《刑事審判參考》（2016 年 12 月·總第 105 集 ）
［第1134號(hào)］沈某濫用職權(quán)案-濫用職權(quán)罪追訴時(shí)效期限的起算點(diǎn)應(yīng)如何認(rèn)定
節(jié)選裁判說(shuō)理部分，僅為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究，如有侵權(quán)，立即刪除：
一、主要問(wèn)題
濫用職權(quán)罪作為以危害結(jié)果為條件的瀆職犯罪，應(yīng)如何認(rèn)定追訴時(shí)效期限的起算點(diǎn)？
二、裁判理由
近年來(lái)，在公安機(jī)關(guān)開(kāi)展的“清網(wǎng)行動(dòng)”中，不時(shí)發(fā)現(xiàn)一些被通緝?nèi)藛T通過(guò)公安機(jī)關(guān)有關(guān)人員的瀆職行為，在戶口登記過(guò)程中，違反規(guī)定辦理身份證，從而“漂白”了身份，給通緝工作帶來(lái)巨大困難。但是此類案件中，違規(guī)辦理身份證的時(shí)間和“清網(wǎng)行動(dòng)”中發(fā)現(xiàn)通緝犯的時(shí)間往往相距較長(zhǎng)，如何把握瀆職罪的追訴時(shí)效期限，成為疑難問(wèn)題。根據(jù)刑法第八十九條第一款的規(guī)定，追訴期限從犯罪之日起計(jì)算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計(jì)算。關(guān)于“犯罪之日”的含義，司法實(shí)踐中存在“犯罪成立之日”“犯罪行為實(shí)施之日”“犯罪行為發(fā)生之日…‘犯罪行為完成之日…犯罪行為停止之日”等不同理解。本案在審理中，對(duì)于如何認(rèn)定被告人沈某某濫用職權(quán)的追訴時(shí)效期限，以及是否已超過(guò)追訴時(shí)效期限的問(wèn)題就存在兩種不同意見(jiàn)：第一種意見(jiàn)，即公訴機(jī)關(guān)的意見(jiàn)是，濫用職權(quán)罪的追訴時(shí)效期限應(yīng)當(dāng)從危害結(jié)果發(fā)生或者呈現(xiàn)后，即符合構(gòu)成要件之日起計(jì)算，并非以行為實(shí)施之日計(jì)算。本案中，沈某某濫用職權(quán)的行為雖然發(fā)生在 2007 年，但直至 2011 年 9 月在逃犯張某青在部隊(duì)落網(wǎng)之日，沈某某濫用職權(quán)的行為才造成惡劣社會(huì)影響，從而符合濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)從 201 1 年 9 月起計(jì)算追訴時(shí)效期限，本案沒(méi)有超過(guò)追訴時(shí)效期限， 應(yīng)追究被告人的刑事責(zé)任。第二種意見(jiàn)，即一、二審法院的意見(jiàn)是，“犯罪之日”應(yīng)當(dāng)理解為犯罪成立之日，即犯罪行為符合全部構(gòu)成要件之日。沈某某濫用職權(quán)行為的犯罪后果，在張某青更改身份證號(hào)碼后于 2007 年 12 月 1 日應(yīng)征人伍時(shí)已全部產(chǎn)生，沈某某的行為在當(dāng)時(shí)已經(jīng)符合濫用職權(quán)罪的犯罪構(gòu)成要件，故追訴期限應(yīng)從 2007 年 12 月 1 日起算，本案已超過(guò)五年的追訴時(shí)效期限。
我們同意一、二審法院的意見(jiàn)，具體理由如下：
（一）本案追訴期限應(yīng)從沈某某濫用職權(quán)全部犯罪后果產(chǎn)生之日起算
依照刑法第三百九十七條第一款的規(guī)定，濫用職權(quán)罪屬于結(jié)果犯，即除了有犯罪行為外，還應(yīng)該致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失這一后果發(fā)生才構(gòu)成犯罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（一）》第六條的規(guī)定，以危害結(jié)果為條件的瀆職犯罪的追訴期限，從危害結(jié)果發(fā)生之日起計(jì)算；數(shù)個(gè)危害結(jié)果的，從最后一個(gè)危害結(jié)果發(fā)生之日起計(jì)算。
首先，本案中需要明確被告人沈某某犯罪行為發(fā)生的時(shí)間。2007 年 10 月 24 日，沈某某簽署同意張某青變更戶籍信息申請(qǐng)；同年 10 月 29 日，同案人劉某某審批同意更改；同年11 月 2 日，公安網(wǎng)上系統(tǒng)審批同意更改，張某青出生時(shí)間由 1991 年 12 月 7 日更改為 1989年 12 月 7 日，后身份證號(hào)碼也作了相應(yīng)更改。2007 年 11 月 18 日，沈某某在張某青《應(yīng)征公民政治審查表》上“常住戶口所在地公安派出所審查意見(jiàn)”欄上簽署意見(jiàn)，此時(shí)其犯罪行 為已實(shí)施完畢。
其次，本案中需要明確被告人沈某某犯罪行為的危害結(jié)果發(fā)生時(shí)間。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，201 1 年 9 月張某青被抓獲時(shí)，沈某某瀆職行為的危害后果才發(fā)生，追訴期限應(yīng)從此時(shí)起算；而一、二審法院認(rèn)為，縣武裝部出具張某青“政審合格”的意見(jiàn)，2007 年 12 月 1 日張某青入伍之時(shí)，沈某某瀆職行為的危害后果已經(jīng)發(fā)生，追訴期限應(yīng)從此時(shí)起算。我們同意后一種觀點(diǎn)，司法實(shí)踐當(dāng)中，瀆職犯罪的情況復(fù)雜，瀆職行為造成損害后果的情形也較為復(fù)雜，有生命損害、健康損害、物質(zhì)損害等，不同的損害后果，在認(rèn)定發(fā)生時(shí)間上也不盡相同。就本案而言，沈某某濫用職權(quán)造成的后果有兩個(gè)：一是因?yàn)閺埬城嘣瓉?lái)網(wǎng)上追逃的身份證號(hào)碼在全國(guó)人口信息系統(tǒng)中無(wú)法找到，致使其搶劫的犯罪事實(shí)得不到及時(shí)的追究；二是張某青于 2007 年 12 月 1 日應(yīng)征人伍，參加中國(guó)人民解放軍部隊(duì)。如果從“漂白”身份妨害司法機(jī)關(guān)及時(shí)追究張某青刑事責(zé)任的角度來(lái)看，沈某某瀆職行為的危害后果從其違反規(guī)定為張某青更改戶口登記，導(dǎo)致張某青身份證號(hào)碼被更改時(shí)就已經(jīng)開(kāi)始產(chǎn)生，到張某青應(yīng)征入伍時(shí)，沈某某瀆職行為的危害后果已全部產(chǎn)生。因?yàn)閺膹埬城嗳胛橹掌?，司法機(jī)關(guān)查處逃犯的難度大大增加，妨害了司法機(jī)關(guān)的追逃行動(dòng)，從而危害社會(huì)的安全，此時(shí)的損害后果也可以理解為“其他致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的情形”，因此，2007 年 12 月 1 日張某青入伍時(shí)，沈某某瀆職行為的危害后果已經(jīng)產(chǎn)生，其濫用職權(quán)行為符合犯罪構(gòu)成要件，構(gòu)成濫用職權(quán)罪，追訴期限應(yīng)從該日起算。
檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為沈某某濫用職權(quán)行為的犯罪后果至 201 1 年 9 月張某青被抓獲時(shí)才發(fā)生， 實(shí)際上是混淆了刑法理論中的繼續(xù)犯和狀態(tài)犯的概念。繼續(xù)犯也稱持續(xù)犯，是指作用于同一對(duì)象的一個(gè)犯罪行為從著手實(shí)行到行為終了，犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時(shí)間內(nèi)同時(shí)處于不間斷的持續(xù)狀態(tài)的犯罪，如非法拘禁罪、窩藏罪等。繼續(xù)犯有以下幾個(gè)特征：第一，行為人出于一個(gè)故意，實(shí)施一個(gè)犯罪行為。第二，犯罪行為必須持續(xù)一定的時(shí)間。第三，犯罪行為與犯罪造成的不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù)，這是繼續(xù)犯重要的特征。繼續(xù)犯實(shí)施的犯罪行為往往一經(jīng)實(shí)施，犯罪造成的不法狀態(tài)即犯罪客體遭受侵害的狀態(tài)就已經(jīng)形成。犯罪行為的繼續(xù)，也就意味著犯罪不法狀態(tài)的繼續(xù)。而狀態(tài)犯，是指犯罪行為已經(jīng)實(shí)施完畢，但犯罪行為所造成的不法狀態(tài)仍在繼續(xù)。狀態(tài)犯的典型特征是屬于構(gòu)成要件的犯罪行為先行結(jié)束、不法狀態(tài)單獨(dú)繼續(xù)著。繼續(xù)犯與狀態(tài)犯，雖然都有不法狀態(tài)的繼續(xù)，但兩者的本質(zhì)區(qū)別在于：繼續(xù)犯的不法狀態(tài)從犯罪實(shí)行時(shí)就已產(chǎn)生；而狀態(tài)犯的不法狀態(tài)產(chǎn)生于犯罪行為實(shí)行終了。繼續(xù)犯是實(shí)行行為本身的持續(xù)，行為的持續(xù)導(dǎo)致不法狀態(tài)也在持續(xù)，也即繼續(xù)犯的行為對(duì)法益的侵犯在持續(xù)，行為的構(gòu)成要件符合性在持續(xù)；而狀態(tài)犯發(fā)生侵害結(jié)果后，行為的構(gòu)成要件符合性沒(méi)有持續(xù)，僅僅是犯罪的不法狀態(tài)的繼續(xù)。因此，刑法第八十九條規(guī)定，犯罪行為有連續(xù)或者 繼續(xù)狀態(tài)的，追訴期限從犯罪行為終了之日起計(jì)算，這是刑法對(duì)連續(xù)犯和繼續(xù)犯的追訴期限 所做的特殊規(guī)定。
我們認(rèn)為，濫用職權(quán)罪屬于狀態(tài)犯，而非繼續(xù)犯。濫用職權(quán)罪的犯罪行為實(shí)行終了后產(chǎn)生不法狀態(tài)，即侵害結(jié)果，此后，侵害結(jié)果雖然一直存在，但濫用職權(quán)行為本身已經(jīng)實(shí)行終了，沒(méi)有持續(xù)，因此，追訴期限仍應(yīng)從濫用職權(quán)行為造成的侵害結(jié)果發(fā)生之日起算，而不能以侵害結(jié)果終了之日起算。本案中，被告人沈某某違法行使審批權(quán)，致張某青的出生日期和身份信息被重新錄入戶政管理系統(tǒng)，使其搶劫的犯罪事實(shí)得不到及時(shí)的追究。后又在張某青的征兵政審工作中不負(fù)責(zé)任地出具張某青符合征兵政審條件和無(wú)違法違紀(jì)及不良行為的意見(jiàn)，致張某青于 2007 年 12 月 1 日應(yīng)征入伍服兵役等危害后果發(fā)生后。在危害后果持續(xù)期間， 沈某某再?zèng)]有實(shí)施其他濫用職權(quán)的行為，追訴期限應(yīng)從 2007 年 12 月 1 日起算，之后張某青繼續(xù)服兵役至 2011 年 9 月才被抓獲歸案，這期間是不法狀態(tài)的持續(xù)，而不是犯罪行為的持續(xù)。
（二）本案屬于超過(guò)追訴時(shí)效期限，應(yīng)裁定中止審理
根據(jù)檢察機(jī)關(guān)指控的情節(jié)，“沈某某違反公安機(jī)關(guān)戶政管理制度，濫用職權(quán)，擅自辦理審批他人更正出生日期業(yè)務(wù)，致使他人逃避刑事處罰，造成惡劣社會(huì)影響”，依照刑法第三百九十七條第一款的規(guī)定，被告人應(yīng)“處三年以下有期徒刑或者拘役”。依照刑法第八十七條第一項(xiàng)的規(guī)定：“犯罪經(jīng)過(guò)下列期限不再追訴：（一）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過(guò)五年……”被告人沈某某犯濫用職權(quán)罪，于 2007 年 12 月 1 日起算追訴期限，至 2012年 11 月 30 日追訴期限屆滿。2012 年 12 月 26 日檢察機(jī)關(guān)對(duì)沈某某立案?jìng)刹闀r(shí)，已超過(guò)追訴時(shí)效期限，且本案不是必須追訴的情形，根據(jù)刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定應(yīng)裁定終止審理。
綜上，一、二審法院從被告人沈某某濫用職權(quán)犯罪后果產(chǎn)生之日起算本案的追訴時(shí)效期 限，據(jù)此認(rèn)定本案已超過(guò)追訴時(shí)效期限，裁定終止審理是適當(dāng)?shù)摹?/p>
