《刑事審判參考》總第138輯(2023.2)
節(jié)選裁判說理部分，僅為個人學習、研究和說明問題，如有侵權，立即刪除。
[第1568號]呂某飛等人強奸、強制猥褻、敲詐勒索、搶劫、盜竊案
——強奸犯罪“情節(jié)惡劣”如何認定；未造成被害人重傷、死亡后果的強奸案件如何適用死刑
二 、主要問題
(一)如何認定強奸犯罪“情節(jié)惡劣”?
(二)對未造成被害人重傷、死亡等嚴重后果的強奸犯罪被告人能否適用死刑?
三 、裁判理由
( 一)強奸犯罪“情節(jié)惡劣”的認定
強奸犯罪嚴重侵犯婦女人身權利及性自主權，嚴重危害社會治安， 歷來是刑法重點懲治的犯罪之一。我國刑法第二百三十六條第三款規(guī)定， 強奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期 徒刑直至死刑：(1)強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；(2)強奸婦女、 奸淫幼女多人的；(3)在公共場所當眾強奸婦女、奸淫幼女的；(4)二人 以上輪奸的；(5)奸淫不滿10周歲的幼女或者造成幼女傷害的；(6)致 使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。司法實踐中，對于如何認定“強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣”爭議較大。
2023年5月24日公布的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理 強奸、猥褻未成年人刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)對這一問題進行了明確?！督忉尅返诙l規(guī)定，強奸已滿14周歲的未成年女性或者奸淫幼女，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第 二百三十六條第三款第一項規(guī)定的“強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣”: (1)負有特殊職責的人員多次實施強奸、奸淫的；(2)有嚴重摧殘、凌 辱行為的；(3)非法拘禁或者利用毒品誘騙、控制被害人的；(4)多次 利用其他未成年人誘騙、介紹、脅迫被害人的；(5)長期實施強奸、奸 淫的；(6)奸淫精神發(fā)育遲滯的被害人致使懷孕的；(7)對強奸、奸淫 過程或者被害人身體隱私部位制作視頻、照片等影像資料，以此脅迫對 被害人實施強奸、奸淫，或者致使影像資料向多人傳播，暴露被害人身 份的；(8)其他情節(jié)惡劣的情形。結合實踐中發(fā)生的案例看，《解釋》 中列舉的七種情形基本涵蓋了強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的常見情形， 且規(guī)定第八種情形即“其他情節(jié)惡劣的情形”作為兜底性條款，有效解決了審判人員在理解和適用“強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣”這一條款所面臨的難點。
對于“其他情節(jié)惡劣的情形”的把握，應與《解釋》規(guī)定的前七種 情形的社會危害性基本相當。結合司法實踐情況，判斷是否屬于“其他 情節(jié)惡劣的情形”,仍要綜合考慮具體案件事實，從犯罪主體、犯罪對象、犯罪手段、侵害次數(shù)或持續(xù)時間、社會影響等方面綜合把握。
一是針對無行為能力的精神病人、臨產(chǎn)孕婦、高齡婦女、患有嚴重疾病的人等特殊對象實施強奸犯罪的。這類被害人屬于弱勢群體，自我保護能力差，容易產(chǎn)生較惡劣后果，且這類犯罪挑戰(zhàn)人類道德底線，社會影響極為惡劣。
二是為達到強奸目的采取殘忍、嚴重暴力手段的。如采用銳器砍刺、 鈍器擊打、掐暈溺水等足以致人傷亡的暴力手段實施強奸；教唆、脅迫未成年人強奸其他未成年人。
三是多人在場情況下實施強奸，既包括團伙作案，雖未輪奸但具有 當眾實施強奸情節(jié)的，也包括對多名被害人同場實施強奸的。此類行為雖不屬于在公眾場所當眾強奸，但對被害人造成的傷害同樣嚴重，可評價為“情節(jié)惡劣”。
司法實踐中強奸案件千差萬別，情節(jié)復雜、多樣，以上歸納難以涵 蓋所有情形，所列舉的情形也仍需結合具體案件、特定案情、其他情節(jié) 綜合分析評判，不宜生搬硬套、機械適用。結合本案，被告人呂某飛等 系團伙作案，呂某飛作為團伙的組織、指揮者，在有的強奸犯罪中雖未 實施輪奸但具有當眾實施強奸的情節(jié)，多次通過拍攝婦女裸體或被強奸 照片、視頻并以傳播相威脅實施強奸，多次脅迫未成年人介紹、引誘、 強迫其他未成年女性外出以供該團伙人員實施強奸，多次教唆、脅迫未成年人強奸其他未成年人，對其強奸犯罪評價為“情節(jié)惡劣”適當。
(二)未造成被害人重傷、死亡的強奸案件能否適用死刑
本案審理過程中，對被告人呂某飛所犯強奸罪的量刑，主要有以下兩種意見。
第一種意見認為，被告人呂某飛歸案后供述主要犯罪事實，屬坦白， 依法可從輕處罰，結合其犯罪次數(shù)多，情節(jié)、性質惡劣等，對其以強奸罪判處死刑，緩期二年執(zhí)行，并限制減刑。
第二種意見認為，本案被害人全是未成年人，被告人呂某飛輪奸多人且聚眾強制猥褻，每次犯罪都拍視頻或裸照，對被害人進行精神控制、 恐嚇，還要求被害人再帶來其他被害人，主觀惡性深，犯罪情節(jié)特別惡 劣，還教唆5名未成年人作案，應從重處罰，以強奸罪判處呂某飛死刑立即執(zhí)行。
我們同意第二種意見。死刑是剝奪犯罪分子生命的最嚴厲的刑罰， “嚴格控制和慎重適用死刑”是黨和國家一貫的死刑政策。對于強奸犯罪 適用死刑，首先要考慮是否符合刑法第二百三十六條第三款第六項，對 于以暴力手段或程度相當?shù)姆潜┝κ侄卧斐杀缓θ怂劳?，或造成被害?nbsp; 重傷導致嚴重殘疾的強奸案件，可以考慮適用死刑。而對于未造成被害 人重傷、死亡后果的強奸案件，要以該款第二項“強奸婦女、奸淫幼女 多人”為基準，結合其他加重處罰情節(jié)綜合分析，全面考察被告人的犯罪次數(shù)、犯罪手段、犯罪對象、犯罪情節(jié)、社會影響，以及被告人的主觀惡性、人身危險性等因素，兼顧案件處理的法律效果和社會效果，綜 合評判是否達到罪行極其嚴重的程度，該判處死刑的依法判處。具體到本案，從以下幾方面分析，能夠認定被告人呂某飛罪行極其嚴重，判處其死刑立即執(zhí)行罰當其罪。
首先，從本案的性質和情節(jié)看，被告人呂某飛糾集多人組成惡勢力 團伙，以在校女學生為主要侵害對象，采用暴力、威脅、拍攝裸照或強 奸視頻進行脅迫等手段，在短短半年間連續(xù)強奸未成年女性11人13次，具有強奸多人、情節(jié)惡劣、二人以上輪奸等多個法定加重處罰情節(jié)。
其次，從本案的后果和影響看，該團伙在當?shù)刂袑W尤其是眾多女學 生中素有惡名，女學生對該團伙非常畏懼，唯恐被盯上而受到侵害。該 團伙經(jīng)常將女學生帶走性侵的所作所為在當?shù)刂袑W生群體中引起了一定 恐慌，嚴重危害學校教學秩序和學生人身安全。本案中遭到強奸甚至當眾輪奸、強制猥褻的女學生更是受到嚴重傷害，精神上的創(chuàng)傷影響終生。
最后，從在共同犯罪中的地位和作用看，被告人呂某飛在系列強奸共同犯罪中處于組織指揮者的地位，且實施強奸犯罪的次數(shù)、侵害人數(shù) (11人13次)最多，主導實施敲詐勒索、搶劫、盜竊等犯罪，是罪責最為突出的主犯。
綜上所述，盡管本案未造成被害人重傷、死亡后果，且被告人呂某 飛歸案后供述主要犯罪事實，但呂某飛強奸未成年人多人多次，犯罪情節(jié)特別惡劣，主觀惡性深，人身危險性大，罪行極其嚴重，社會危害極大，社會影響惡劣，且系共同犯罪中罪責最為突出的主犯，應依法嚴懲，判處死刑適當。
(撰稿：最高人民法院刑四庭汪雷 審編：最高人民法院刑四庭 萬永海)
