的該項辯護意見不能成立，不予采納。
4.關(guān)于被告人項某某辯護人所提2009年收受庹明庚9.99萬元現(xiàn)金，因項某某此時系張灣區(qū)蔬菜辦主任，未到移民局工作，沒有為庹明庚辦任何具體事情，不具備利用職務之便非法收受他人財物和為他人謀利的受賄要件，該筆不構(gòu)成受賄的辯護意見。
經(jīng)查，2009年，項某某收受庹明庚現(xiàn)金9.99萬元時，雖然庹明庚沒有提出具體的請托事項，項某某也確系張灣區(qū)蔬菜辦主任，但項某某仍系國家工作人員身份，其明知庹明庚送錢的目的是為了與其處理好關(guān)系，便于日后得到關(guān)照，幫助找工程做，仍收受該筆大額現(xiàn)金，是其對庹明庚送錢目的的認可，且在此后利用擔任張灣區(qū)移民局局長的職務之便為庹明庚謀取了利益，其行為仍屬實質(zhì)上的“權(quán)錢交易”。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第二款：“國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益前后多次收受請托人財物，受請托之前收受的財物數(shù)額在一萬元以上的，應當一并計入受賄數(shù)額”之規(guī)定，該筆應認定為受賄。因此，辯護人的該項辯護意見不能成立，不予采納。
5.關(guān)于被告人項某某辯護人所提受賄的現(xiàn)金來源不清，部分贓款去向不明，僅靠言詞證據(jù)不能排除合理懷疑，對受賄指控應以存疑不訴處理的辯護意見。
經(jīng)查，指控項某某受賄的事實，均是項某某主動交待的，后偵查機關(guān)向證人（行賄人）調(diào)查取證，證人證實了所送現(xiàn)金是其事先準備的及送錢的時間、地點、金額、目的等事實，證人證言與被告人項某某的交待和供述基本一致，且證人均利用項某某的職務便利謀取了利益，該指控事實是清楚的，不存在合理懷疑，部分贓款去向不明，不影響受賄性質(zhì)的成立。因此，辯護人的該項辯護意見不能成立，不予采納。
6.關(guān)于被告人項某某及其辯護人所提指控受賄事實是在偵查機關(guān)未掌握線索時主動交待的，具有受賄自首情節(jié)的辯解和辯護意見。
經(jīng)查，偵查機關(guān)雖沒有出具案件偵破說明，但根據(jù)案件證據(jù)材料反映，2017年2月18日，十堰市張灣區(qū)人民檢察院對指控的貪污共犯左某以涉嫌貪污立案偵查，同年4月21日，十堰市人民檢察院以證人身份通知項某某接受詢問。4月22日，項某某書寫了指控受賄事實的交待材料，同日對其立案偵查。后偵查機關(guān)向證人（行賄人）調(diào)查，且案件無證據(jù)材料反映偵查機關(guān)在項某某交待受賄事實之前已掌握受賄線索，從有利于被告人的原則，應認定被告人項某某是在偵查機關(guān)未掌握受賄線索時主動交待受賄事實，符合自首條件，應認定受賄具有自首情節(jié)。因此，被告人項某某及辯護人的該項辯解和辯護意見成立，予以采納。
7.關(guān)于被告人項某某及其辯護人所提違規(guī)套取南水北調(diào)移民管理資金，均是下?lián)艿哪纤闭{(diào)移民工作管理業(yè)務經(jīng)費，均用于真實的公務支出，屬于違反財務管理，不構(gòu)成濫用職權(quán)罪的辯解和辯護意見。
經(jīng)查，被告人項某某擅自決定并授意該局總經(jīng)濟師兼計劃財務科科長左某采取虛開發(fā)票報賬、虛假報銷工程款后利用“鴛鴦”支票轉(zhuǎn)出資金的方法違規(guī)套取移民管理資金，致使移民管理資金745040.92元被用于待客送禮、贈送禮品、跑項目等開支。雖然所套資金中大部分屬于下?lián)艿囊泼窆ぷ鞴芾順I(yè)務經(jīng)費，但其開支和核銷均要據(jù)實，且要符合規(guī)定。項某某擅自決定違規(guī)套取并開支的行為既違反了財務管理制度，又致使國家財產(chǎn)遭受了重大經(jīng)濟損失，符合濫用職權(quán)罪的主、客觀構(gòu)成。所套取的資金用于了公務支出不影響其濫用職權(quán)的性質(zhì)，僅可作量刑情節(jié)予以考慮。因此，被告人項某某及辯護人所提該項辯解和辯護意見不能成立，不予采納。
原審法院認為，被告人項某某身為國家機關(guān)工作人員，利用職務便利，指使并伙同他人侵吞公款，數(shù)額巨大；利用職務便利，為相關(guān)單位和個人謀取利益，非法收受他人財物，數(shù)額巨大；濫用職權(quán)，致使國家財產(chǎn)遭受重大經(jīng)濟損失，其行為已分別構(gòu)成貪污罪、受賄罪、濫用職權(quán)罪，應數(shù)罪并罰。公訴機關(guān)指控貪污、受賄、濫用職權(quán)的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控罪名成立，應予以支持。被告人項某某貪污移民特定款物，應從重處罰。被告人項某某與左某具有共同貪污和濫用職權(quán)犯罪故意，系共同犯罪，在犯罪過程中，項某某均起主要作用，屬主犯，均應按照其參與的全部犯罪處罰。案發(fā)前，被告人項某某已退清全部貪污贓款1018281.69元，因偵查機關(guān)同時從左某處扣押其所得贓款35萬元，項某某在貪污犯罪中多退交贓款35萬元，該35萬元應作為項某某受賄所退贓款，故對其貪污犯罪可從輕處罰。被告人項某某具有受賄自首情節(jié)，并退交了部分贓款，對受賄犯罪可依法從輕處罰。鑒于被告人項某某濫用職權(quán)違規(guī)套取移民管理資金用于公務支出，其犯罪情節(jié)輕微，對該罪可免予刑事處罰。被告人項某某辯護人提出的與上述相關(guān)的從輕或減輕處罰的辯護意見成立，予以采納。根據(jù)被告人項某某犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度及悔罪表現(xiàn)，依法判決：一、被告人項某某犯貪污罪，判處有期徒刑四年十個月，并處罰金人民幣二十五萬元；犯受賄罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣三十萬元；犯濫用職權(quán)罪，免予刑事處罰，總和刑期九年十個月，決定執(zhí)行有期徒刑八年，并處罰金人民幣五十五萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年4月23日起至2025年4月22日止）二、扣押在案的貪污所得一百零一萬八千二百八十一元六角九分依法返還張灣區(qū)移民局；受賄所得贓款三十五萬元依法上繳國庫，由扣押機關(guān)十堰市張灣區(qū)人民檢察院執(zhí)行。三、未退繳的受賄所得一百三十四萬九千九百元依法予以追繳，追繳后由追繳機關(guān)上繳國庫。
上訴人項某某上訴并辯解稱，認定其構(gòu)成貪污罪事實錯誤導致定性錯誤，量刑過重；受賄罪部分證據(jù)不足，認定事實錯誤、贓款退回金額認定不準。請求二審法院依法查明事實，改判上訴人貪污罪不成立，對受賄改判從輕處罰，對收繳款金額給予改判。理由：1、上訴人不具備將1018281.69元占為已有的主觀故意，沒有造成國家或集體任何損失，充其量是一種私設小金庫的行為，其中16萬元為跑項目出差支出，并非私分，占為已有，并且此款項分別保管在上訴人和證人左某處，為的是相互監(jiān)督。若定罪也只可能構(gòu)成挪用資金罪。2、即使挪用罪成立，但挪用的資金性質(zhì)也而非移民特定資金。不屬從重處罰量刑情節(jié)，起訴書中沒有認定此款項是移民特定資金，在庭審中也沒有將此量刑情節(jié)進行辯論。在判決書認定違反程序規(guī)定。3、認定受賄罪部分證據(jù)不足，事實認定錯誤。對劉某2、庹明庚二人的行賄因無任何利益可謀，不構(gòu)成受賄罪。雖然上訴人主動交待，但不構(gòu)成犯罪；受賄是存在先供后證，證據(jù)不足，認定事實錯誤；部分受賄金額來源不明，去向不明，事實不清。4、退贓部分認定錯誤。2017年2月，上訴人自知收他人財物是違法行為，故以利息為名向區(qū)紀檢委上交50萬元贓款，但一審判決中對此沒有作任何說明和處理。5、上訴人認罪態(tài)度好，且對十堰市經(jīng)濟發(fā)展有巨大貢獻，工作成績突出，應從輕或減輕處罰。
辯護人姜榮辯護稱：1、一審法院認定上訴人項某某構(gòu)成貪污罪屬于認定錯誤，導致量刑錯誤。上訴人項某某主觀上沒有占為己有，沒有造成損失，這個錢套取的目的是為了爭取項目。如果構(gòu)成貪污罪，也應該扣除用于工作方面的16萬元。這個錢并不是國家的移民專用款。受賄罪部分，部分證據(jù)不足。黃方公路項目是張灣區(qū)交通局的項目，移民局只是支付工程款，不會對該工程有影響。部分受賄的金額來源不明，去向不明。部分證據(jù)不足，按照疑罪從無的原則應當不予認定。三、已退給劉某2的10萬元、之前向張灣區(qū)紀委交納的50萬元應該予以認定為退贓金額，應扣減退繳款并在量刑時予以考慮。50萬元的問題，雖然這個錢退給了張灣區(qū)紀委，張灣區(qū)紀委雖然不是辦案機關(guān)，但是項某某并不清楚，所以應該認定為退贓金額。四、上訴人的認罪態(tài)度好，在工作期間作出了重大貢獻，法院應該予以考慮。
湖北省十堰市人民檢察院閱卷并出庭二審法庭后認為，原審判決認定上訴人項某某犯貪污罪的事實清楚，證據(jù)確實充分。項某某等人貪污的公款，是移民局依法爭取、管理的移民建設資金，是司法解釋規(guī)定的貪污賄賂犯罪“其他較重情節(jié)”的特定款物。項某某收受劉某2、庹明庚、鄧某1賄賂的犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分。根據(jù)項某某在2017年4月26日和5月5日的供述，及張灣區(qū)紀委出具的收到了項某某50萬元的情況說明，沒有證據(jù)證明這50萬元與本案中項某某涉嫌貪污、受賄、濫用職權(quán)一案有關(guān)聯(lián)。建議二審法院駁回上訴，維持原判。
庭審中，上訴人項某某的辯護人向法庭提交了一份《湖北省農(nóng)村信用社（商業(yè)銀行、合作銀行）現(xiàn)金繳款單》回單，用以證明項某某于2017年3月24日通過銀行向十堰市張灣區(qū)財政局——區(qū)紀委82010000000601510賬戶存入了50萬元，是項某某的退贓款。出庭檢察員對該證據(jù)的真實性沒有異議，對證明目的有異議，認為是案發(fā)前項某某向張灣區(qū)紀委繳納的，辦案機關(guān)也向項某某查證過，項某某作了說明并且簽字確認了，該款項與本案無關(guān)。檢察員沒有向法庭提交新的證據(jù)。
開庭后，中共十堰市張灣區(qū)紀律檢查委員會（以下簡稱張灣區(qū)紀委）于2019年4月10日向本院提交了一份《情況說明》，附上訴人項某某配偶及其本人的申請復印件?！肚闆r說明》的原文為：2017年3月24日，張灣區(qū)紀委廉政賬戶收到一筆匿名人員上交的50萬款項，后經(jīng)區(qū)紀委機關(guān)財務部門多方了解核實，該筆50萬款項系張灣區(qū)人大原副主任項某某所交。2017年4月項某某因涉嫌職務犯罪問題被檢察機關(guān)采取刑事強制措施后，因其為縣處級黨員領導干部，區(qū)紀委無調(diào)查權(quán)限，且其職務違法犯罪問題已由檢察機關(guān)先行受案偵查，故無法開展此款調(diào)查定性等工作。2019年3月以來，項某某涉嫌犯貪污罪、受賄罪、濫用職權(quán)罪一案進入上訴審，其本人及妻子等向區(qū)紀委提出書面申請，所表達主要意思為50萬系項某某上交的受賄贓款，請相關(guān)機關(guān)上繳國庫。在向區(qū)委和市紀委專題匯報后，區(qū)紀委常委會議經(jīng)討論認為，本著客觀真實、實事求是原則，應向?qū)徟袡C關(guān)將該款情況如實予以說明，供法庭審理作為參考。該50萬款項最后如何定性，依司法機關(guān)調(diào)查及生效判決意見為準，張灣區(qū)紀委將積極配合市中院對該款后續(xù)處理處置工作。
上述《情況說明》及相關(guān)附件控辯雙進行了書面質(zhì)證。上訴人項某某的辯護人認為，該證據(jù)證明被告人項某某于2017年3月24日向張灣區(qū)紀委上交的50萬元屬實；未發(fā)現(xiàn)被告人項某某除本案所涉犯罪外，尚有違法收受他人財物的違法犯罪事實；系當時存有僥幸心理未說明，但內(nèi)心真實想法這50萬元系退贓款。請求法院對被告人項某某在案發(fā)前向張灣區(qū)紀委上交的50萬元認定為被告人項某某的退贓款。十堰市人民檢察院對該證據(jù)審查后認為，該50萬元與項某某涉嫌貪污、受賄、濫用職權(quán)一案沒有關(guān)聯(lián)，堅持二審開庭出庭檢察員意見。
二審經(jīng)審理查明的事實與一審查明的事實一致，所有證據(jù)均經(jīng)一審庭審質(zhì)證，二審審查、核實，來源合法、有效，所證內(nèi)容客觀真實，本院予以確認。
本院認為，上訴人項某某身為國家機關(guān)工作人員，利用職務便利，指使并伙同他人侵吞公款，數(shù)額巨大；利用職務便利，為相關(guān)單位和個人謀取利益，非法收受他人財物，數(shù)額巨大；濫用職權(quán)，致使國家財產(chǎn)遭受重大經(jīng)濟損失，其行為分別構(gòu)成貪污罪、受賄罪、濫用職權(quán)罪，應數(shù)罪并罰。關(guān)于上訴人項某某及其辯護人提出的原判決認定貪污罪、受賄罪相關(guān)的上訴理由及辯解、辯護意見與一審時的辯解、辯護意見基本一致，原審法院已作出評價，并無不當，本院予以確認。該相關(guān)上訴理由及辯解、辯護意見與已查明的事實不符，不能成立，本院不予采納。關(guān)于上訴人項某某及其辯護人提出的貪污罪中資金性質(zhì)非移民特定資金，不屬從重處罰量刑情節(jié)相關(guān)的上訴理由及辯解、辯護意見，經(jīng)查，四川星星公司承接的方灘鄉(xiāng)移民生產(chǎn)安置用地場平工程施工合同載明，該工程立項批準或核準、備案文號為鄂移民財南（2010）13號，資金來源為中央投資專項資金；湖北信大天健會計師事務有限公司向十堰市張灣區(qū)人民檢察院出具的審計報告載明，張灣區(qū)移民局2010年至2016年移民資金收支的相關(guān)工程款中涉及該場平工程的全部支出款項，該局主要資金來源是省移民局移民專項資金和南水北調(diào)財政專項資金，包括涉案的1018281.69元，足以認定上訴人項某某貪污資金的性質(zhì)為移民資金，是貪污賄賂犯罪“其他較重情節(jié)”的特定款物，原判決將該款項定性為移民資金并無不當，是司法裁判的法律適用問題，并不違反法定程序。因上訴人項某某貪污金額已達到“數(shù)額巨大”標準，實質(zhì)并未對其加重處罰。該相關(guān)上訴理由及辯解、辯護意見不能成立，本院不予采納。關(guān)于上訴人項某某及其辯護人提出的向張灣區(qū)紀委上交的50萬元為退贓款相關(guān)的上訴理由及辯解、辯護意見，經(jīng)查，上訴人項某某本人關(guān)于該款的自書材料及多次供述不一致，二審新證據(jù)雖然能夠證實上訴人項某某案發(fā)前向張灣區(qū)紀委賬戶存入了50萬元，但據(jù)張灣區(qū)紀委二審期間向本院出具的《情況說明》，該50萬元相關(guān)機關(guān)在本案審理終結(jié)前仍然沒有作出定性意見，且該款在本案審查起訴時亦未隨案移送，也無其他相關(guān)證據(jù)證明該款與本案有關(guān)。該相關(guān)上訴理由及辯解、辯護意見不能成立，本院不予采納。關(guān)于辯護人提出的已退給劉某2的10萬元相關(guān)的辯護意見，經(jīng)查，原判決已查明該事實，未從上訴人項某某受賄所得應退繳的款項中予以扣減，但對其犯受賄罪認定了自首、部分退贓的從輕處罰情節(jié)，對其進行了從輕處罰，雖未單獨對其案發(fā)前退還該10萬元受賄款進行專門評價，并不影響對其犯受賄罪的量刑。辯護人提出的關(guān)于應扣減上訴人項某某受賄所得退繳款10萬元的辯護意見成立，本院予以采納，涉及該10萬元量刑相關(guān)的辯護意見，本院不予支持。上訴人項某某的量刑情節(jié)原審法院已作出評價，且量刑時已在法定幅度內(nèi)充分考量，并無不當，本院予以確認。湖北省十堰市人民檢察院關(guān)于對上訴人項某某定罪、量刑及回應其上訴理由的出庭意見和對新證據(jù)的質(zhì)證意見正確，本院予以支持。綜上，原判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分。審判程序合法。對原審被告人項某某定罪準確，量刑適當，本院予以維持；但對扣押在案依法應返還的款項數(shù)額及未退繳的受賄所得金額認定不當，本院予以改判。上訴人項某某案發(fā)前退還給行賄人劉某2的10萬元，屬行賄贓款，應由相關(guān)機關(guān)依法另案予以追繳。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款，第三百八十三條第一款第二項、第三款，第三百八十五條第一款，第三百八十六條，第三百九十七條第一款，第三十七條，第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第六十七條第一款，第六十九條第一款、第三款，第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條、第十八條、第十九條第一款，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第二項規(guī)定，判決如下：
一、維持湖北省竹山縣人民法院（2017）鄂0323刑初223號刑事判決第一項，即“被告人項某某犯貪污罪，判處有期徒刑四年十個月，并處罰金人民幣二十五萬元；犯受賄罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣三十萬元；犯濫用職權(quán)罪，免予刑事處罰；總和刑期九年十個月，決定執(zhí)行有期徒刑八年，并處罰金人民幣五十五萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2017年4月23日起至2025年4月22日止）?！?/p>
二、撤銷湖北省竹山縣人民法院（2017）鄂0323刑初223號刑事判決第二項、第三項，即“扣押在案的貪污所得一百零一萬八千二百八十一元六角九分依法返還張灣區(qū)移民局；受賄所得贓款三十五萬元依法上繳國庫，由扣押機關(guān)十堰市張灣區(qū)人民檢察院執(zhí)行。未退繳的受賄所得一百三十四萬九千九百元依法予以追繳，追繳后由追繳機關(guān)上繳國庫?！?/p>
三、扣押在案的貪污所得六十六萬八千二百八十一元六角九分依法返還張灣區(qū)移民局，由扣押機關(guān)返還；受賄所得贓款三十五萬元依法上繳國庫，由扣押機關(guān)上繳國庫。
四、未退繳的受賄所得一百二十四萬九千九百元依法予以追繳，追繳后由追繳機關(guān)上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判長 羅云飛
審判員 張友山
審判員 王 銳
二〇一九年四月二十四日
書記員 王 亮
