刑事審判參考（2021年第6輯，總第130輯）
[第1457號]李某破壞軍婚案-破壞軍婚罪中“同居”的認定
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二、主要問題
如何認定破壞軍婚罪中的“同居”？
三、裁判理由
（一）我國現(xiàn)行法律對軍婚的保護
（二）我國現(xiàn)行法律對“同居”的界定
（三）對“同居”的刑事認定
在司法實踐中認定破壞軍婚罪，關鍵是要劃清“同居”與通奸的界限。所謂與現(xiàn)役軍人的配偶“同居”，應當包括在較長時間內(nèi)公開或者秘密地在一起生活的情形。這種關系以不正當?shù)膬尚躁P系為基礎，往往還伴有經(jīng)濟上和其他生活方面的特殊關系，顯然不同于一般的通奸關系。通奸以臨時性為特征，而“同居”則具有連續(xù)性、延續(xù)性。如果只是偶爾或斷續(xù)地與現(xiàn)役軍人的配偶通奸，不能認為是“同居”，也就不能以犯罪論處?！丁醋罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）〉的理解與適用》中提及：在討論過程中，有建議就同居問題規(guī)定出一個明確的期限，雙方共同生活達到規(guī)定期限的，即可認定為同居。我國目前有些地方的法院已就本地區(qū)審理此類問題時作了時間上的界定?？紤]到我國各地區(qū)實際情況不同，如果采取“一刀切”的做法，反而不利于具體案件的審理，不完全符合實際?，F(xiàn)在的規(guī)定，相應地給辦案法官以一定的裁量權，對法官的公正執(zhí)法能力及法律素質(zhì)都要求較高?？梢?，在司法實踐中，需要根據(jù)具體案件的實際情況，結(jié)合時代的情感要求、通行的道德標準以及地區(qū)的文化風俗、宗教信仰等具體因素進行綜合判斷。同時應當考慮裁判的社會接受度、體制寬容度和可執(zhí)行度等因素，不能刻板、僵化地執(zhí)行法律，要確保裁判取得政治、法律、社會效果的有機統(tǒng)一。
有配偶者與他人同居應是持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住行為。如果雙方僅偶爾或間隔地共同居住，如一夜情、嫖娼、通奸等，則該行為并不構成有配偶者與他人同居。此外，在判斷共同居住行為是否具有持續(xù)性和穩(wěn)定性時，也不應僅將同居的時間長短作為唯一的認定標準，而應結(jié)合案件具體情況，對雙方同居時間的長短、同居關系穩(wěn)定程度，以及同居頻率等諸多因素進行綜合考量，從而得岀符合客觀實際的結(jié)論。
