《刑事審判參考》（2016 年 12 月·總第 105 集 ）
［第1118號］邵某1交通肇事案-交通肇事撞傷他人后逃離現(xiàn)場，致被害人被后續(xù)車輛碾壓致死的如何定性
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請點(diǎn)擊交通肇事罪。
節(jié)選裁判說理部分，僅為個人學(xué)習(xí)、研究，如有侵權(quán)，立即刪除。
一、主要問題
1. “因逃逸致人死亡”的認(rèn)定，是否以逃逸前行為構(gòu)成一般交通肇事罪為前提？
2. 二次碰撞交通事故中，如何確定第一次肇事者的逃逸行為與被害人被二次碰撞死亡結(jié)果間的因果關(guān)系?
3. 二次碰撞交通事故中，如何區(qū)分第一次肇事者的逃逸行為構(gòu)成因“逃逸致人死亡“還是不作為故意殺人?
二、裁判理由
(一)“因逃逸致人死亡”的認(rèn)定，不以逃逸前的交通肇事行為構(gòu)成犯罪為前提
刑法第一百三十三條規(guī)定了構(gòu)成交通肇事罪的一般情形以及“交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)“和“因逃逸致人死亡”兩種特殊情形。無論是一般情形還是兩種特殊 情形，《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)均作了相應(yīng)的詳細(xì)解釋?！督忉尅返诙l規(guī)定了本罪一般情形的構(gòu)成要件，第三條、 第四條分別對"交通運(yùn)輸肇事后逃逸"和"有其他特別惡劣情節(jié)"作了詳細(xì)規(guī)定，第五條則對“因逃逸致人死亡”作了解釋。根據(jù)該解釋，“交通運(yùn)輸肇事后逃逸”是指行為人具有該解釋第二條第一款規(guī)定和第二款第一項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定的情形之一(均為構(gòu)成交通肇事罪的一般情形)，在發(fā)生交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的行為；。因逃逸致人死亡。，是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。
本案在審理中有兩種不同觀點(diǎn)。
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“交通肇事逃逸”和“因逃逸致人死亡”，均應(yīng)以逃逸前的交通肇事行為構(gòu)成交通肇事罪的一般情形為前提。根據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定，構(gòu)成交通肇事罪的一般情形的客觀表現(xiàn)是死亡一人以上或者重傷三人以上或者造成直接財(cái)產(chǎn)損失無能力賠償數(shù)額在三十萬元以上。而本案中，邵某1的交通肇事行為并沒有直接致人死亡，也不存在直接財(cái)產(chǎn)損失的問題，而由于后來介人因素致被害人死亡，因此，無法確定邵某1肇事致被害人重傷，也就不能認(rèn)定邵逃逸前的交通肇事行為構(gòu)成交通肇事罪的一般情形，更無法認(rèn)定邵的逃逸行為屬交通肇事逃逸致人死亡。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，刑法規(guī)定的”因逃逸致人死亡“，不以逃逸前的交通肇事行為構(gòu)成交通肇事罪為必要條件，邵某1的行為應(yīng)認(rèn)定為“因逃逸致人死亡”。
我們同意后一種觀點(diǎn)，理由如下：
1. 符合刑法規(guī)定
刑法第一百三十三條先后列明了交通肇事罪的三種類型，且量刑逐步加重，但刑法并未明確規(guī)定三者系遞進(jìn)關(guān)系，認(rèn)定后兩者應(yīng)以前者為前提。刑法理論認(rèn)為，情節(jié)加重犯、結(jié)果加重犯均系對基本構(gòu)成要件的修正，但情節(jié)加重犯系在基本構(gòu)成要件基礎(chǔ)上增加了加重情節(jié)，其構(gòu)成要件完全覆蓋了基本構(gòu)成要件，從這個意義上，可以說是以基本構(gòu)成要件為基礎(chǔ)。 例如，在公共交通工具上搶劫的，除“在公共交通工具上”這一加重情節(jié)外，其他要素完全符合基本構(gòu)成要件。但結(jié)果加重犯卻不同，其系對犯罪結(jié)果這一要素的變更或替代，就不能簡單理解為以基本構(gòu)成要件為基礎(chǔ)了。例如，搶劫致人重傷，其構(gòu)成要件中就沒有“輕傷” 這一要素的存在空間，刑法和相關(guān)司理論界也有此觀點(diǎn)，參見張明楷《刑法學(xué)》(第 4 版)，法律出版社 2011 年版，第 635 頁。張明楷教授認(rèn)為，因逃逸致人死亡，以逃逸前的行為構(gòu)成犯罪為前提，行為人超速駕駛致一人重傷后逃逸，進(jìn)而導(dǎo)致其死亡的，不能適用“因逃逸致人死亡” 的規(guī)定，而只能認(rèn)定為一般的交通肇事罪。
司法解釋也沒有規(guī)定必須搶得財(cái)物才可成立。又如，非法拘禁致人死亡的，即使行為人的拘禁行為不構(gòu)成基本犯(符合時(shí)間、方式等要求)，但只要與死亡結(jié)果存在相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系，即可成立。而刑法所規(guī)定的。因逃逸致人死亡。類型中，逃逸為加重情節(jié)，死亡"則為加重結(jié)果， 因此，其同時(shí)存在對基本構(gòu)成要件的變更和涵蓋，就不能認(rèn)為其應(yīng)以交通肇事罪基本構(gòu)成要件為基礎(chǔ)了。從犯罪構(gòu)成角度來看，一個犯罪行為只能有一種確定結(jié)果，因逃逸致人死亡的結(jié)果只能是逃逸行為導(dǎo)致的"死亡"，怎么能同時(shí)出現(xiàn)可以構(gòu)成一般交通肇事的重傷結(jié)果和加重處罰的死亡結(jié)果呢？
2. 符合司法解釋的精神
《解釋》對交通肇事中"逃離現(xiàn)場"這一客觀行為，在三種場合有相應(yīng)的不同表述，其含義和法律后果也是不一樣的(1)作為構(gòu)罪要件。交通肇事致一人重傷，在一般情況下不構(gòu)成犯罪，只有具備《解釋》第二條第二款規(guī)定的六種情形，才以交通肇事罪定罪處罰。如根據(jù)《解釋》第二條第二款第六項(xiàng)的規(guī)定，交通肇事致一人以上重傷，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任， 為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場的，應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪定罪處罰。(2)作為法定加重情節(jié)。根據(jù)《解釋》第三條的規(guī)定，逃逸前的交通肇事行為已經(jīng)達(dá)到了犯罪的程度，但行為人在發(fā)生交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的，以"交通運(yùn)輸肇事后逃逸。論處。(3)作為重罪構(gòu)成要件?！督忉尅返谖鍡l規(guī)定，“因逃逸致人死亡”是指“行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形”。通過對《解釋》條文的比較研究不難發(fā)現(xiàn)，第三條規(guī)定的法定加重情節(jié)，其前提是逃逸前的交通肇事行為已經(jīng)構(gòu)成交通肇事罪的一般情形，即具有《解釋》第一條第一款和第一款第一項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定的情形之一(均為構(gòu)成交通肇事罪的一般情形)，在發(fā)生交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的行為。而第五條規(guī)定的重罪構(gòu)成要件，不以逃逸前的交通肇事行為已經(jīng)構(gòu)成交通肇事罪的一般情形為前提條件?！耙蛱右葜氯怂劳觥钡臉?gòu)成要件有四個：一是行為人逃逸前的行為構(gòu)成了交通肇事；二是肇事的結(jié)果不論是否有人死亡，但肯定有一名以上(含一名)被害人當(dāng)時(shí)沒有死亡；三是行為人為逃避法律追究而逃跑，這里的法律追究既包括刑事法律追究，亦包括行政法律追究， 甚至包括承擔(dān)民事賠償責(zé)任，而不局限于刑事法律追究；四是被害人因行為人的逃逸得不到救助而死亡。四個要件中，《解釋》重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)的是“被害人因得不到救助而死亡”。從刑法和《解釋》的意圖來看，立足點(diǎn)在于鼓勵行為人在發(fā)生交通事故后，采取積極措施對被害人進(jìn)行搶救。如果沒有逃逸，那么，被害人可能被救活，行為人甚至有不構(gòu)成犯罪的可能性存在。 而如果行為人在交通事故后逃逸，致被害人因得不到救助而死亡，則行為人構(gòu)成交通肇事罪 (特殊情形的重罪)。簡言之，如果交通事故發(fā)生后，被害人已經(jīng)死亡，行為人逃逸的，則只構(gòu)成《解釋》第三條規(guī)定的法定加重情節(jié)，對行為人應(yīng)當(dāng)在三年以上七年以下有期徒刑的法定刑范圍內(nèi)處罰如果被害人沒有死亡，但由于行為人的逃逸而致使被害人因得不到救助而死亡的，則行為人的行為構(gòu)成交通肇事罪的重罪情形，對行為人應(yīng)當(dāng)在七年以上有期徒刑的法定刑范圍內(nèi)處罰。
3. 符合司法實(shí)踐的要求
按照前述第一種觀點(diǎn)，能認(rèn)定為“因逃逸致人死亡”的，只能限于行為人逃逸前的交通肇事行為已經(jīng)構(gòu)成交通肇事罪的情形。致一人重傷并逃逸的情況，無論如何也不能構(gòu)成"因逃逸致人死亡。，因?yàn)槠涮右萸楣?jié)已為交通肇事罪的一般情形所考量，再予認(rèn)定“因逃逸致人死亡”，存在重復(fù)評價(jià)。這顯然超出了一般公眾的理解范疇。特別是在實(shí)踐中，往往發(fā)生行為人逃逸后，被害人被后來車輛二次或二次以上碰撞導(dǎo)致死亡的情形。在這種情況下，能夠準(zhǔn)確確定第一次碰撞構(gòu)成重傷的微乎其微，因此，也就無法認(rèn)定第一次碰撞并逃逸的行為 是否構(gòu)成交通肇事罪的一般情形。如此，在第二次碰撞人不負(fù)主要或全部責(zé)任的情況下，即使被害人無責(zé)任，其生命代價(jià)也無法得到法律的公正評判。
(二)“因逃逸致人死亡”的認(rèn)定不以行為人在逃逸前的交通肇事行為中的責(zé)任大小為前提條件
如前所述，認(rèn)定"因逃逸致人死亡"的關(guān)鍵在于確定逃逸行為與死亡結(jié)果的因果關(guān)系。在一般情況下，行為人逃逸后，被害人僅僅因?yàn)闆]有得到救助而死亡，認(rèn)定行為人構(gòu)成。因逃逸致人死亡不成問題。但在實(shí)踐中，行為人逃逸后，被害人又被第三人的交通行為碰撞， 在這種情況下，因第一次肇事者的逃逸行為與死亡結(jié)果間介人了其他因素，因果關(guān)系的認(rèn)定就變得復(fù)雜了。
1. 行為人在逃逸前的交通事故中的責(zé)任大小不影響“因逃逸致人死亡”的認(rèn)定。
如前所述，認(rèn)定“因逃逸致人死亡”不以行為人逃逸前的交通肇事行為構(gòu)成交通肇事罪為前提，故不需要考量肇事行為的責(zé)任認(rèn)定。但在二次碰撞事故中、因存在第二次碰撞，如對第一次的事故責(zé)任不加區(qū)分即認(rèn)定存在因果關(guān)系、是否有加重肇事者負(fù)擔(dān)之嫌'?我們認(rèn)為，是否介人第二次碰撞事故、不影響行為人逃逸行為與被害人死亡結(jié)果之間是否具有因果關(guān)系的判斷，因?yàn)椤敖煌ㄕ厥潞筇右荨焙汀耙蛱右葜氯怂劳觥钡募又靥幜P基礎(chǔ)雖然均為未履行法定義務(wù)，但在實(shí)踐層面，前者的基礎(chǔ)側(cè)重于未履行報(bào)警、保護(hù)現(xiàn)場等義務(wù)，以及對其后交通狀況所造成的抽象危險(xiǎn)等；而后者的救助義務(wù)更加突出，并非僅僅是抽象的危險(xiǎn)，其作為要求要高于前者。如《中華人民共和國道路交通安全法》第七十條在規(guī)定保護(hù)現(xiàn)場、搶救傷員和報(bào)警義務(wù)時(shí)，就沒有提及事故責(zé)任大小，《解釋》第五條亦未有對肇事者的責(zé)任要求，故在二次碰撞事故中，即使不考慮將逃逸推定為全責(zé)的情況，第一次肇事者的責(zé)任大小，也不能成為阻卻"因逃逸致人死亡"認(rèn)定的事由。
2. 介人因素一般不能阻斷逃逸行為與被害人死亡的因果關(guān)系
二次碰撞交通事故的客觀過程為第一次碰撞一行為人逃逸一被害人無法離開或停留在現(xiàn)場一第二次碰撞一被害人死亡。因此，逃逸行為與死亡結(jié)果間介人了兩個因素，就需要分析 其因果關(guān)系是否存在被切斷或影響(原因力大小變更)的可能。
(1) 被害人行為介人對因果關(guān)系的影響。一般而言，被害人的介人因素存在幾種情形：① 被害人不得不或者幾乎必然(通常)實(shí)施介入因素；②行為人導(dǎo)致被害人介人異常行為，但結(jié)合被害人的心理、精神因素，該介人可視為有通常性；③被害人的行為對結(jié)果作用輕微；④被害人的介入有異常性。理論上認(rèn)為，只有第四種情形下被害人介人因素才阻斷行為人的行為與結(jié)果間的因果關(guān)系。本案中，從邵某1車輛左后視鏡掉落、前擋風(fēng)玻璃左下角破裂，左前門撞凹，現(xiàn)場遺留左后視鏡等碰撞痕跡，可知第一次碰撞顯非輕微碰撞，事發(fā)后，被害人在原地呼叫路人幫忙的行為，也不具有異常性，無法得出存在刻意停留的判斷。另外，兩次碰撞的間隔非常短，被害人的介入因素不能阻斷邵某1逃逸行為與被害人死亡結(jié)果間的因果關(guān)系。
(2) 第二次碰撞行為介入對因果關(guān)系的影響。第二次碰撞行為屬第三人介入的問題，其是否阻斷第一次行為的因果關(guān)系需考量以下因素：①逃逸行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)性大?。虎诮槿艘蛩禺惓Ｐ源笮?；③介入因素對結(jié)果發(fā)生的作用大?。虎芙槿胍蛩厥欠駷樘右菪袨榈目煽胤秶?。本案地點(diǎn)為車流量大的同道，案發(fā)時(shí)間為足以影響視線的夜間，被害人被邵某1碰撞后仍停留在國道上，因此，邵的逃逸行為對后續(xù)碰撞具有較大的危險(xiǎn)和原因力。經(jīng)認(rèn)定，兩次碰撞對死亡負(fù)同等責(zé)任，故不能認(rèn)為后續(xù)碰撞具有異常性。如果邵某1將被害人挪動到 安全位置或采取安全措施，即有避免后續(xù)碰撞的可能，其卻徑行離開。綜合考量，后續(xù)碰撞 不能阻斷或影響邵某1逃逸行為與被害人死亡結(jié)果間的因果關(guān)系。
(三)正確區(qū)分二次碰撞事故中的“因逃逸致人死亡”和不作為故意殺人
《解釋》第六條規(guī)定，行為人在交通肇事后為逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴(yán)重殘疾的，應(yīng)當(dāng)分別以故意殺人罪或者 故意傷害罪定罪處罰。而交通肇事“因逃逸致人死亡”具有一定的不作為屬性，且逃逸行為 確在主觀上具有某種程度的故意，實(shí)踐中亦有案例認(rèn)定二次碰撞事故中，逃逸致人死亡構(gòu)成 不作為故意殺人。 我們認(rèn)為，不作為故意殺人與因逃逸致人死亡之間存在一定的共性：(l) 行為人主觀目的都是逃避法律追究；(2)行為人都實(shí)施了逃跑的行為；(3)行為人逃逸前的交通肇事未必構(gòu)成交通肇事罪；(4)被害人均未得到救助而死亡。但兩者之間的區(qū)別也是明顯的：(1)前者對被害人的死亡持放任態(tài)度，而后者主觀上并不希望被害人死亡結(jié)果的發(fā)生；(2) 前者對被害人實(shí)施了隱藏或者遺棄等主動作為行為，而后者僅僅是逃逸，未實(shí)施其他不利于 被害人救助的行為；(3)前者以出現(xiàn)被害人死亡的后果為必要條件，而后者則以出現(xiàn)被害人死亡的后果為必要條件；(4)前者被害人死亡的直接原因是因?yàn)闊o法得到救助，而后者是被害人得不到及時(shí)救助。
在二次碰撞事故中，認(rèn)定行為人的逃逸行為構(gòu)成不作為的故意殺人罪應(yīng)當(dāng)慎重。其一， 從法律規(guī)定的層面來看，刑法針對“因逃逸致人死亡”已作出明確規(guī)定，《解釋》第六條也僅規(guī)定了“移置性逃逸”以故意殺人罪論處，如果一律認(rèn)定"因逃逸致人死亡"為不作為故意殺人，則直接導(dǎo)致了"因逃逸致人死亡"規(guī)定的虛置。其二，"因逃逸致人死亡"的處理結(jié)果較故意殺人罪差距明顯，從刑罰設(shè)置上看二者的基本模式應(yīng)有不同。那么如何在二次碰撞事故中對逃逸行為進(jìn)行準(zhǔn)確認(rèn)定呢?我們認(rèn)為，不作為行為與結(jié)果之間的關(guān)系，至少應(yīng)達(dá)到相當(dāng)?shù)某潭取Ｈ鐚δ缢哓?fù)有救助義務(wù)的人不作為，其行為與死亡結(jié)果之間就具有相當(dāng)因果關(guān)系， 即被害人死亡的概率非常高，生還具有異常性。而二次碰撞事故中，介入了第三人的行為(第二次碰撞)，此因素發(fā)生的可能性卻遠(yuǎn)不及溺水案中被害人死亡的概率高。如不對第三人的行為進(jìn)行評價(jià)，僅從形式上認(rèn)定是否構(gòu)成不作為犯罪是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>
在"移置性逃逸"中，移置致被害人死亡的風(fēng)險(xiǎn)升高，相當(dāng)于拿走溺水者唯一求生的木板，等價(jià)于故意殺人。同理，在二次碰撞事故中，也應(yīng)重點(diǎn)考量被害人因何種原因處于危險(xiǎn)狀態(tài)、危險(xiǎn)程度、被害人對逃逸者的依賴程度、逃逸者履行義務(wù)的難易程度、逃逸者不履行義務(wù)對結(jié)果的原因力、將結(jié)果僅歸責(zé)于逃逸是否合適等因素，綜合判斷逃逸行為與故意殺人間是否具有等價(jià)性。一般而言，與作為等價(jià)的逃逸行為，第二次事故的發(fā)生應(yīng)具有較大的必然性。實(shí)踐中，事故責(zé)任認(rèn)定具有一定的參考意義(當(dāng)然，需分析認(rèn)定理由)。如經(jīng)認(rèn)定，第二次碰撞肇事者不負(fù)責(zé)任，則第二次事故發(fā)生具有較大的必然性，逃逸行為對被害人死亡結(jié)果具有等價(jià)于作為的原因力；如第二次碰撞的第三人負(fù)有較大的過錯，即其發(fā)生具有一定的偶然性， 也很難將逃逸行為與再次碰撞致死被害人間的原因力同等考量，應(yīng)認(rèn)定為"因逃逸致人死亡”。本案中，經(jīng)事故責(zé)任認(rèn)定，第一、一次碰撞對被害人的死亡負(fù)同等責(zé)任，第二次碰撞存有較大過錯，但也未達(dá)到阻斷第一次行為與被害人死亡結(jié)果的因果關(guān)系的地步。因此，邵某1的行為應(yīng)屬犯罪，并應(yīng)被認(rèn)定為交通肇事"因逃逸致人死亡"。
綜上，一、二審法院認(rèn)定被告人邵某1系交通肇事逃逸致人死亡，構(gòu)成交通肇事罪，二審法院綜合邵某1的自首情節(jié)、賠償及征得被害人親屬諒解等情況，對其改判有期徒刑三年，緩刑四年，是適當(dāng)?shù)摹?/p>
(撰稿：衢州市中級人民法院 殷一村 周永敏開化縣人民法院 毛曼諭；審編：最高人民法院刑四庭 陸建紅)
