《刑事審判參考》總第138輯(2023.2)
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[第1568號(hào)]呂某飛等人強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻、敲詐勒索、搶劫、盜竊案
——強(qiáng)奸犯罪“情節(jié)惡劣”如何認(rèn)定；未造成被害人重傷、死亡后果的強(qiáng)奸案件如何適用死刑
二 、主要問(wèn)題
(一)如何認(rèn)定強(qiáng)奸犯罪“情節(jié)惡劣”?
(二)對(duì)未造成被害人重傷、死亡等嚴(yán)重后果的強(qiáng)奸犯罪被告人能否適用死刑?
三 、裁判理由
( 一)強(qiáng)奸犯罪“情節(jié)惡劣”的認(rèn)定
強(qiáng)奸犯罪嚴(yán)重侵犯婦女人身權(quán)利及性自主權(quán)，嚴(yán)重危害社會(huì)治安， 歷來(lái)是刑法重點(diǎn)懲治的犯罪之一。我國(guó)刑法第二百三十六條第三款規(guī)定， 強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期 徒刑直至死刑：(1)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；(2)強(qiáng)奸婦女、 奸淫幼女多人的；(3)在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的；(4)二人 以上輪奸的；(5)奸淫不滿10周歲的幼女或者造成幼女傷害的；(6)致 使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。司法實(shí)踐中，對(duì)于如何認(rèn)定“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣”爭(zhēng)議較大。
2023年5月24日公布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理 強(qiáng)奸、猥褻未成年人刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行了明確。《解釋》第二條規(guī)定，強(qiáng)奸已滿14周歲的未成年女性或者奸淫幼女，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第 二百三十六條第三款第一項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣”: (1)負(fù)有特殊職責(zé)的人員多次實(shí)施強(qiáng)奸、奸淫的；(2)有嚴(yán)重摧殘、凌 辱行為的；(3)非法拘禁或者利用毒品誘騙、控制被害人的；(4)多次 利用其他未成年人誘騙、介紹、脅迫被害人的；(5)長(zhǎng)期實(shí)施強(qiáng)奸、奸 淫的；(6)奸淫精神發(fā)育遲滯的被害人致使懷孕的；(7)對(duì)強(qiáng)奸、奸淫 過(guò)程或者被害人身體隱私部位制作視頻、照片等影像資料，以此脅迫對(duì) 被害人實(shí)施強(qiáng)奸、奸淫，或者致使影像資料向多人傳播，暴露被害人身 份的；(8)其他情節(jié)惡劣的情形。結(jié)合實(shí)踐中發(fā)生的案例看，《解釋》 中列舉的七種情形基本涵蓋了強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的常見(jiàn)情形， 且規(guī)定第八種情形即“其他情節(jié)惡劣的情形”作為兜底性條款，有效解決了審判人員在理解和適用“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣”這一條款所面臨的難點(diǎn)。
對(duì)于“其他情節(jié)惡劣的情形”的把握，應(yīng)與《解釋》規(guī)定的前七種 情形的社會(huì)危害性基本相當(dāng)。結(jié)合司法實(shí)踐情況，判斷是否屬于“其他 情節(jié)惡劣的情形”,仍要綜合考慮具體案件事實(shí)，從犯罪主體、犯罪對(duì)象、犯罪手段、侵害次數(shù)或持續(xù)時(shí)間、社會(huì)影響等方面綜合把握。
一是針對(duì)無(wú)行為能力的精神病人、臨產(chǎn)孕婦、高齡婦女、患有嚴(yán)重疾病的人等特殊對(duì)象實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的。這類被害人屬于弱勢(shì)群體，自我保護(hù)能力差，容易產(chǎn)生較惡劣后果，且這類犯罪挑戰(zhàn)人類道德底線，社會(huì)影響極為惡劣。
二是為達(dá)到強(qiáng)奸目的采取殘忍、嚴(yán)重暴力手段的。如采用銳器砍刺、 鈍器擊打、掐暈?zāi)缢茸阋灾氯藗龅谋┝κ侄螌?shí)施強(qiáng)奸；教唆、脅迫未成年人強(qiáng)奸其他未成年人。
三是多人在場(chǎng)情況下實(shí)施強(qiáng)奸，既包括團(tuán)伙作案，雖未輪奸但具有 當(dāng)眾實(shí)施強(qiáng)奸情節(jié)的，也包括對(duì)多名被害人同場(chǎng)實(shí)施強(qiáng)奸的。此類行為雖不屬于在公眾場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸，但對(duì)被害人造成的傷害同樣嚴(yán)重，可評(píng)價(jià)為“情節(jié)惡劣”。
司法實(shí)踐中強(qiáng)奸案件千差萬(wàn)別，情節(jié)復(fù)雜、多樣，以上歸納難以涵 蓋所有情形，所列舉的情形也仍需結(jié)合具體案件、特定案情、其他情節(jié) 綜合分析評(píng)判，不宜生搬硬套、機(jī)械適用。結(jié)合本案，被告人呂某飛等 系團(tuán)伙作案，呂某飛作為團(tuán)伙的組織、指揮者，在有的強(qiáng)奸犯罪中雖未 實(shí)施輪奸但具有當(dāng)眾實(shí)施強(qiáng)奸的情節(jié)，多次通過(guò)拍攝婦女裸體或被強(qiáng)奸 照片、視頻并以傳播相威脅實(shí)施強(qiáng)奸，多次脅迫未成年人介紹、引誘、 強(qiáng)迫其他未成年女性外出以供該團(tuán)伙人員實(shí)施強(qiáng)奸，多次教唆、脅迫未成年人強(qiáng)奸其他未成年人，對(duì)其強(qiáng)奸犯罪評(píng)價(jià)為“情節(jié)惡劣”適當(dāng)。
(二)未造成被害人重傷、死亡的強(qiáng)奸案件能否適用死刑
本案審理過(guò)程中，對(duì)被告人呂某飛所犯強(qiáng)奸罪的量刑，主要有以下兩種意見(jiàn)。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人呂某飛歸案后供述主要犯罪事實(shí)，屬坦白， 依法可從輕處罰，結(jié)合其犯罪次數(shù)多，情節(jié)、性質(zhì)惡劣等，對(duì)其以強(qiáng)奸罪判處死刑，緩期二年執(zhí)行，并限制減刑。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，本案被害人全是未成年人，被告人呂某飛輪奸多人且聚眾強(qiáng)制猥褻，每次犯罪都拍視頻或裸照，對(duì)被害人進(jìn)行精神控制、 恐嚇，還要求被害人再帶來(lái)其他被害人，主觀惡性深，犯罪情節(jié)特別惡 劣，還教唆5名未成年人作案，應(yīng)從重處罰，以強(qiáng)奸罪判處呂某飛死刑立即執(zhí)行。
我們同意第二種意見(jiàn)。死刑是剝奪犯罪分子生命的最嚴(yán)厲的刑罰， “嚴(yán)格控制和慎重適用死刑”是黨和國(guó)家一貫的死刑政策。對(duì)于強(qiáng)奸犯罪 適用死刑，首先要考慮是否符合刑法第二百三十六條第三款第六項(xiàng)，對(duì) 于以暴力手段或程度相當(dāng)?shù)姆潜┝κ侄卧斐杀缓θ怂劳?，或造成被害?nbsp; 重傷導(dǎo)致嚴(yán)重殘疾的強(qiáng)奸案件，可以考慮適用死刑。而對(duì)于未造成被害 人重傷、死亡后果的強(qiáng)奸案件，要以該款第二項(xiàng)“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女 多人”為基準(zhǔn)，結(jié)合其他加重處罰情節(jié)綜合分析，全面考察被告人的犯罪次數(shù)、犯罪手段、犯罪對(duì)象、犯罪情節(jié)、社會(huì)影響，以及被告人的主觀惡性、人身危險(xiǎn)性等因素，兼顧案件處理的法律效果和社會(huì)效果，綜 合評(píng)判是否達(dá)到罪行極其嚴(yán)重的程度，該判處死刑的依法判處。具體到本案，從以下幾方面分析，能夠認(rèn)定被告人呂某飛罪行極其嚴(yán)重，判處其死刑立即執(zhí)行罰當(dāng)其罪。
首先，從本案的性質(zhì)和情節(jié)看，被告人呂某飛糾集多人組成惡勢(shì)力 團(tuán)伙，以在校女學(xué)生為主要侵害對(duì)象，采用暴力、威脅、拍攝裸照或強(qiáng) 奸視頻進(jìn)行脅迫等手段，在短短半年間連續(xù)強(qiáng)奸未成年女性11人13次，具有強(qiáng)奸多人、情節(jié)惡劣、二人以上輪奸等多個(gè)法定加重處罰情節(jié)。
其次，從本案的后果和影響看，該團(tuán)伙在當(dāng)?shù)刂袑W(xué)尤其是眾多女學(xué) 生中素有惡名，女學(xué)生對(duì)該團(tuán)伙非常畏懼，唯恐被盯上而受到侵害。該 團(tuán)伙經(jīng)常將女學(xué)生帶走性侵的所作所為在當(dāng)?shù)刂袑W(xué)生群體中引起了一定 恐慌，嚴(yán)重危害學(xué)校教學(xué)秩序和學(xué)生人身安全。本案中遭到強(qiáng)奸甚至當(dāng)眾輪奸、強(qiáng)制猥褻的女學(xué)生更是受到嚴(yán)重傷害，精神上的創(chuàng)傷影響終生。
最后，從在共同犯罪中的地位和作用看，被告人呂某飛在系列強(qiáng)奸共同犯罪中處于組織指揮者的地位，且實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的次數(shù)、侵害人數(shù) (11人13次)最多，主導(dǎo)實(shí)施敲詐勒索、搶劫、盜竊等犯罪，是罪責(zé)最為突出的主犯。
綜上所述，盡管本案未造成被害人重傷、死亡后果，且被告人呂某 飛歸案后供述主要犯罪事實(shí)，但呂某飛強(qiáng)奸未成年人多人多次，犯罪情節(jié)特別惡劣，主觀惡性深，人身危險(xiǎn)性大，罪行極其嚴(yán)重，社會(huì)危害極大，社會(huì)影響惡劣，且系共同犯罪中罪責(zé)最為突出的主犯，應(yīng)依法嚴(yán)懲，判處死刑適當(dāng)。
(撰稿：最高人民法院刑四庭汪雷 審編：最高人民法院刑四庭 萬(wàn)永海)
