《刑事審判參考》（2016 年 12 月·總第 105 集 ）
［第1134號］沈某濫用職權(quán)案-濫用職權(quán)罪追訴時效期限的起算點應如何認定
節(jié)選裁判說理部分，僅為個人學習、研究，如有侵權(quán)，立即刪除：
一、主要問題
濫用職權(quán)罪作為以危害結(jié)果為條件的瀆職犯罪，應如何認定追訴時效期限的起算點？
二、裁判理由
近年來，在公安機關(guān)開展的“清網(wǎng)行動”中，不時發(fā)現(xiàn)一些被通緝?nèi)藛T通過公安機關(guān)有關(guān)人員的瀆職行為，在戶口登記過程中，違反規(guī)定辦理身份證，從而“漂白”了身份，給通緝工作帶來巨大困難。但是此類案件中，違規(guī)辦理身份證的時間和“清網(wǎng)行動”中發(fā)現(xiàn)通緝犯的時間往往相距較長，如何把握瀆職罪的追訴時效期限，成為疑難問題。根據(jù)刑法第八十九條第一款的規(guī)定，追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計算。關(guān)于“犯罪之日”的含義，司法實踐中存在“犯罪成立之日”“犯罪行為實施之日”“犯罪行為發(fā)生之日…‘犯罪行為完成之日…犯罪行為停止之日”等不同理解。本案在審理中，對于如何認定被告人沈某某濫用職權(quán)的追訴時效期限，以及是否已超過追訴時效期限的問題就存在兩種不同意見：第一種意見，即公訴機關(guān)的意見是，濫用職權(quán)罪的追訴時效期限應當從危害結(jié)果發(fā)生或者呈現(xiàn)后，即符合構(gòu)成要件之日起計算，并非以行為實施之日計算。本案中，沈某某濫用職權(quán)的行為雖然發(fā)生在 2007 年，但直至 2011 年 9 月在逃犯張某青在部隊落網(wǎng)之日，沈某某濫用職權(quán)的行為才造成惡劣社會影響，從而符合濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件，應當從 201 1 年 9 月起計算追訴時效期限，本案沒有超過追訴時效期限， 應追究被告人的刑事責任。第二種意見，即一、二審法院的意見是，“犯罪之日”應當理解為犯罪成立之日，即犯罪行為符合全部構(gòu)成要件之日。沈某某濫用職權(quán)行為的犯罪后果，在張某青更改身份證號碼后于 2007 年 12 月 1 日應征人伍時已全部產(chǎn)生，沈某某的行為在當時已經(jīng)符合濫用職權(quán)罪的犯罪構(gòu)成要件，故追訴期限應從 2007 年 12 月 1 日起算，本案已超過五年的追訴時效期限。
我們同意一、二審法院的意見，具體理由如下：
（一）本案追訴期限應從沈某某濫用職權(quán)全部犯罪后果產(chǎn)生之日起算
依照刑法第三百九十七條第一款的規(guī)定，濫用職權(quán)罪屬于結(jié)果犯，即除了有犯罪行為外，還應該致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失這一后果發(fā)生才構(gòu)成犯罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋（一）》第六條的規(guī)定，以危害結(jié)果為條件的瀆職犯罪的追訴期限，從危害結(jié)果發(fā)生之日起計算；數(shù)個危害結(jié)果的，從最后一個危害結(jié)果發(fā)生之日起計算。
首先，本案中需要明確被告人沈某某犯罪行為發(fā)生的時間。2007 年 10 月 24 日，沈某某簽署同意張某青變更戶籍信息申請；同年 10 月 29 日，同案人劉某某審批同意更改；同年11 月 2 日，公安網(wǎng)上系統(tǒng)審批同意更改，張某青出生時間由 1991 年 12 月 7 日更改為 1989年 12 月 7 日，后身份證號碼也作了相應更改。2007 年 11 月 18 日，沈某某在張某青《應征公民政治審查表》上“常住戶口所在地公安派出所審查意見”欄上簽署意見，此時其犯罪行 為已實施完畢。
其次，本案中需要明確被告人沈某某犯罪行為的危害結(jié)果發(fā)生時間。檢察機關(guān)認為，201 1 年 9 月張某青被抓獲時，沈某某瀆職行為的危害后果才發(fā)生，追訴期限應從此時起算；而一、二審法院認為，縣武裝部出具張某青“政審合格”的意見，2007 年 12 月 1 日張某青入伍之時，沈某某瀆職行為的危害后果已經(jīng)發(fā)生，追訴期限應從此時起算。我們同意后一種觀點，司法實踐當中，瀆職犯罪的情況復雜，瀆職行為造成損害后果的情形也較為復雜，有生命損害、健康損害、物質(zhì)損害等，不同的損害后果，在認定發(fā)生時間上也不盡相同。就本案而言，沈某某濫用職權(quán)造成的后果有兩個：一是因為張某青原來網(wǎng)上追逃的身份證號碼在全國人口信息系統(tǒng)中無法找到，致使其搶劫的犯罪事實得不到及時的追究；二是張某青于 2007 年 12 月 1 日應征人伍，參加中國人民解放軍部隊。如果從“漂白”身份妨害司法機關(guān)及時追究張某青刑事責任的角度來看，沈某某瀆職行為的危害后果從其違反規(guī)定為張某青更改戶口登記，導致張某青身份證號碼被更改時就已經(jīng)開始產(chǎn)生，到張某青應征入伍時，沈某某瀆職行為的危害后果已全部產(chǎn)生。因為從張某青入伍之日起，司法機關(guān)查處逃犯的難度大大增加，妨害了司法機關(guān)的追逃行動，從而危害社會的安全，此時的損害后果也可以理解為“其他致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的情形”，因此，2007 年 12 月 1 日張某青入伍時，沈某某瀆職行為的危害后果已經(jīng)產(chǎn)生，其濫用職權(quán)行為符合犯罪構(gòu)成要件，構(gòu)成濫用職權(quán)罪，追訴期限應從該日起算。
檢察機關(guān)認為沈某某濫用職權(quán)行為的犯罪后果至 201 1 年 9 月張某青被抓獲時才發(fā)生， 實際上是混淆了刑法理論中的繼續(xù)犯和狀態(tài)犯的概念。繼續(xù)犯也稱持續(xù)犯，是指作用于同一對象的一個犯罪行為從著手實行到行為終了，犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時間內(nèi)同時處于不間斷的持續(xù)狀態(tài)的犯罪，如非法拘禁罪、窩藏罪等。繼續(xù)犯有以下幾個特征：第一，行為人出于一個故意，實施一個犯罪行為。第二，犯罪行為必須持續(xù)一定的時間。第三，犯罪行為與犯罪造成的不法狀態(tài)同時繼續(xù)，這是繼續(xù)犯重要的特征。繼續(xù)犯實施的犯罪行為往往一經(jīng)實施，犯罪造成的不法狀態(tài)即犯罪客體遭受侵害的狀態(tài)就已經(jīng)形成。犯罪行為的繼續(xù)，也就意味著犯罪不法狀態(tài)的繼續(xù)。而狀態(tài)犯，是指犯罪行為已經(jīng)實施完畢，但犯罪行為所造成的不法狀態(tài)仍在繼續(xù)。狀態(tài)犯的典型特征是屬于構(gòu)成要件的犯罪行為先行結(jié)束、不法狀態(tài)單獨繼續(xù)著。繼續(xù)犯與狀態(tài)犯，雖然都有不法狀態(tài)的繼續(xù)，但兩者的本質(zhì)區(qū)別在于：繼續(xù)犯的不法狀態(tài)從犯罪實行時就已產(chǎn)生；而狀態(tài)犯的不法狀態(tài)產(chǎn)生于犯罪行為實行終了。繼續(xù)犯是實行行為本身的持續(xù)，行為的持續(xù)導致不法狀態(tài)也在持續(xù)，也即繼續(xù)犯的行為對法益的侵犯在持續(xù)，行為的構(gòu)成要件符合性在持續(xù)；而狀態(tài)犯發(fā)生侵害結(jié)果后，行為的構(gòu)成要件符合性沒有持續(xù)，僅僅是犯罪的不法狀態(tài)的繼續(xù)。因此，刑法第八十九條規(guī)定，犯罪行為有連續(xù)或者 繼續(xù)狀態(tài)的，追訴期限從犯罪行為終了之日起計算，這是刑法對連續(xù)犯和繼續(xù)犯的追訴期限 所做的特殊規(guī)定。
我們認為，濫用職權(quán)罪屬于狀態(tài)犯，而非繼續(xù)犯。濫用職權(quán)罪的犯罪行為實行終了后產(chǎn)生不法狀態(tài)，即侵害結(jié)果，此后，侵害結(jié)果雖然一直存在，但濫用職權(quán)行為本身已經(jīng)實行終了，沒有持續(xù)，因此，追訴期限仍應從濫用職權(quán)行為造成的侵害結(jié)果發(fā)生之日起算，而不能以侵害結(jié)果終了之日起算。本案中，被告人沈某某違法行使審批權(quán)，致張某青的出生日期和身份信息被重新錄入戶政管理系統(tǒng)，使其搶劫的犯罪事實得不到及時的追究。后又在張某青的征兵政審工作中不負責任地出具張某青符合征兵政審條件和無違法違紀及不良行為的意見，致張某青于 2007 年 12 月 1 日應征入伍服兵役等危害后果發(fā)生后。在危害后果持續(xù)期間， 沈某某再沒有實施其他濫用職權(quán)的行為，追訴期限應從 2007 年 12 月 1 日起算，之后張某青繼續(xù)服兵役至 2011 年 9 月才被抓獲歸案，這期間是不法狀態(tài)的持續(xù)，而不是犯罪行為的持續(xù)。
（二）本案屬于超過追訴時效期限，應裁定中止審理
根據(jù)檢察機關(guān)指控的情節(jié)，“沈某某違反公安機關(guān)戶政管理制度，濫用職權(quán)，擅自辦理審批他人更正出生日期業(yè)務，致使他人逃避刑事處罰，造成惡劣社會影響”，依照刑法第三百九十七條第一款的規(guī)定，被告人應“處三年以下有期徒刑或者拘役”。依照刑法第八十七條第一項的規(guī)定：“犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：（一）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年……”被告人沈某某犯濫用職權(quán)罪，于 2007 年 12 月 1 日起算追訴期限，至 2012年 11 月 30 日追訴期限屆滿。2012 年 12 月 26 日檢察機關(guān)對沈某某立案偵查時，已超過追訴時效期限，且本案不是必須追訴的情形，根據(jù)刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定應裁定終止審理。
綜上，一、二審法院從被告人沈某某濫用職權(quán)犯罪后果產(chǎn)生之日起算本案的追訴時效期 限，據(jù)此認定本案已超過追訴時效期限，裁定終止審理是適當?shù)摹?/p>
