案由 幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動
案號 （2021）川01刑終790號
成都市郫都區(qū)人民法院審理成都市郫都區(qū)人民檢察院指控被告人彭某犯幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪一案，于2021年8月24日作出（2021）川0117刑初516號刑事判決。宣判后，成都市郫都區(qū)人民檢察院提出抗訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2021年11月9日公開開庭審理了本案，四川省成都市人民檢察院指派檢察員王黎莉出庭支持抗訴，原審被告人彭某及辯護人李欣雨到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定，2021年4月3日至4月12日，被告人彭某為牟取法非法利益，在成都市郫都區(qū)紅光街道思源路1406號房間、成都市金牛區(qū)二環(huán)路西晶快捷酒店211號房間兩處，調(diào)試架設“話務寶”，為電信詐騙犯罪分子提供通信支持，致使電信詐騙犯罪分子利用話務寶內(nèi)的手機號181××××3422、178××××7610對何某、許某實施電信詐騙，分別騙取9999.9元、13490元，在此期間，被告人彭某違法所得共計人民幣16592.3元。2021年8月4日，彭某親屬向成都市郫都區(qū)人民檢察院代為退贓人民幣16592.3元。
另查明，2021年4月13日，公安機關(guān)扣押了被告人彭某以下涉案物品：2臺絡漫寶（話務寶）設備、2臺筆記本電腦、486張電信手機卡、4部手機、2臺“貓池”、1臺臺式電腦主機、8張聯(lián)通手機卡、10張銀行卡、7臺POS終端、50個快遞袋（內(nèi)含手機卡）、2180張電信LTE卡、2張移動物聯(lián)網(wǎng)卡。2021年5月13日，公安機關(guān)向被告人彭某家屬發(fā)還了以上扣押物品中的2臺筆記本電腦、1臺臺式電腦主機。2021年8月24日，公安機關(guān)出具《情況說明》，載明以上扣押的4部手機中，OPPO手機內(nèi)安裝有和犯罪分子“等七月”“紫薇”進行交流的工具蝙蝠APP，其余三部手機內(nèi)未發(fā)現(xiàn)與作案有關(guān)的內(nèi)容。
原審認定上述事實的證據(jù)，有物證、書證、檢查筆錄、證人證言、被告人供述和辯解等。
原判認為，被告人彭某明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，其行為確已構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪。被告人彭某歸案后如實供述自己的犯罪事實，系坦白，依法可以從輕處罰，因其系初犯、無前科，且主動退贓、認罪認罰，依法可以從寬處理。公訴機關(guān)提出的量刑建議符合法律規(guī)定，予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百八十七條之二、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決：被告人彭某犯幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣五千元；對扣押在案的作案工具予以沒收，責令被告人彭某退賠被害人經(jīng)濟損失（已退賠）。
宣判后，原公訴機關(guān)提出彭某未退賠被害人損失，原判判決確認彭某已退賠被害人損失、未對扣押在案的涉案財物16592.3元判決處理系認定事實錯誤，應依法改判的意見。
原審被告人彭某及辯護人提出原判罰金過重、其未從被害人被騙損失中獲利不應責令退賠被害人損失、未對違法所得進行處理、未發(fā)還被告人兩部手機等合法財產(chǎn)，請求二審予以糾正的意見。
經(jīng)二審查明的事實及采信的證據(jù)與原判一致，本院予以確認。
本院認為，原審被告人彭某明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，為其犯罪提供通訊傳輸技術(shù)支持，情節(jié)嚴重的行為，已構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪。彭某系初犯，歸案后如實供述犯罪事實并認罪認罰、主動退賠違法所得，依法可從輕處罰。
扣押在案的16592.3元系違法所得，“話務寶”、華為手機、小辣椒手機系供犯罪所用財物，均應予沒收。其余扣押在案的物品，作為原審被告人個人財產(chǎn)用于執(zhí)行財產(chǎn)刑。
針對抗訴機關(guān)所提原判未處理涉案財物、判決確認已退賠被害人損失不當?shù)囊庖?，本院認為，彭某通過幫助他人架設、管理、維護“話務寶”從上家獲取固定報酬，并非通過具體詐騙行為獲取被害人財物，故彭某不具有退賠被害人損失的義務，但對其違法所得16592.3元應予沒收。對抗訴機關(guān)意見予以支持。
針對原審被告人及辯護人的意見，本院認為，第一，原審被告人彭某在審查起訴階段簽署認罪認罰具結(jié)書，認可公訴機關(guān)量刑建議，原判適用認罪認罰程序?qū)徖?，并綜合原審被告人的犯罪事實、情節(jié)，采納公訴機關(guān)量刑建議并無不當，故辯護人所提原判罰金過重的意見不能成立，不予采納；第二，關(guān)于扣押在案的涉案物品，根據(jù)在案證據(jù)證實，扣押在案的“話務寶”，華為手機及小辣椒手機系供原審被告人犯罪時所用本人財物，依法應予沒收，其余扣押在案的物品，現(xiàn)有證據(jù)不能證實與犯罪行為有關(guān)，但應作為原審被告人彭某個人財產(chǎn)用于執(zhí)行財產(chǎn)刑。故原判雖未明確供犯罪所用財物的具體名稱，但判決處置并無不當，對該辯護意見不予采納。第三，辯護人所提其余意見與查明事實相符，予以采納。
綜上，原判認定犯罪事實清楚，適用法律正確、量刑適當，審判程序合法，但判決處置涉案財物不當，應予糾正，依照《中華人民共和國刑法》第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持成都市郫都區(qū)人民法院（2021）川0117刑初516號刑事判決第（一）項，即：被告人彭某犯幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣五千元；
二、撤銷成都市郫都區(qū)人民法院（2021）川0117刑初516號刑事判決第（二）項，即：對扣押在案的作案工具予以沒收，責令被告人彭某退賠被害人經(jīng)濟損失（已退賠）；
三、扣押在案的華為手機1部、小辣椒手機1部、絡漫寶（話務寶）設備2臺，系供犯罪所用財物；扣押在案的16592.3元系違法所得;上述物品均予以沒收。
本判決為終審判決。
審判長 江 建
審判員 陳 娜
審判員 歐陽楠
二〇二一年十一月九日
書記員 馮 歡
