《刑事審判參考》(2016 年 9 月·總第 104 集 )
[第1111號(hào)]李某1、曹某某掩飾、隱瞞犯罪所得案-如何認(rèn)定“以其他方法”掩飾、隱瞞
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一、主要問題
1. 如何認(rèn)定。以其他方法。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益?
2. "其他方法"單獨(dú)構(gòu)成犯罪的,應(yīng)如何定罪?
二、裁判理由
掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的行為方式在立法層面上經(jīng)歷了一個(gè)逐步完善的過程 1979 年刑法僅規(guī)定了窩藏、代為銷售兩種方式;1997 年刑法增設(shè)了轉(zhuǎn)移、收購(gòu)兩種方式;2006 年刑法修正案(六)在 1997 年刑法基礎(chǔ)上加設(shè)了"以其他方法掩飾、隱瞞"作為兜底式規(guī)定。第一次的修改通過列舉方式增加了法定行為方式,第二次的修改則通過列舉規(guī)定與 抽象規(guī)定相結(jié)合的方式擴(kuò)大了處罰范圍,既保障有效打擊常見的贓物犯罪,同時(shí)又填堵了立法漏洞。
刑法作為規(guī)范犯罪與刑罰的法律,條文的明確性、精準(zhǔn)性相較其他規(guī)范性文件要求更高,即必須準(zhǔn)確地界定犯罪行為的范圍,以保障沒有明文規(guī)定為犯罪的行為不成為其適用對(duì)象。但是由于立法技術(shù)的局限和社會(huì)生活的復(fù)雜,明確剛性的條款往往在面對(duì)日益翻新的犯罪手段時(shí)顯得不能靈活。為維護(hù)成文法的穩(wěn)定,同時(shí)適應(yīng)社會(huì)生活的多變,立法機(jī)關(guān)往往采用。具體+抽象"的立法模式。這樣的立法模式能夠適應(yīng)日趨多樣、隱蔽的犯罪行為不斷增多的形勢(shì),加大懲治力度,但如果不作出合理解釋,也會(huì)給司法實(shí)踐中的法律適用造成一定困擾。理論與實(shí)踐中對(duì)于何謂。以其他方法"掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益就存在爭(zhēng)議。
明確"其他行為"的界限,首先,要堅(jiān)持罪刑法定原則。'罪刑法定原則是刑法的基本原則,任何司法活動(dòng)均應(yīng)在法律設(shè)定的框架內(nèi)進(jìn)行,正確解釋法律就應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定的內(nèi)容,尋求立法者的本意。本罪的立法本意是通過打擊掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益行為來恢復(fù)被破壞的正常司法秩序。因此,只要能實(shí)際上起到對(duì)犯罪所得及其收益掩飾、隱瞞的效果,妨礙正常刑事追訴活動(dòng)的行為,均可成立此罪。其次,要重視犯罪行為罪質(zhì)的相當(dāng)性。罪質(zhì)的相當(dāng)性,也作"同質(zhì)性。要求兜底性條款認(rèn)定的行為必須與同一條款明文規(guī)定的行為類型在法律性質(zhì)等方面具有相同或者類似的價(jià)值。如此進(jìn)行解釋,是基于刑法體系性解釋的要求, 也是刑法公正的基本價(jià)值追求。既然兜底性條款與明文規(guī)定的其他條款規(guī)定在同一法律條文中,設(shè)置相同的法定刑,故而推斷立法者認(rèn)為兩者在刑法評(píng)價(jià)上基本相當(dāng)。因此,掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪中的"其他方法"應(yīng)當(dāng)是指與窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售四種行為方式相類似的方法,而非任何"其他方法",不能隨意擴(kuò)大其適用范圍。最后,從因果關(guān)系來說,以"其他方式"掩飾、隱瞞的行為與他人的上游犯罪行為難以被司法機(jī)關(guān)追訴具有因果關(guān)系,且這種難以被追訴的效果是行為人追求或者放任的結(jié)果。
最高人民法院于 2015 年 6 月 1 日施行的《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)第十條第二款規(guī)定。明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而采取窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售以外的方法,如居間介紹買賣,收受, 持有,使用,加工,提供資金賬戶,協(xié)助將財(cái)物轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券,協(xié)助將資金轉(zhuǎn)移、匯往境外等,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條規(guī)定的"其他方法"。行為人"以其他方法"掩飾、隱瞞犯罪所得,如果"其他方法"也構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰,《解釋》對(duì)此作出了規(guī)定?!督忉尅返谄邨l規(guī)定"明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以掩飾、隱瞞,構(gòu)成刑法第三百一十二條規(guī)定的犯罪,同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰"。也即行為人基于一個(gè)犯罪故意,實(shí)施的一個(gè)犯罪行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名, 且規(guī)定該數(shù)個(gè)罪名的不同法律條文之間沒有重合關(guān)系,即刑法理論中的想象競(jìng)合犯。例如, 行為人基于掩飾、隱瞞犯罪所得的故意而將犯罪所得的財(cái)物損毀,觸犯了掩飾、隱瞞犯罪所得罪和故意毀壞財(cái)物罪兩個(gè)罪名,就屬于想象競(jìng)合犯。想象競(jìng)合犯的形成是因切人角度不同, 即一行為具有多重社會(huì)危害性,觸犯不同罪名,侵犯了多個(gè)法益。但是畢竟只有一個(gè)行為, 而行為是區(qū)分罪數(shù)最主要的依據(jù),因此對(duì)想象竟合犯不能進(jìn)行數(shù)罪并罰。通行的做法是從一重罪處罰,即選擇其中一個(gè)法定刑最重的罪名進(jìn)行定罪處罰,這是符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則要求的。對(duì)于掩飾、隱瞞犯罪所得罪和故意毀壞財(cái)物罪的想象競(jìng)合犯,從人罪條件和法定刑設(shè)置來看,掩飾、隱瞞犯罪所得罪的刑事責(zé)任更重,因此應(yīng)當(dāng)以掩飾、隱瞞犯罪所得罪來定罪處罰。
在本案中,被告人李某1、曹某某明知加工的原油系非法收購(gòu)所得,但仍采用將原油煉制為土柴油的方式出售獲利,該行為使犯罪所得的原油性質(zhì)發(fā)生了改變,妨礙了司法機(jī)關(guān)對(duì)竊取原油犯罪行為的有效追訴,從侵犯的法益來看符合本罪立法本意。從具體行為方式來看, 李某1、曹某某采取了加工的方式,雖不同于本罪羅列的窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售的方式,但系基于妨礙司法追訴的目的,對(duì)犯罪所得采用了一種積極處置方式,使犯罪所得的性狀發(fā)生了變化,使司法機(jī)關(guān)難以追查被盜贓物或者難以認(rèn)定贓物價(jià)值,影響刑事追訴活動(dòng)的正常開展,故李某1、曹某某的行為與前述窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售行為具有同質(zhì)性,同樣都應(yīng)受到刑法的否定性評(píng)價(jià)。最后從行為效果來看,該行為客觀上擾亂了司法秩序,對(duì)正常的司法追訴產(chǎn)生了妨礙,處置行為與處置效果間具有因果關(guān)系。因此,李某1、曹某某加工的方式可以認(rèn)定為本罪的"其他方法"。
綜上,被告人李某1、曹某某加工的原油經(jīng)鑒定價(jià)值人民幣 6 000 多元,符合《解釋》規(guī)定的一般情節(jié),李某1、曹某某系自首,贓物已返回被害方,加之李某1有累犯情節(jié),大同區(qū)人 民法院綜合上述量刑因素,判處被告人李某1有期徒刑六個(gè)月,并處罰金人民幣一萬元;判處被告人曹某某拘役四個(gè)月,并處罰金人民幣一萬元是妥當(dāng)?shù)摹?nbsp;
(撰稿最高人民法院刑四庭杜軍燕審編最高人民法院刑四庭陸建紅)