《刑事審判參考》（2016 年 12 月·總第 105 集 ）
［第1124號(hào)］吳某某、鄭某某故意殺人案-被告人因本人及家人長(zhǎng)期遭受被害人家庭暴力而不堪忍受，在被害人再次實(shí)施家庭暴力時(shí)殺害被害人，能否認(rèn)定為故意殺人罪情節(jié)較輕的情形
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一、主要問(wèn)題
被告人因本人及家人長(zhǎng)期遭受被害人家庭暴力而不堪忍受，在被害人再次實(shí)施家庭暴力 時(shí)殺害被害人，能否認(rèn)定為故意殺人罪情節(jié)較輕的情形？
二、裁判理由
刑法第二百三十二條對(duì)故意殺人罪的規(guī)定，設(shè)定了兩個(gè)法定刑幅度，其中情節(jié)較輕的， 處三年以上十年以下有期徒刑。本案中，被告人鄭某某因長(zhǎng)期受被害人虐待，在其子被告人吳某某故意殺害被害人過(guò)程中提供幫助，共同致被害人死亡，結(jié)合該案情況，可以認(rèn)定鄭某某的行為屬于故意殺人罪情節(jié)較輕的情形。但對(duì)吳某某的行為能否認(rèn)定為故意殺人罪情節(jié)較輕的情形，存在兩種意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，吳某某在遭到其父吳某軍毆打，其母鄭某某亦受吳某軍辱罵和毆打后，將吳某軍推倒，在吳某軍揚(yáng)言報(bào)復(fù)時(shí)，吳某某拾起地上的廢棄電線(xiàn)勒拽吳某軍頸部，在鄭某某幫助下殺害吳某某，屬于故意殺人罪情節(jié)較輕的情形。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，吳某某本人受虐并不嚴(yán)重，其是以卑犯上，殺害尊親屬，最先產(chǎn)生犯意，在共同犯罪中起主要作用，殺人后掩埋尸體，因此，對(duì)吳某某的行為不應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪情節(jié)較輕的情形。
我們同意前一種意見(jiàn)，即被告人因本人及家人長(zhǎng)期遭受被害人家庭暴力而不堪忍受，在被害人再次實(shí)施家庭暴力時(shí)殺害被害人，可以認(rèn)定為故意殺人罪情節(jié)較輕的情形。具體分析如下：
故意殺人罪中的“情節(jié)較輕”，需由法官結(jié)合個(gè)案情況具體裁量。從以往的案例來(lái)看，對(duì)于激情殺人或者義憤殺人等情形，能否認(rèn)定為“情節(jié)較輕”，通常要考慮以下幾個(gè)因素：一是被告人的主觀惡性，包括被害人在案發(fā)起因上是否有重大過(guò)錯(cuò)、被告人犯罪動(dòng)機(jī)是否卑劣等；二是殺人手段屬于一般還是殘忍，如以特別殘忍手段殺人，則通常不宜認(rèn)定為情節(jié)較輕；三是犯罪后果是否嚴(yán)重，如導(dǎo)致二人以上死亡的嚴(yán)重后果，通常不能認(rèn)定為情節(jié)較輕； 四是被害方及社會(huì)公眾特別是當(dāng)?shù)厝罕妼?duì)被告人行為作出的社會(huì)評(píng)價(jià)。例如，被告人姚國(guó)英故意殺人案，被害人徐樹(shù)生與姚國(guó)英系夫妻關(guān)系，婚后多年中，姚國(guó)英頻繁受到徐樹(shù)生嚴(yán)重虐待。在徐樹(shù)生再次打罵姚國(guó)英后，姚國(guó)英趁徐樹(shù)生熟睡將其殺害，后姚國(guó)英自首。本院認(rèn)為，被告人姚國(guó)英殺人故意系因不堪忍受徐樹(shù)生的長(zhǎng)期虐待和家庭暴力而引發(fā)，綜合考慮上述幾個(gè)方面的因素，認(rèn)定姚國(guó)英的行為屬于故意殺人罪中情節(jié)較輕的情形，據(jù)此判處姚國(guó)英有期徒刑三年，并適用緩刑。
就本案而言，被告人吳某某及其母鄭某某、其妹吳某，均長(zhǎng)期遭到其父吳某軍虐待，鄭某某一只眼睛被吳某軍毆打失明，吳某因不堪忍受吳某軍虐待曾割腕自殺，后離家外出，吳某軍的其他家人亦曾遭到吳某軍打罵，案發(fā)當(dāng)日，吳某軍又對(duì)二被告人打罵施虐。因此，從案發(fā)起因來(lái)看，被害人吳某軍存在嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，二被告人并無(wú)過(guò)錯(cuò)。從吳某某的犯罪行為來(lái)看， 可以認(rèn)定其系因不堪忍受吳某軍長(zhǎng)期家庭暴力以及再次施暴報(bào)復(fù)的現(xiàn)實(shí)威脅，激憤之下而殺害吳某軍，既無(wú)卑劣的犯罪動(dòng)機(jī)，犯罪情節(jié)也無(wú)特別惡劣之處。吳某某隨手從地上撿起廢棄的電線(xiàn)勒死吳某軍，犯罪手段一般，犯罪后果也不屬于特別嚴(yán)重。當(dāng)?shù)卮迕駥?duì)二被告人均持同情態(tài)度，對(duì)吳某軍的施虐言行均表示譴責(zé)，要求對(duì)二被告人從寬處罰，吳某軍的父母兄弟也均對(duì)二被告人表示諒解。綜合考量以上因素，對(duì)吳某某和鄭某某的故意殺人犯罪行為均可認(rèn)定為情節(jié)較輕。
關(guān)于本案處理，需要注意以下兩點(diǎn)：第一，對(duì)此類(lèi)案件，并非被告人本人受到嚴(yán)重虐待才可認(rèn)定為情節(jié)較輕。吳某某本人受到吳某軍虐待，其母、其妹受到的虐待更為嚴(yán)重，吳某 軍的行為甚至已經(jīng)達(dá)到犯罪的程度。吳某某及鄭某某、吳某均系家庭成員，在共同受到虐待時(shí)有目共睹，作為子女，吳某某對(duì)母親受虐無(wú)法視而不見(jiàn)，因此，不能認(rèn)為只有家庭暴力中 受虐最嚴(yán)重的人實(shí)施故意殺人行為才能認(rèn)定為情節(jié)較輕，否則，刑事司法就可能會(huì)脫離社會(huì) 普遍認(rèn)知和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。第二，對(duì)于涉及嚴(yán)重家庭暴力的故意殺人案件，卑親屬殺害尊親屬并不是認(rèn)定情節(jié)較輕的障礙。本案中，吳某某系因其及家人長(zhǎng)期遭受其父吳某軍家庭暴力，在激情或義憤之下加以反抗而實(shí)施故意殺人行為，其行為本身就具有一定的防衛(wèi)性質(zhì)，依法應(yīng)予從寬處罰。如果囿于被告人與被害人的身份尊卑關(guān)系而不顧案件本身的事實(shí)、情節(jié)，就將陷入以倫理道德替代法治的誤區(qū)，這既在理念上違背了現(xiàn)代法治精神，在實(shí)踐中也不利于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策。
