国产草草浮力影院|亚洲无码在线入口|超碰免频在线播放|成人深夜视频在线|亚洲美国毛片观看|69无码精品视频|精品有码一区二区|69式人人超人人|国产人人人人人操|欧美久久天天综合

網(wǎng)站首頁 律師查詢 法規(guī)查詢    合肥律師招聘    關(guān)于我們  
合肥律師門戶網(wǎng)
刑事辯護(hù) 交通事故 離婚糾紛 債權(quán)債務(wù) 遺產(chǎn)繼承 勞動工傷 醫(yī)療事故 房產(chǎn)糾紛
知識產(chǎn)權(quán) 公司股權(quán) 經(jīng)濟(jì)合同 建設(shè)工程 征地拆遷 行政訴訟 刑民交叉 法律顧問
 當(dāng)前位置: 網(wǎng)站首頁 » 刑事辯護(hù) » 刑法理論 » 正文
詐騙罪
來源: www.yestaryl.com   日期:2024-10-02   閱讀:

《刑法》第二百六十六條 【詐騙罪】詐騙公私財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。


由于法律法規(guī)司法解釋每年都會出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次該罪名的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn):

蘇義飛律師:合肥地區(qū)詐騙罪2000萬以上、集資詐騙罪2億以上一審在市中級人民法院在審理。


張明楷《刑法學(xué)》第六版第1303頁:詐騙罪(既遂)的基本構(gòu)造為:行為人實施欺騙行為對方(受騙者)產(chǎn)生(或繼續(xù)維持)錯誤認(rèn)識對方基于錯誤認(rèn)識處分財產(chǎn)行為人或者第三者取得財產(chǎn)被害人遭受財產(chǎn)損害。


陳興良《刑法學(xué)》第三版第291頁:欺詐行為必須使一般人產(chǎn)生認(rèn)識錯誤,在一般商業(yè)慣例許可或者社會容忍范圍內(nèi)對商品作夸張性介紹,不是詐騙罪中的欺詐。

 

[第1342號]如何區(qū)分詐騙罪與民事欺詐:判斷一個行為是民事欺詐還是詐騙犯罪, 關(guān)鍵看其是否具有非法占有的目的。認(rèn)定詐騙罪,行為人主觀上就必須具有非法占有的目的。反之,即使行為人在取得財物時有欺詐行為,只要沒有非法占有的目的, 不賴賬,確實打算償還的,就仍屬于民事糾紛,不應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。

在熟人之間,判斷行為人騙取財物是否屬于詐騙,就要正確判定行為人是否具有非法占有的目的。我們認(rèn)為,主要可以從兩個方面進(jìn)行判斷:

一是看行為人是否有逃避償還款物的行為。行為人取得財物后即攜款(物)逃匿, 躲避被害人催債;或者將財物轉(zhuǎn)移、隱匿,拒不返還;或者將財物用于賭博、揮霍等,致使無法返還的,都屬于逃避償還的行為。 

二是看被騙人能否能夠通過民事途徑進(jìn)行救濟(jì)。一般來說,構(gòu)成詐騙罪的行為, 應(yīng)當(dāng)是不能通過民事途徑進(jìn)行救濟(jì)的行為。欺騙行為尚不嚴(yán)重, 不影響被騙人通過民事途徑進(jìn)行救濟(jì)的, 不宜輕易認(rèn)定為詐騙犯罪。將能夠通過民事途徑救濟(jì)的騙取財物行為排除在詐騙犯罪之外,也符合刑法的謙抑性原則。

[第1372號]詐騙犯罪與民事欺詐行為的界限:首先是欺騙內(nèi)容。民事欺詐是個別事實或者局部事實的欺騙,詐騙犯罪則是整體事實或者全部事實的欺騙。

其次是欺騙程度。如果行為人采用的欺騙手段達(dá)到了使他人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識并處分財物的程度,構(gòu)成詐騙罪;如果行為人雖然采用欺騙手段,但并沒有達(dá)到使他人無對價交付財物的程度,則可能只構(gòu)成民事欺詐。

最后是欺騙結(jié)果,也可以從主觀上理解為非法占有目的。非法占有目的屬于行為人的主觀心理狀態(tài),但它必然通過一系列外化的客觀行為表現(xiàn)出來,因而可根據(jù)其客觀行為表現(xiàn)及其行為效果推定行為人的主觀心理態(tài)度。根據(jù)司法實踐《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》總結(jié)出“七種情形”,如非法獲取資金后逃跑,隱匿、銷毀賬目,搞假破產(chǎn)、假倒閉以逃避返還資金等,認(rèn)為這些情形下行為人非法獲取資金導(dǎo)致數(shù)額較大資金不能返還的,可以認(rèn)定具有非法占有的目的。

[第1373號]詐騙數(shù)額的計算與扣除:通過向被害人交付一定貨幣,進(jìn)而騙取其信任并實施詐騙的,由于貨幣具有流通性和經(jīng)濟(jì)價值,該部分貨幣可以從詐騙數(shù)額中扣除。相反,如果行為人支出的財物對于被害人沒有利用可能性,無法實現(xiàn)被害人預(yù)期的交易目的,對彌補(bǔ)被害人所受的財產(chǎn)損失也沒有實際意義,即使該犯罪成本有與被害人交付的財物相當(dāng)?shù)氖袌鰞r值,甚至完全具備正常商品所應(yīng)有的使用價值,一般也不應(yīng)從詐騙類犯罪的數(shù)額中扣除。

[第1238號]未經(jīng)許可經(jīng)營原油期貨業(yè)務(wù),并向客戶提供反向提示操作的行為如何定性業(yè)務(wù)員虛構(gòu)“白富美”女性形象、夸大盈利等方式誘導(dǎo)客戶進(jìn)入平臺交易以及建議客戶加金,頻繁操作的行為不是認(rèn)定本案性質(zhì)的關(guān)鍵行為,不宜認(rèn)為詐騙罪中的“虛構(gòu)事實”。理由是:

(1)從本質(zhì)上看,詐騙罪中的欺詐行為的內(nèi)容是使被騙人產(chǎn)生處分財產(chǎn)的錯誤認(rèn)識,進(jìn)而處分財產(chǎn),喪失對財產(chǎn)的占有。由于客戶進(jìn)人平臺進(jìn)行交易投資并不意味著客戶就喪失財產(chǎn),因此誘導(dǎo)客戶進(jìn)入交易平臺操作以及鼓動客戶加金,頻繁操作不能認(rèn)為系詐騙罪中致被害人處分財產(chǎn)造成損失的行為,故不屬于詐騙罪中的欺詐。

(2)從事實上看,雖引誘客戶投資有夸大的成分,但被害人應(yīng)當(dāng)能夠認(rèn)識到投資風(fēng)險,且客戶協(xié)議書的提示明確投資可能會造成較大虧損,不能保證獲利。換言之,被害人并不會因此對期貨盈虧存在偶然性的交易本質(zhì)產(chǎn)生錯誤認(rèn)識。

【第1439號】間接正犯是否存在實行行為過限:張某、盧某等人為被告人徐某所欺騙,對徐某可以減免學(xué)費的說法信以為真,張某、盧某等人沒有詐騙他人的主觀故意,這是本案成立間接正犯的基礎(chǔ)。在此基礎(chǔ)上張某、盧某等人貪圖利益,在徐某承諾的返利之外,又想到可以向?qū)W生“加碼”另行收費,即使是六折的價格收取學(xué)費,對于學(xué)生而言仍然是很有吸引力的只要徐某最后以減半的學(xué)費把事情辦成了,那么張某、盧某等人從中賺取的這部分差價就不存在任何問題。這種行為類似于某些房地產(chǎn)商的關(guān)系戶炒賣房票,如將從房地產(chǎn)商處給的八折購房優(yōu)惠又“加碼”以九折轉(zhuǎn)讓給購買者賺取差價,此類行為存在違法或不合規(guī)之處,但主觀上沒有詐騙的故意,客觀上也不符合詐騙罪的行為要件,不構(gòu)成犯罪。

【第1393號】拾得他人遺失的醫(yī)???,并在藥店盜刷卡內(nèi)個人醫(yī)保賬戶資金的行為如何定性:醫(yī)保卡是由社保部門發(fā)行,醫(yī)保賬戶和金融賬戶互相獨立,醫(yī)保個人賬戶資金屬于個人所有,盜刷醫(yī)保個人賬戶資金屬于秘密竊取他人財物,應(yīng)當(dāng)應(yīng)盜竊罪。 

使用社??▋?nèi)非社保銀行資金賬戶,進(jìn)行消費、取現(xiàn)等,在此意義上,社??▋?nèi)銀行賬戶由銀行獨立管理、獨立運行,與普通的銀行卡并無區(qū)別,行為人應(yīng)構(gòu)成信用卡詐騙罪。

如果冒用他人醫(yī)??▊卧炀歪t(yī)、住院等材料騙取醫(yī)保資金報銷的,可以按照詐騙罪論處。


(2022年)安徽省高級人民法院 安徽省人民檢察院關(guān)于二十三種常見犯罪量刑規(guī)范的實施細(xì)則(試行)

安徽省關(guān)于詐騙罪數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

(1)詐騙公私財物“數(shù)額較大”,五千元以上;

(2)詐騙公私財物“數(shù)額巨大”,五萬元以上;

(3)詐騙公私財物“數(shù)額特別巨大”,五十萬元以上。

利用電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段實施詐騙的

(1)詐騙公私財物“數(shù)額較大”,三千元以上;

(2)詐騙公私財物“數(shù)額巨大”,三萬元以上;

(3)詐騙公私財物“數(shù)額特別巨大”,五十萬元以上。

(十二)詐騙罪

構(gòu)成詐騙罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點。在量刑起點的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)詐騙數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。

詐騙犯罪既有既遂,又有未遂的,以對應(yīng)的量刑幅度較重的確定基準(zhǔn)刑,既、未遂部分所對應(yīng)的量刑幅度相同的,以既遂部分確定基準(zhǔn)刑,其他可以作為調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑的量刑情節(jié)。以既遂部分確定基準(zhǔn)刑的,根據(jù)未遂部分犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況,可以增加基準(zhǔn)刑的30%以下;以未遂部分確定基準(zhǔn)刑的,根據(jù)既遂部分犯罪行為造成損害的大小等情況,可以增加基準(zhǔn)刑的40%以下,但不得根據(jù)該量刑利情節(jié)提高量刑幅度。

詐騙公私財物已達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一,且行為人認(rèn)罪、悔罪的,可以免除刑事處罰:具有法定從寬處罰情節(jié)的;一審宣判前全部退贓、退賠,沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的;被害人諒解的;其他情節(jié)輕微、危害不大的。

1.第一個量刑幅度

詐騙公私財物,達(dá)到“數(shù)額較大”起點的,可以在三個月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。在量刑起點的基礎(chǔ)上,每增加一千五百元,可以增加一個月刑期。

2.第二個量刑幅度

詐騙公私財物,達(dá)到“數(shù)額巨大”起點或者有“其他嚴(yán)重情節(jié)”的,可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

具有下列情形之一的,可以增加相應(yīng)刑罰量:

(1)每增加五千五百元,增加一個月刑期。

(2)具有“其他嚴(yán)重情節(jié)”的,每增加一種情形,增加六個月至二年刑期。

(3)其他可以增加刑罰量的情形。

3.第三個量刑幅度

詐騙公私財物,達(dá)到“數(shù)額特別巨大”起點或者有“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的,可以在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。

具有下列情形之一的,可以增加相應(yīng)刑罰量:

(1)每增加三萬五千元,增加一個月刑期。

(2)具有“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的,每增加一種情形,增加六個月至二年刑期。

(3)其他可以增加刑罰量的情形。

4.有下列情節(jié)之一的,可以從重處罰,但同時具有多種情形的,累計不得超過基準(zhǔn)刑的100%:

(1)詐騙公私財物,具有下列情形之一的(已確定為犯罪構(gòu)成事實的除外),增加基準(zhǔn)刑的30%以下:通過發(fā)送短信、撥打電話或者利用互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視、報刊雜志等發(fā)布虛假信息,對不特定多數(shù)人實施詐騙的;詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物的;以賑災(zāi)募捐名義實施詐騙的;詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人財物的;造成被害人自殺、精神失?;蛘咂渌麌?yán)重后果的;冒充司法機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)工作人員實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的;組織、指揮電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪團(tuán)伙的;在境外實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的;曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪受過刑事處罰或者二年內(nèi)曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過行政處罰的;利用電話追呼系統(tǒng)等技術(shù)手段嚴(yán)重干擾公安機(jī)關(guān)等部門工作的;利用“釣魚網(wǎng)站”鏈接、“木馬”程序鏈接、網(wǎng)絡(luò)滲透等隱蔽技術(shù)手段實施詐騙的;具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

(2)多次實施詐騙的,增加基準(zhǔn)刑的20%以下。

(3)為吸毒、賭博等違法活動而詐騙的,增加基準(zhǔn)刑的20%以下。

(4)其他可以從重處罰的情形。

5.有下列情形之一的,可以從寬處罰:

(1)因生活所迫、學(xué)習(xí)、治病急需而詐騙,人身危險性不大的,減少基準(zhǔn)刑的20%以下。

(2)案發(fā)前主動將詐騙的贓物歸還被害人的,減少基準(zhǔn)刑的30%以下。

(3)詐騙近親屬財物,獲得諒解的,一般可不作犯罪處理;確有追究刑事責(zé)任必要的,減少基準(zhǔn)刑的20%-50%。

(4)其他可以從輕處罰的情形。

6.構(gòu)成詐騙罪的,根據(jù)詐騙的數(shù)額、手段、危害后果等犯罪情節(jié),綜合考慮被告人繳納罰金的能力,決定罰金數(shù)額:

(1)單處罰金的,一般應(yīng)在詐騙數(shù)額一倍以上二倍以下判處,最低不得少于五千元;

(2)判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制的,一般并處一千元以上五萬元以下罰金。其中:判處拘役或者管制的,一般并處一千元至二萬元罰金;判處三年以下有期徒刑的,一般并處二千元至五萬元罰金;

(3)判處三年以上十年以下有期徒刑的,一般并處二萬元以上二十萬元以下罰金。其中:判處三年以上五年以下有期徒刑的,一般并處二萬元至七萬元罰金;判處五年以上七年以下有期徒刑的,一般并處五萬元至十萬元罰金;判處七年以上十年以下有期徒刑的,一般并處八萬元至二十萬元罰金;

(4)判處十年以上有期徒刑的,一般并處十萬元以上五十萬元以下罰金。依法沒收財產(chǎn)的除外。其中:判處十年以上十二年以下有期徒刑的,一般并處十萬元至三十萬元罰金;判處十二年以上有期徒刑的,一般并處二十萬元至五十萬元罰金。

7.構(gòu)成詐騙罪的,綜合考慮詐騙的起因、手段、數(shù)額、危害后果、退贓退賠等犯罪事實、量刑情節(jié)以及被告人的主觀惡性、人身危險性、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等因素,決定緩刑的適用。對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的,從嚴(yán)把握緩刑的適用。

(1)具有下列情形之一,符合緩刑適用條件的,一般可以適用緩刑:

①因生活所迫、學(xué)習(xí)、治病急需而詐騙的;

②案發(fā)前主動將贓款贓物歸還被害人的;

③積極退賠全部或大部分贓款贓物,或者取得被害人諒解的;

④其他可以適用緩刑的情形。

(2)具有下列情形之一的,一般不適用緩刑:

①為吸毒、賭博等違法犯罪活動而實施詐騙或者將詐騙贓款贓物用于違法犯罪活動的;

②詐騙殘疾人、老年人、未成年人、在校學(xué)生、喪失勞動能力人財物的;

③在醫(yī)院詐騙病人或者其親友財物的;

④詐騙救災(zāi)、搶險、防訊、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物的;

⑤曾因詐騙類犯罪受過刑事處罰或者一年內(nèi)受過行政拘留的;

⑥造成被害人或其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴(yán)重后果的;

⑦造成惡劣社會影響的;

⑧其他不適用緩刑的情形。


(2021年)最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見試行

(十二)詐騙罪

1.構(gòu)成詐騙罪的,根據(jù)下列情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:

(1)達(dá)到數(shù)額較大起點的,可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點。

(2)達(dá)到數(shù)額巨大起點或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

(3)達(dá)到數(shù)額特別巨大起點或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。

2.在量刑起點的基礎(chǔ)上,根據(jù)詐騙數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。

3.構(gòu)成詐騙罪的,根據(jù)詐騙的數(shù)額、手段、危害后果等犯罪情節(jié),綜合考慮被告人繳納罰金的能力,決定罰金數(shù)額。 

4.構(gòu)成詐騙罪的,綜合考慮詐騙的起因、手段、數(shù)額、危害后果、退贓退賠等犯罪事實、量刑情節(jié),以及被告人主觀惡性、人身危險性、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等因素,決定緩刑的適用。對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的,從嚴(yán)把握緩刑的適用。


(2009年)最高人民法院新增十個罪名的量刑指導(dǎo)意見(試行)

三、詐騙犯罪

1.構(gòu)成詐騙犯罪的,可根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:

(1)達(dá)到數(shù)額較大起點的,可在三個月拘役至六個月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

(2)達(dá)到數(shù)額巨大起點或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,可在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

(3)達(dá)到數(shù)額特別巨大起點或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,可在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。

2.在確定量刑起點的基礎(chǔ)上,可根據(jù)詐騙數(shù)額、次數(shù)和其他犯罪情節(jié)的嚴(yán)重程度增加刑罰量確定基準(zhǔn)刑。

3.有下列情節(jié)之一的,可增加基準(zhǔn)刑的10%~30%:

(1)在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間,假借研制、生產(chǎn)或者銷售用于預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害用品的名義詐騙公私財物的;

(2)詐騙財物為被害單位、被害人所急需的生產(chǎn)資料,并嚴(yán)重影響生產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重?fù)p失的;

(3)詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、救濟(jì)、醫(yī)療款物,造成嚴(yán)重后果的。


(2011年)高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

第一條 詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結(jié)合本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r,在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi),共同研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),報最高人民法院、最高人民檢察院備案。

第二條 詐騙公私財物達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),具有下列情形之一的,可以依照刑法第二百六十六條的規(guī)定酌情從嚴(yán)懲處:

(一)通過發(fā)送短信、撥打電話或者利用互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視、報刊雜志等發(fā)布虛假信息,對不特定多數(shù)人實施詐騙的;

(二)詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物的;

(三)以賑災(zāi)募捐名義實施詐騙的;

(四)詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人的財物的;

(五)造成被害人自殺、精神失?;蛘咂渌麌?yán)重后果的。

詐騙數(shù)額接近本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn),并具有前款規(guī)定的情形之一或者屬于詐騙集團(tuán)首要分子的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

第三條 詐騙公私財物雖已達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一,且行為人認(rèn)罪、悔罪的,可以根據(jù)刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規(guī)定不起訴或者免予刑事處罰:

(一)具有法定從寬處罰情節(jié)的;

(二)一審宣判前全部退贓、退賠的;

(三)沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的;

(四)被害人諒解的;

(五)其他情節(jié)輕微、危害不大的。

第四條 詐騙近親屬的財物,近親屬諒解的,一般可不按犯罪處理。
詐騙近親屬的財物,確有追究刑事責(zé)任必要的,具體處理也應(yīng)酌情從寬。

第五條 詐騙未遂,以數(shù)額巨大的財物為詐騙目標(biāo)的,或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)定罪處罰。

利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對不特定多數(shù)人實施詐騙,詐騙數(shù)額難以查證,但具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰:

(一)發(fā)送詐騙信息五千條以上的;

(二)撥打詐騙電話五百人次以上的;

(三)詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的。

實施前款規(guī)定行為,數(shù)量達(dá)到前款第(一)、(二)項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的,或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰。

第六條 詐騙既有既遂,又有未遂,分別達(dá)到不同量刑幅度的,依照處罰較重的規(guī)定處罰;達(dá)到同一量刑幅度的,以詐騙罪既遂處罰。

第七條 明知他人實施詐騙犯罪,為其提供信用卡、手機(jī)卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費用結(jié)算等幫助的,以共同犯罪論處。

第八條 冒充國家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行詐騙,同時構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

第九條 案發(fā)后查封、扣押、凍結(jié)在案的詐騙財物及其孳息,權(quán)屬明確的,應(yīng)當(dāng)發(fā)還被害人;權(quán)屬不明確的,可按被騙款物占查封、扣押、凍結(jié)在案的財物及其孳息總額的比例發(fā)還被害人,但已獲退賠的應(yīng)予扣除。

第十條 行為人已將詐騙財物用于清償債務(wù)或者轉(zhuǎn)讓給他人,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法追繳:

(一)對方明知是詐騙財物而收取的;

(二)對方無償取得詐騙財物的;

(三)對方以明顯低于市場的價格取得詐騙財物的;

(四)對方取得詐騙財物系源于非法債務(wù)或者違法犯罪活動的。

他人善意取得詐騙財物的,不予追繳。


(2022年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋

第十九條 違反國家規(guī)定,利用廣告對保健食品或者其他食品作虛假宣傳,符合刑法第二百二十二條規(guī)定的,以虛假廣告罪定罪處罰;以非法占有為目的,利用銷售保健食品或者其他食品詐騙財物,符合刑法第二百六十六條規(guī)定的,以詐騙罪定罪處罰。同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。


(2020年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法辦理“碰瓷”違法犯罪案件的指導(dǎo)意見

一、實施“碰瓷”,虛構(gòu)事實、隱瞞真相,騙取賠償,符合刑法第二百六十六條規(guī)定的,以詐騙罪定罪處罰;騙取保險金,符合刑法第一百九十八條規(guī)定的,以保險詐騙罪定罪處罰。

實施“碰瓷”,捏造人身、財產(chǎn)權(quán)益受到侵害的事實,虛構(gòu)民事糾紛,提起民事訴訟,符合刑法第三百零七條之一規(guī)定的,以虛假訴訟罪定罪處罰;同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪從重處罰。


(2010年)最高人民法院關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)

第五條 以使用為目的,偽造停止流通的貨幣,或者使用偽造的停止流通的貨幣的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。


(2021年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見(二)

一、電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪地,除《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定的犯罪行為發(fā)生地和結(jié)果發(fā)生地外,還包括:

(一)用于犯罪活動的手機(jī)卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡的開立地、銷售地、轉(zhuǎn)移地、藏匿地;

(二)用于犯罪活動的信用卡的開立地、銷售地、轉(zhuǎn)移地、藏匿地、使用地以及資金交易對手資金交付和匯出地;

(三)用于犯罪活動的銀行賬戶、非銀行支付賬戶的開立地、銷售地、使用地以及資金交易對手資金交付和匯出地;

(四)用于犯罪活動的即時通訊信息、廣告推廣信息的發(fā)送地、接受地、到達(dá)地;

(五)用于犯罪活動的“貓池”(Modem Pool)、GOIP設(shè)備、多卡寶等硬件設(shè)備的銷售地、入網(wǎng)地、藏匿地;

(六)用于犯罪活動的互聯(lián)網(wǎng)賬號的銷售地、登錄地。

二、為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供作案工具、技術(shù)支持等幫助以及掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,由此形成多層級犯罪鏈條的,或者利用同一網(wǎng)站、通訊群組、資金賬戶、作案窩點實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為多個犯罪嫌疑人、被告人實施的犯罪存在關(guān)聯(lián),人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案處理。

三、有證據(jù)證實行為人參加境外詐騙犯罪集團(tuán)或犯罪團(tuán)伙,在境外針對境內(nèi)居民實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為,詐騙數(shù)額難以查證,但一年內(nèi)出境赴境外詐騙犯罪窩點累計時間30日以上或多次出境赴境外詐騙犯罪窩點的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪依法追究刑事責(zé)任。有證據(jù)證明其出境從事正當(dāng)活動的除外。

十二、為他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供技術(shù)支持、廣告推廣、支付結(jié)算等幫助,或者窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售及以其他方法掩飾、隱瞞電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,詐騙犯罪行為可以確認(rèn),但實施詐騙的行為人尚未到案,可以依法先行追究已到案的上述犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任。

十五、對境外司法機(jī)關(guān)抓獲并羈押的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人,在境內(nèi)接受審判的,境外的羈押期限可以折抵刑期。

十六、辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪案件,應(yīng)當(dāng)充分貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策。在偵查、審查起訴、審判過程中,應(yīng)當(dāng)全面收集證據(jù)、準(zhǔn)確甄別犯罪嫌疑人、被告人在共同犯罪中的層級地位及作用大小,結(jié)合其認(rèn)罪態(tài)度和悔罪表現(xiàn),區(qū)別對待,寬嚴(yán)并用,科學(xué)量刑,確保罰當(dāng)其罪。

對于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪集團(tuán)、犯罪團(tuán)伙的組織者、策劃者、指揮者和骨干分子,以及利用未成年人、在校學(xué)生、老年人、殘疾人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的,依法從嚴(yán)懲處。

對于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪集團(tuán)、犯罪團(tuán)伙中的從犯,特別是其中參與時間相對較短、詐騙數(shù)額相對較低或者從事輔助性工作并領(lǐng)取少量報酬,以及初犯、偶犯、未成年人、在校學(xué)生等,應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在共同犯罪中的地位作用、社會危害程度、主觀惡性、人身危險性、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等情節(jié),可以依法從輕、減輕處罰。犯罪情節(jié)輕微的,可以依法不起訴或者免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微危害不大的,不以犯罪論處。

十七、查扣的涉案賬戶內(nèi)資金,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先返還被害人,如不足以全額返還的,應(yīng)當(dāng)按照比例返還。


(2000年)最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

第九條:以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。

第十條:本解釋所稱“經(jīng)營去話業(yè)務(wù)數(shù)額”,是指以行為人非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)的總時長(分鐘數(shù))乘以行為人每分鐘收取的用戶使用費所得的數(shù)額。

本解釋所稱“電信資費損失數(shù)額”,是指以行為人非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺電信業(yè)務(wù)的總時長(分鐘數(shù))乘以在合法電信業(yè)務(wù)中我國應(yīng)當(dāng)?shù)玫降拿糠昼妵H結(jié)算價格所得的數(shù)額。

(2016年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見

二、依法嚴(yán)懲電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪

(一)根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定,利用電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段實施詐騙,詐騙公私財物價值三千元以上、三萬元以上、五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”。

二年內(nèi)多次實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙未經(jīng)處理,詐騙數(shù)額累計計算構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。

(二)實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,達(dá)到相應(yīng)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),具有下列情形之一的,酌情從重處罰:

1.造成被害人或其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴(yán)重后果的;

2.冒充司法機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)工作人員實施詐騙的;

3.組織、指揮電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪團(tuán)伙的;

4.在境外實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的;

5.曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪受過刑事處罰或者二年內(nèi)曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過行政處罰的;

6.詐騙殘疾人、老年人、未成年人、在校學(xué)生、喪失勞動能力人的財物,或者詐騙重病患者及其親屬財物的;

7.詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療等款物的;

8.以賑災(zāi)、募捐等社會公益、慈善名義實施詐騙的;

9.利用電話追呼系統(tǒng)等技術(shù)手段嚴(yán)重干擾公安機(jī)關(guān)等部門工作的;

10.利用“釣魚網(wǎng)站”鏈接、“木馬”程序鏈接、網(wǎng)絡(luò)滲透等隱蔽技術(shù)手段實施詐騙的。

(三)實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,詐騙數(shù)額接近“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn),具有前述第(二)條規(guī)定的情形之一的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

上述規(guī)定的“接近”,一般應(yīng)掌握在相應(yīng)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十以上。

(四)實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,犯罪嫌疑人、被告人實際騙得財物的,以詐騙罪(既遂)定罪處罰。詐騙數(shù)額難以查證,但具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰:

1.發(fā)送詐騙信息五千條以上的,或者撥打詐騙電話五百人次以上的;

2.在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布詐騙信息,頁面瀏覽量累計五千次以上的。

具有上述情形,數(shù)量達(dá)到相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰。

上述“撥打詐騙電話”,包括撥出詐騙電話和接聽被害人回?fù)茈娫挕7磸?fù)撥打、接聽同一電話號碼,以及反復(fù)向同一被害人發(fā)送詐騙信息的,撥打、接聽電話次數(shù)、發(fā)送信息條數(shù)累計計算。

因犯罪嫌疑人、被告人故意隱匿、毀滅證據(jù)等原因,致?lián)艽螂娫挻螖?shù)、發(fā)送信息條數(shù)的證據(jù)難以收集的,可以根據(jù)經(jīng)查證屬實的日撥打人次數(shù)、日發(fā)送信息條數(shù),結(jié)合犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪的時間、犯罪嫌疑人、被告人的供述等相關(guān)證據(jù),綜合予以認(rèn)定。

(五)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙既有既遂,又有未遂,分別達(dá)到不同量刑幅度的,依照處罰較重的規(guī)定處罰;達(dá)到同一量刑幅度的,以詐騙罪既遂處罰。

(六)對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人裁量刑罰,在確定量刑起點、基準(zhǔn)刑時,一般應(yīng)就高選擇。確定宣告刑時,應(yīng)當(dāng)綜合全案事實情節(jié),準(zhǔn)確把握從重、從輕量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)幅度,保證罪責(zé)刑相適應(yīng)。

(七)對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制適用緩刑的范圍,嚴(yán)格掌握適用緩刑的條件。

(八)對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人,應(yīng)當(dāng)更加注重依法適用財產(chǎn)刑,加大經(jīng)濟(jì)上的懲罰力度,最大限度剝奪被告人再犯的能力。

三、全面懲處關(guān)聯(lián)犯罪

(一)在實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動中,非法使用“偽基站”“黑廣播”,干擾無線電通訊秩序,符合刑法第二百八十八條規(guī)定的,以擾亂無線電通訊管理秩序罪追究刑事責(zé)任。同時構(gòu)成詐騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

(二)違反國家有關(guān)規(guī)定,向他人出售或者提供公民個人信息,竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息,符合刑法第二百五十三條之一規(guī)定的,以侵犯公民個人信息罪追究刑事責(zé)任。

使用非法獲取的公民個人信息,實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為,構(gòu)成數(shù)罪的,應(yīng)當(dāng)依法予以并罰。

(三)冒充國家機(jī)關(guān)工作人員實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,同時構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

(四)非法持有他人信用卡,沒有證據(jù)證明從事電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪活動,符合刑法第一百七十七條之一第一款第(二)項規(guī)定的,以妨害信用卡管理罪追究刑事責(zé)任。

(五)明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,以下列方式之一予以轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的,依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定,以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責(zé)任。但有證據(jù)證明確實不知道的除外:

1.通過使用銷售點終端機(jī)具(POS機(jī))刷卡套現(xiàn)等非法途徑,協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的;

2.幫助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶,或在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的;

3.多次使用或者使用多個非本人身份證明開設(shè)的信用卡、資金支付結(jié)算賬戶或者多次采用遮蔽攝像頭、偽裝等異常手段,幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;

4.為他人提供非本人身份證明開設(shè)的信用卡、資金支付結(jié)算賬戶后,又幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;

5.以明顯異于市場的價格,通過手機(jī)充值、交易游戲點卡等方式套現(xiàn)的。

實施上述行為,事前通謀的,以共同犯罪論處。

實施上述行為,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人尚未到案或案件尚未依法裁判,但現(xiàn)有證據(jù)足以證明該犯罪行為確實存在的,不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認(rèn)定。

實施上述行為,同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。法律和司法解釋另有規(guī)定的除外。

(六)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正,致使詐騙信息大量傳播,或者用戶信息泄露造成嚴(yán)重后果的,依照刑法第二百八十六條之一的規(guī)定,以拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪追究刑事責(zé)任。同時構(gòu)成詐騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

(七)實施刑法第二百八十七條之一、第二百八十七條之二規(guī)定之行為,構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,同時構(gòu)成詐騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

(八)金融機(jī)構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者等在經(jīng)營活動中,違反國家有關(guān)規(guī)定,被電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪分子利用,使他人遭受財產(chǎn)損失的,依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

四、準(zhǔn)確認(rèn)定共同犯罪與主觀故意

(一)三人以上為實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,應(yīng)依法認(rèn)定為詐騙犯罪集團(tuán)。對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子,按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。對犯罪集團(tuán)中組織、指揮、策劃者和骨干分子依法從嚴(yán)懲處。

對犯罪集團(tuán)中起次要、輔助作用的從犯,特別是在規(guī)定期限內(nèi)投案自首、積極協(xié)助抓獲主犯、積極協(xié)助追贓的,依法從輕或減輕處罰。

對犯罪集團(tuán)首要分子以外的主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。全部犯罪包括能夠查明具體詐騙數(shù)額的事實和能夠查明發(fā)送詐騙信息條數(shù)、撥打詐騙電話人次數(shù)、詐騙信息網(wǎng)頁瀏覽次數(shù)的事實。

(二)多人共同實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙,犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)對其參與期間該詐騙團(tuán)伙實施的全部詐騙行為承擔(dān)責(zé)任。在其所參與的犯罪環(huán)節(jié)中起主要作用的,可以認(rèn)定為主犯;起次要作用的,可以認(rèn)定為從犯。

上述規(guī)定的“參與期間”,從犯罪嫌疑人、被告人著手實施詐騙行為開始起算。

(三)明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,具有下列情形之一的,以共同犯罪論處,但法律和司法解釋另有規(guī)定的除外:

1.提供信用卡、資金支付結(jié)算賬戶、手機(jī)卡、通訊工具的;

2.非法獲取、出售、提供公民個人信息的;

3.制作、銷售、提供“木馬”程序和“釣魚軟件”等惡意程序的;

4.提供“偽基站”設(shè)備或相關(guān)服務(wù)的;

5.提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供支付結(jié)算等幫助的;

6.在提供改號軟件、通話線路等技術(shù)服務(wù)時,發(fā)現(xiàn)主叫號碼被修改為國內(nèi)黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、公共服務(wù)部門號碼,或者境外用戶改為境內(nèi)號碼,仍提供服務(wù)的;

7.提供資金、場所、交通、生活保障等幫助的;

8.幫助轉(zhuǎn)移詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,套現(xiàn)、取現(xiàn)的。

上述規(guī)定的“明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪”,應(yīng)當(dāng)結(jié)合被告人的認(rèn)知能力,既往經(jīng)歷,行為次數(shù)和手段,與他人關(guān)系,獲利情況,是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過處罰,是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進(jìn)行綜合分析認(rèn)定。

(四)負(fù)責(zé)招募他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪活動,或者制作、提供詐騙方案、術(shù)語清單、語音包、信息等的,以詐騙共同犯罪論處。

(五)部分犯罪嫌疑人在逃,但不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認(rèn)定的,可以依法先行追究已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任。

五、依法確定案件管轄

(一)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪案件一般由犯罪地公安機(jī)關(guān)立案偵查,如果由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案偵查更為適宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案偵查。犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。

“犯罪行為發(fā)生地”包括用于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的網(wǎng)站服務(wù)器所在地,網(wǎng)站建立者、管理者所在地,被侵害的計算機(jī)信息系統(tǒng)或其管理者所在地,犯罪嫌疑人、被害人使用的計算機(jī)信息系統(tǒng)所在地,詐騙電話、短信息、電子郵件等的撥打地、發(fā)送地、到達(dá)地、接受地,以及詐騙行為持續(xù)發(fā)生的實施地、預(yù)備地、開始地、途經(jīng)地、結(jié)束地。
“犯罪結(jié)果發(fā)生地”包括被害人被騙時所在地,以及詐騙所得財物的實際取得地、藏匿地、轉(zhuǎn)移地、使用地、銷售地等。

(二)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙最初發(fā)現(xiàn)地公安機(jī)關(guān)偵辦的案件,詐騙數(shù)額當(dāng)時未達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn),但后續(xù)累計達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn),可由最初發(fā)現(xiàn)地公安機(jī)關(guān)立案偵查。

(三)具有下列情形之一的,有關(guān)公安機(jī)關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案偵查:

1.一人犯數(shù)罪的;

2.共同犯罪的;

3.共同犯罪的犯罪嫌疑人還實施其他犯罪的;

4.多個犯罪嫌疑人實施的犯罪存在直接關(guān)聯(lián),并案處理有利于查明案件事實的。

(四)對因網(wǎng)絡(luò)交易、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等關(guān)系形成多層級鏈條、跨區(qū)域的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪案件,可由共同上級公安機(jī)關(guān)按照有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則,指定有關(guān)公安機(jī)關(guān)立案偵查。

(五)多個公安機(jī)關(guān)都有權(quán)立案偵查的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪案件,由最初受理的公安機(jī)關(guān)或者主要犯罪地公安機(jī)關(guān)立案偵查。有爭議的,按照有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則,協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無法達(dá)成一致的,由共同上級公安機(jī)關(guān)指定有關(guān)公安機(jī)關(guān)立案偵查。

(六)在境外實施的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪案件,可由公安部按照有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則,指定有關(guān)公安機(jī)關(guān)立案偵查。

(七)公安機(jī)關(guān)立案、并案偵查,或因有爭議,由共同上級公安機(jī)關(guān)指定立案偵查的案件,需要提請批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴、提起公訴的,由該公安機(jī)關(guān)所在地的人民檢察院、人民法院受理。

對重大疑難復(fù)雜案件和境外案件,公安機(jī)關(guān)應(yīng)在指定立案偵查前,向同級人民檢察院、人民法院通報。

(八)已確定管轄的電信詐騙共同犯罪案件,在逃的犯罪嫌疑人歸案后,一般由原管轄的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院管轄。

六、證據(jù)的收集和審查判斷

(一)辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件,確因被害人人數(shù)眾多等客觀條件的限制,無法逐一收集被害人陳述的,可以結(jié)合已收集的被害人陳述,以及經(jīng)查證屬實的銀行賬戶交易記錄、第三方支付結(jié)算賬戶交易記錄、通話記錄、電子數(shù)據(jù)等證據(jù),綜合認(rèn)定被害人人數(shù)及詐騙資金數(shù)額等犯罪事實。

(二)公安機(jī)關(guān)采取技術(shù)偵查措施收集的案件證明材料,作為證據(jù)使用的,應(yīng)當(dāng)隨案移送批準(zhǔn)采取技術(shù)偵查措施的法律文書和所收集的證據(jù)材料,并對其來源等作出書面說明。

(三)依照國際條約、刑事司法協(xié)助、互助協(xié)議或平等互助原則,請求證據(jù)材料所在地司法機(jī)關(guān)收集,或通過國際警務(wù)合作機(jī)制、國際刑警組織啟動合作取證程序收集的境外證據(jù)材料,經(jīng)查證屬實,可以作為定案的依據(jù)。公安機(jī)關(guān)應(yīng)對其來源、提取人、提取時間或者提供人、提供時間以及保管移交的過程等作出說明。

對其他來自境外的證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)對其來源、提供人、提供時間以及提取人、提取時間進(jìn)行審查。能夠證明案件事實且符合刑事訴訟法規(guī)定的,可以作為證據(jù)使用。

七、涉案財物的處理

(一)公安機(jī)關(guān)偵辦電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件,應(yīng)當(dāng)隨案移送涉案贓款贓物,并附清單。人民檢察院提起公訴時,應(yīng)一并移交受理案件的人民法院,同時就涉案贓款贓物的處理提出意見。

(二)涉案銀行賬戶或者涉案第三方支付賬戶內(nèi)的款項,對權(quán)屬明確的被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)及時返還。確因客觀原因無法查實全部被害人,但有證據(jù)證明該賬戶系用于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,且被告人無法說明款項合法來源的,根據(jù)刑法第六十四條的規(guī)定,應(yīng)認(rèn)定為違法所得,予以追繳。

(三)被告人已將詐騙財物用于清償債務(wù)或者轉(zhuǎn)讓給他人,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法追繳:

1.對方明知是詐騙財物而收取的;

2.對方無償取得詐騙財物的;

3.對方以明顯低于市場的價格取得詐騙財物的;

4.對方取得詐騙財物系源于非法債務(wù)或者違法犯罪活動的。

他人善意取得詐騙財物的,不予追繳。


(2018年)最高人民檢察院關(guān)于檢察機(jī)關(guān)辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件指引

  一、審查證據(jù)的基本要求
  (一)審查逮捕
  1. 有證據(jù)證明發(fā)生了電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪事實
 ?。?)證明電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件發(fā)生
  證據(jù)主要包括:報案登記、受案登記、受案筆錄、立案決定書、破案經(jīng)過、證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述和辯解、被害人銀行開戶申請、開戶明細(xì)單、銀行轉(zhuǎn)賬憑證、銀行賬戶交易記錄、銀行匯款單、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬記錄、第三方支付結(jié)算交易記錄、手機(jī)轉(zhuǎn)賬信息等證據(jù)。跨國電信網(wǎng)絡(luò)詐騙還可能需要有國外有關(guān)部門出具的與案件有關(guān)的書面材料。
 ?。?)證明電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為的危害結(jié)果
 ?、僮C明詐騙數(shù)額達(dá)到追訴標(biāo)準(zhǔn)的證據(jù):證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述和辯解、銀行轉(zhuǎn)賬憑證、匯款憑證、轉(zhuǎn)賬信息、銀行卡、銀行賬戶交易記錄、第三方支付結(jié)算交易記錄以及其他與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙關(guān)聯(lián)的賬戶交易記錄、犯罪嫌疑人提成記錄、詐騙賬目記錄等證據(jù)以及其它有關(guān)證據(jù)。
 ?、谧C明發(fā)送信息條數(shù)、撥打電話次數(shù)以及頁面瀏覽量達(dá)到追訴標(biāo)準(zhǔn)的證據(jù):QQ、微信、skype等即時通訊工具聊天記錄、CDR電話清單、短信記錄、電話錄音、電子郵件、遠(yuǎn)程勘驗筆錄、電子數(shù)據(jù)鑒定意見、網(wǎng)頁瀏覽次數(shù)統(tǒng)計、網(wǎng)頁瀏覽次數(shù)鑒定意見、改號軟件、語音軟件的登錄情況及數(shù)據(jù)、撥打電話記錄內(nèi)部資料以及其他有關(guān)證據(jù)。
  2. 有證據(jù)證明詐騙行為是犯罪嫌疑人實施的
 ?。?)言詞證據(jù):證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述和辯解等,注意審查犯罪嫌疑人供述的行為方式與被害人陳述的被騙方式、交付財物過程或者其他證據(jù)是否一致。對于團(tuán)伙作案的,要重視對同案犯罪嫌疑人供述和辯解的審查,梳理各個同案犯罪嫌疑人的指證是否相互印證。
  (2)有關(guān)資金鏈條的證據(jù):銀行轉(zhuǎn)賬憑證、交易流水、第三方支付交易記錄以及其他關(guān)聯(lián)賬戶交易記錄、現(xiàn)場查扣的書證、與犯罪關(guān)聯(lián)的銀行卡及申請資料等,從中審查相關(guān)銀行卡信息與被害人存款、轉(zhuǎn)移贓款等賬號有無關(guān)聯(lián),資金交付支配占有過程;犯罪嫌疑人的短信以及QQ、微信、skype等即時通訊工具聊天記錄,審查與犯罪有關(guān)的信息,是否出現(xiàn)過與本案資金流轉(zhuǎn)有關(guān)的銀行卡賬號、資金流水等信息。要注意審查被害人轉(zhuǎn)賬、匯款賬號、資金流向等是否有相應(yīng)證據(jù)印證贓款由犯罪嫌疑人取得。對詐騙集團(tuán)租用或交叉使用賬戶的,要結(jié)合相關(guān)言詞證據(jù)及書證、物證、勘驗筆錄等分析認(rèn)定。
 ?。?)有關(guān)信息鏈條的證據(jù):偵查機(jī)關(guān)遠(yuǎn)程勘驗筆錄,遠(yuǎn)程提取證據(jù)筆錄,CDR電話清單、查獲的手機(jī)IMEI串號、語音網(wǎng)關(guān)設(shè)備、路由設(shè)備、交換設(shè)備、手持終端等。要注意審查詐騙窩點物理IP地址是否與所使用電話CDR數(shù)據(jù)清單中記錄的主叫IP地址或IP地址所使用的線路(包括此線路的賬號、用戶名稱、對接服務(wù)器、語音網(wǎng)關(guān)、手持終端等設(shè)備的IP配置)一致,電話CDR數(shù)據(jù)清單中是否存在被害人的相關(guān)信息資料,改號電話顯示號碼、呼叫時間、電話、IP地址是否與被害人陳述及其它在案證據(jù)印證。在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙窩點查獲的手機(jī)IMEI串號以及其他電子作案工具,是否與被害人所接到的詐騙電話顯示的信息來源一致。
  (4)其他證據(jù):跨境電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪案件犯罪嫌疑人出入境記錄、戶籍證明材料、在境外使用的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備及虛擬網(wǎng)絡(luò)身份的網(wǎng)絡(luò)信息,證明犯罪嫌疑人出入境情況及身份情況。詐騙窩點的紙質(zhì)和電子賬目報表,審查時間、金額等細(xì)節(jié)是否與被害人陳述相互印證。犯罪過程中記載被害人身份、詐騙數(shù)額、時間等信息的流轉(zhuǎn)單,審查相關(guān)信息是否與被害人陳述、銀行轉(zhuǎn)賬記錄等相互印證。犯罪嫌疑人之間的聊天記錄、詐騙腳本、內(nèi)部分工、培訓(xùn)資料、監(jiān)控視頻等證據(jù),審查犯罪的具體手法、過程。購買作案工具和資源(手機(jī)卡、銀行卡、POS機(jī)、服務(wù)器、木馬病毒、改號軟件、公民個人信息等)的資金流水、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)。
  3. 有證據(jù)證明犯罪嫌疑人具有詐騙的主觀故意
 ?。?)證明犯罪嫌疑人主觀故意的證據(jù):犯罪嫌疑人的供述和辯解、證人證言、同案犯指證;詐騙腳本、詐騙信息內(nèi)容、工作日記、分工手冊、犯罪嫌疑人的具體職責(zé)、地位、參與實施詐騙行為的時間等;贓款的賬冊、分贓的記錄、詐騙賬目記錄、提成記錄、工作環(huán)境、工作形式等;短信、QQ、微信、skype等即時通訊工具聊天記錄等,審查其中是否出現(xiàn)有關(guān)詐騙的內(nèi)容以及詐騙專門用的黑話、暗語等。
 ?。?)證明提供幫助者的主觀故意的證據(jù):提供幫助犯罪嫌疑人供述和辯解、電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人的指證、證人證言;雙方短信以及QQ、微信、skype等即時通訊工具聊天記錄等信息材料;犯罪嫌疑人的履歷、前科記錄、行政處罰記錄、雙方資金往來的憑證、犯罪嫌疑人提供幫助、協(xié)助的收益數(shù)額、取款時的監(jiān)控視頻、收入記錄、處罰判決情況等。
 ?。ǘ彶槠鹪V
  除審查逮捕階段證據(jù)審查基本要求之外,對電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件的審查起訴工作還應(yīng)堅持“犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分”的標(biāo)準(zhǔn),保證定罪量刑的事實都有證據(jù)證明;據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實;綜合全案證據(jù),對所認(rèn)定的事實均已排除合理懷疑。
  1. 有確實充分的證據(jù)證明發(fā)生了電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪事實
 ?。?)證明電信網(wǎng)絡(luò)詐騙事實發(fā)生。除審查逮捕要求的證據(jù)類型之外,跨國電信網(wǎng)絡(luò)詐騙還需要有出入境記錄、飛機(jī)鐵路等交通工具出行記錄,必要時需國外有關(guān)部門出具的與案件有關(guān)的書面證據(jù)材料,包括原件、翻譯件、使領(lǐng)館認(rèn)證文件等。
 ?。?)證明電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為的危害結(jié)果
 ?、僮C明詐騙數(shù)額達(dá)到追訴標(biāo)準(zhǔn)的證據(jù):能查清詐騙事實的相關(guān)證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述和辯解、銀行賬戶交易明細(xì)、交易憑證、第三方支付結(jié)算交易記錄以及其他與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙關(guān)聯(lián)的賬戶交易記錄、犯罪嫌疑人的詐騙賬目記錄以及其它有關(guān)證據(jù)。
  需要特別注意“犯罪數(shù)額接近提檔”的情形。當(dāng)詐騙數(shù)額接近“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)(一般掌握在80%以上,即達(dá)到2.4萬元、40萬元),根據(jù)《解釋》和《意見》的規(guī)定,具有《意見》第二條第二款“酌情從重處罰”十種情形之一的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,提高一檔量刑。
  ②證明發(fā)送信息條數(shù)、撥打電話次數(shù)以及頁面瀏覽量達(dá)到追訴標(biāo)準(zhǔn)的證據(jù)類型與審查逮捕的證據(jù)類型相同。
  2. 有確實充分的證據(jù)證明詐騙行為是犯罪嫌疑人實施的
  (1)有關(guān)資金鏈條的證據(jù)。重點審查被害人的銀行交易記錄和犯罪嫌疑人持有的銀行卡及賬號的交易記錄,用于查明被害人遭受的財產(chǎn)損失及犯罪嫌疑人詐騙的犯罪數(shù)額;重點審查犯罪嫌疑人的短信,以及QQ、微信、skype等即時通訊工具聊天記錄,用于查明是否出現(xiàn)涉案銀行卡賬號、資金流轉(zhuǎn)等犯罪信息,贓款是否由犯罪嫌疑人取得。此外,對詐騙團(tuán)伙或犯罪集團(tuán)租用或交叉使用多層級賬戶洗錢的,要結(jié)合資金存取流轉(zhuǎn)的書證、監(jiān)控錄像、辨認(rèn)筆錄、證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述和辯解等證據(jù)分析認(rèn)定。
 ?。?)有關(guān)人員鏈條的證據(jù)。電信網(wǎng)絡(luò)詐騙多為共同犯罪,在審查刑事責(zé)任年齡、刑事責(zé)任能力方面的證據(jù)基礎(chǔ)上,應(yīng)重點審查犯罪嫌疑人供述和辯解、手機(jī)通信記錄等,通過自供和互證,以及與其他證據(jù)之間的相互印證,查明各自的分工和作用,以區(qū)分主、從犯。對于分工明確、有明顯首要分子、較為固定的組織結(jié)構(gòu)的三人以上固定的犯罪組織,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪集團(tuán)。
  言詞證據(jù)及有關(guān)信息鏈條的證據(jù)與審查逮捕的證據(jù)類型相同。
  3. 有確實充分的證據(jù)證明犯罪嫌疑人具有詐騙的主觀故意
  證明犯罪嫌疑人及提供幫助者主觀故意的證據(jù)類型同審查逮捕證據(jù)類型相同。需要注意的是,由于犯罪嫌疑人各自分工不同,其供述和辯解也呈現(xiàn)不同的證明力。一般而言,專門行騙人對于單起事實的細(xì)節(jié)記憶相對粗略,只能供述詐騙的手段和方式;專業(yè)取款人對于取款的具體細(xì)目記憶也粗略,只能供述大概經(jīng)過和情況,重點審查犯罪手段的同類性、共同犯罪人之間的關(guān)系及各自分工和作用。
  二、需要特別注意的問題
  在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件審查逮捕、審查起訴中,要根據(jù)相關(guān)法律、司法解釋等規(guī)定,結(jié)合在案證據(jù),重點注意以下問題:
 ?。ㄒ唬╇娦啪W(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的界定
  1. 此罪彼罪
  在一些案件中,尤其是利用網(wǎng)絡(luò)釣魚、木馬鏈接實施犯罪的案件中,既存在虛構(gòu)事實、隱瞞真相的詐騙行為,又可能存在秘密竊取的行為,關(guān)鍵要審查犯罪嫌疑人取得財物是否基于被害人對財物的主動處分意識。如果行為人通過秘密竊取的行為獲取他人財物,則應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成盜竊罪;如果竊取或者騙取的是他人信用卡資料,并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的,根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋[2009]19號),則可能構(gòu)成信用卡詐騙罪;如果通過電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)向不特定多數(shù)人發(fā)送詐騙信息后又轉(zhuǎn)入接觸式詐騙,或者為實現(xiàn)詐騙目的,線上線下并行同時進(jìn)行接觸式和非接觸式詐騙,應(yīng)當(dāng)按照詐騙取財行為的本質(zhì)定性,雖然使用電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)但被害人基于接觸被騙的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定普通詐騙;如果出現(xiàn)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙和合同詐騙、保險詐騙等特殊詐騙罪名的競合,應(yīng)依據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定定罪量刑。
  2. 追訴標(biāo)準(zhǔn)低于普通詐騙犯罪且無地域差別
  追訴標(biāo)準(zhǔn)直接決定了法律適用問題甚至罪與非罪的認(rèn)定?!兑庖姟芬?guī)定,利用電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段實施詐騙,詐騙公私財物價值三千元以上的,認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”。而《解釋》規(guī)定,詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上的,認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”。因此,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的追訴標(biāo)準(zhǔn)要低于普通詐騙的追訴標(biāo)準(zhǔn),且全國統(tǒng)一無地域差別,即犯罪數(shù)額達(dá)到三千元以上、三萬元以上、五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”。
 ?。ǘ┓缸镄螒B(tài)的審查
  1. 可以查證詐騙數(shù)額的未遂
  電信網(wǎng)絡(luò)詐騙應(yīng)以被害人失去對被騙錢款的實際控制為既遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。一般情形下,詐騙款項轉(zhuǎn)出后即時到賬構(gòu)成既遂。但隨著銀行自助設(shè)備、第三方支付平臺陸續(xù)推出“延時到賬”“撤銷轉(zhuǎn)賬”等功能,被害人通過自助設(shè)備、第三方支付平臺向犯罪嫌疑人指定賬戶轉(zhuǎn)賬,可在規(guī)定時間內(nèi)撤銷轉(zhuǎn)賬,資金并未實時轉(zhuǎn)出。此種情形下被害人并未對被騙款項完全失去控制,而犯罪嫌疑人亦未取得實際控制,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為未遂。
  2. 無法查證詐騙數(shù)額的未遂
  根據(jù)《意見》規(guī)定,對于詐騙數(shù)額難以查證的,犯罪嫌疑人發(fā)送詐騙信息五千條以上,或者撥打詐騙電話五百人次以上,或者在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布詐騙信息的頁面瀏覽量累計五千次以上,可以認(rèn)定為詐騙罪中“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰。具有上述情形,數(shù)量達(dá)到相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰。
 ?。ㄈ┰p騙數(shù)額及發(fā)送信息、撥打電話次數(shù)的認(rèn)定
  1. 詐騙數(shù)額的認(rèn)定
  (1)根據(jù)犯罪集團(tuán)詐騙賬目登記表、犯罪嫌疑人提成表等書證,結(jié)合證人證言、犯罪嫌疑人供述和辯解等言詞證據(jù),認(rèn)定犯罪嫌疑人的詐騙數(shù)額。
 ?。?)根據(jù)經(jīng)查證屬實的銀行賬戶交易記錄、第三方支付結(jié)算賬戶交易記錄、通話記錄、電子數(shù)據(jù)等證據(jù),結(jié)合已收集的被害人陳述,認(rèn)定被害人人數(shù)及詐騙資金數(shù)額。
 ?。?)對于確因客觀原因無法查實全部被害人,盡管有證據(jù)證明該賬戶系用于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,且犯罪嫌疑人無法說明款項合法來源的,也不能簡單將賬戶內(nèi)的款項全部推定為“犯罪數(shù)額”。要根據(jù)在案其他證據(jù),認(rèn)定犯罪集團(tuán)是否有其他收入來源,“違法所得”有無其他可能性。如果證據(jù)足以證實“違法所得”的排他性,則可以將“違法所得”均認(rèn)定為犯罪數(shù)額。
 ?。?)犯罪嫌疑人為實施犯罪購買作案工具、偽裝道具、租用場地、交通工具甚至雇傭他人等詐騙成本不能從詐騙數(shù)額中扣除。對通過向被害人交付一定貨幣,進(jìn)而騙取其信任并實施詐騙的,由于貨幣具有流通性和經(jīng)濟(jì)價值,該部分貨幣可以從詐騙數(shù)額中扣除。
  2. 發(fā)送信息、撥打電話次數(shù)的認(rèn)定
 ?。?)撥打電話包括撥出詐騙電話和接聽被害人回?fù)茈娫挕7磸?fù)撥打、接聽同一電話號碼,以及反復(fù)向同一被害人發(fā)送詐騙信息的,撥打、接聽電話次數(shù)、發(fā)送信息條數(shù)累計計算。
 ?。?)被害人是否接聽、接收到詐騙電話、信息不影響次數(shù)、條數(shù)計算。
 ?。?)通過語音包發(fā)送的詐騙錄音或通過網(wǎng)絡(luò)等工具輔助拔出的電話,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為撥打電話。
 ?。?)發(fā)送信息條數(shù)、撥打電話次數(shù)的證據(jù)難以收集的,可以根據(jù)經(jīng)查證屬實的日發(fā)送信息條數(shù)、日撥打人次數(shù),結(jié)合犯罪嫌疑人實施犯罪的時間、犯罪嫌疑人的供述等相關(guān)證據(jù)予以認(rèn)定。
 ?。?)發(fā)送信息條數(shù)和撥打電話次數(shù)在法律及司法解釋未明確的情況下不宜換算累加。
 ?。ㄋ模┕餐缸锛爸鲝姆肛?zé)任的認(rèn)定
  1. 對于三人以上為實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙而組成的較為固定的犯罪組織,應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為犯罪集團(tuán)。對于犯罪集團(tuán)的首要分子,按照集團(tuán)所犯全部犯罪處罰,并且對犯罪集團(tuán)中組織、指揮、策劃者和骨干分子依法從嚴(yán)懲處。
  2. 對于其余主犯,按照其所參與或者組織、指揮的全部犯罪處罰。多人共同實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙,犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)對其參與期間該詐騙團(tuán)伙實施的全部詐騙行為承擔(dān)責(zé)任。
  3. 對于部分被招募發(fā)送信息、撥打電話的犯罪嫌疑人,應(yīng)當(dāng)對其參與期間整個詐騙團(tuán)伙的詐騙行為承擔(dān)刑事責(zé)任,但可以考慮參與時間較短、詐騙數(shù)額較低、發(fā)送信息、撥打電話較少,認(rèn)定為從犯,從寬處理。
  4. 對于專門取款人,由于其可在短時間內(nèi)將被騙款項異地轉(zhuǎn)移,對詐騙既遂起到了至關(guān)重要的作用,也大大增加了偵查和追贓難度,因此應(yīng)按其在共同犯罪中的具體作用進(jìn)行認(rèn)定,不宜一律認(rèn)定為從犯
 ?。ㄎ澹╆P(guān)聯(lián)犯罪事前通謀的審查
  根據(jù)《意見》規(guī)定,明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,通過使用銷售點終端機(jī)具(POS機(jī))刷卡套現(xiàn)等非法途徑,協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物等五種方式轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的,需要與直接實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人事前通謀的才以共同犯罪論處。因此,應(yīng)當(dāng)重點審查幫助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物行為人是否在詐騙犯罪既遂之前與實施詐騙犯罪嫌疑人共謀或者雖無共謀但明知他人實施犯罪而提供幫助。對于幫助者明知的內(nèi)容和程度,并不要求其明知被幫助者實施詐騙行為的具體細(xì)節(jié),其只要認(rèn)識到對方實施詐騙犯罪行為即可。審查時,要根據(jù)犯罪嫌疑人的認(rèn)知能力、既往經(jīng)歷、行為次數(shù)和手段、與他人關(guān)系、獲利情況、是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過處罰以及是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素分析認(rèn)定。
 ?。╇娮訑?shù)據(jù)的審查
  1. 電子數(shù)據(jù)真實性的審查
 ?。?)是否移送原始存儲介質(zhì);在原始存儲介質(zhì)無法封存、不便移動時,有無說明原因,并注明收集、提取過程及原始存儲介質(zhì)的存放地點或者電子數(shù)據(jù)的來源等情況。
  (2)電子數(shù)據(jù)是否具有數(shù)字簽名、數(shù)字證書等特殊標(biāo)識。
 ?。?)電子數(shù)據(jù)的收集、提取過程是否可以重現(xiàn)。
 ?。?)電子數(shù)據(jù)如有增加、刪除、修改等情形的,是否附有說明。
  (5)電子數(shù)據(jù)的完整性是否可以保證。
  2. 電子數(shù)據(jù)合法性的審查
 ?。?)收集、提取電子數(shù)據(jù)是否由二名以上偵查人員進(jìn)行,取證方法是否符合相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。
 ?。?)收集、提取電子數(shù)據(jù),是否附有筆錄、清單,并經(jīng)偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人(提供人)、見證人簽名或者蓋章;沒有持有人(提供人)簽名或者蓋章的,是否注明原因;對電子數(shù)據(jù)的類別、文件格式等是否注明清楚。
 ?。?)是否依照有關(guān)規(guī)定由符合條件的人員擔(dān)任見證人,是否對相關(guān)活動進(jìn)行錄像。
  (4)電子數(shù)據(jù)檢查是否將電子數(shù)據(jù)存儲介質(zhì)通過寫保護(hù)設(shè)備接入到檢查設(shè)備;有條件的,是否制作電子數(shù)據(jù)備份,并對備份進(jìn)行檢查;無法制作備份且無法使用寫保護(hù)設(shè)備的,是否附有錄像。
 ?。?)通過技術(shù)偵查措施,利用遠(yuǎn)程計算機(jī)信息系統(tǒng)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)遠(yuǎn)程勘驗收集到電子數(shù)據(jù),作為證據(jù)使用的,是否隨案移送批準(zhǔn)采取技術(shù)偵查措施的法律文書和所收集的證據(jù)材料,是否對其來源等作出書面說明。
 ?。?)對電子數(shù)據(jù)作出鑒定意見的鑒定機(jī)構(gòu)是否具有司法鑒定資質(zhì)。
  3. 電子數(shù)據(jù)的采信
 ?。?)經(jīng)過公安機(jī)關(guān)補(bǔ)正或者作出合理解釋可以采信的電子數(shù)據(jù):未以封存狀態(tài)移送的;筆錄或者清單上沒有偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人(提供人)、見證人簽名或者蓋章的;對電子數(shù)據(jù)的名稱、類別、格式等注明不清的;有其他瑕疵的。
 ?。?)不能采信的電子數(shù)據(jù):電子數(shù)據(jù)系篡改、偽造或者無法確定真?zhèn)蔚?;電子?shù)據(jù)有增加、刪除、修改等情形,影響電子數(shù)據(jù)真實性的;其他無法保證電子數(shù)據(jù)真實性的情形。
 ?。ㄆ撸┚惩庾C據(jù)的審查
  1. 證據(jù)來源合法性的審查
  境外證據(jù)的來源包括:外交文件(國際條約、互助協(xié)議);司法協(xié)助(刑事司法協(xié)助、平等互助原則);警務(wù)合作(國際警務(wù)合作機(jī)制、國際刑警組織)。
  由于上述來源方式均需要有法定的程序和條件,對境外證據(jù)的審查要注意:證據(jù)來源是否是通過上述途徑收集,審查報批、審批手續(xù)是否完備,程序是否合法;證據(jù)材料移交過程是否合法,手續(xù)是否齊全,確保境外證據(jù)的來源合法性。
  2. 證據(jù)轉(zhuǎn)換的規(guī)范性審查
  對于不符合我國證據(jù)種類和收集程序要求的境外證據(jù),偵查機(jī)關(guān)要重新進(jìn)行轉(zhuǎn)換和固定,才能作為證據(jù)使用。注重審查:
 ?。?)境外交接證據(jù)過程的連續(xù)性,是否有交接文書,交接文書是否包含接收證據(jù)。
  (2)接收移交、開箱、登記時是否全程錄像,確保交接過程的真實性,交接物品的完整性。
 ?。?)境外證據(jù)按照我國證據(jù)收集程序重新進(jìn)行固定的,依據(jù)相關(guān)規(guī)定進(jìn)行,注意證據(jù)轉(zhuǎn)換過程的連續(xù)性和真實性的審查。
 ?。?)公安機(jī)關(guān)是否對境外證據(jù)來源、提取人、提取時間或者提供人、提供時間以及保管移交的過程等作出說明,有無對電子數(shù)據(jù)完整性等專門性問題的鑒定意見等。
 ?。?)無法確認(rèn)證據(jù)來源、證據(jù)真實性、收集程序違法無法補(bǔ)正等境外證據(jù)應(yīng)予排除。
  3. 其他來源的境外證據(jù)的審查 通過其他渠道收集的境外證據(jù)材料,作為證據(jù)使用的,應(yīng)注重對其來源、提供人、提供時間以及提取人、提取時間進(jìn)行審查。能夠證明案件事實且符合刑事訴訟法規(guī)定的,可以作為證據(jù)使用。
  三、社會危險性及羈押必要性審查
 ?。ㄒ唬彶榇?br/>  符合下列情形之一的,可以結(jié)合案件具體情況考慮認(rèn)定犯罪嫌疑人具有社會危險性,有羈押必要:
  1. 《最高人民檢察院、公安部關(guān)于逮捕社會危險性條件若干問題的規(guī)定(試行)》(高檢會〔2015〕9號)規(guī)定的具有社會危險性情節(jié)的。
  2. 犯罪嫌疑人是詐騙團(tuán)伙的首要分子或者主犯。對于首要分子,要重點審查其在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙集團(tuán)中是否起到組織、策劃、指揮作用。對于其他主犯,要重點審查其是否是犯意的發(fā)起者、犯罪的組織者、策劃者、指揮者、主要責(zé)任者,是否參與了犯罪的全過程或關(guān)鍵環(huán)節(jié)以及在犯罪中所起的作用:詐騙團(tuán)伙的具體管理者、組織者、招募者、電腦操盤人員、對詐騙成員進(jìn)行培訓(xùn)的人員以及制作、提供詐騙方案、術(shù)語清單、語音包、信息的人員可以認(rèn)定為主犯;取款組、供卡組、公民個人信息提供組等負(fù)責(zé)人,對維持詐騙團(tuán)伙運轉(zhuǎn)起著重要作用的,可以認(rèn)定為主犯;對于其他實行犯是否屬于主犯,主要通過其參加時段實施共同犯罪活動的程度、具體罪行的大小、對造成危害后果的作用等來認(rèn)定。
  3. 有證據(jù)證明犯罪嫌疑人實施詐騙行為,犯罪嫌疑人拒不供認(rèn)或者作虛假供述的。
  4. 有證據(jù)顯示犯罪嫌疑人參與詐騙且既遂數(shù)額巨大、被害人眾多,詐騙數(shù)額等需進(jìn)一步核實的。
  5. 有證據(jù)證明犯罪嫌疑人參與詐騙的時間長,應(yīng)當(dāng)明知詐騙團(tuán)伙其他同案犯犯罪事實的,但犯罪嫌疑人拒絕指證或虛假指證的。
  6. 其他具有社會危險性或羈押必要的情形。
  在犯罪嫌疑人罪行較輕的前提下,根據(jù)犯罪嫌疑人在犯罪團(tuán)伙中的地位、作用、參與時間、工作內(nèi)容、認(rèn)罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)等情節(jié),結(jié)合案件整體情況,依據(jù)主客觀相一致原則綜合判斷犯罪嫌疑人的社會危險性或者羈押必要性。在犯罪嫌疑人真誠認(rèn)罪悔罪,如實供述且供述穩(wěn)定的情況下,有下列情形的可以考慮社會危險性較?。?br/>  1. 預(yù)備犯、中止犯。
  2. 直接參與詐騙的數(shù)額未達(dá)巨大,有自首、立功表現(xiàn)的。
  3. 直接參與詐騙的數(shù)額未達(dá)巨大,參與時間短的發(fā)送信息、撥打電話人員。
  4. 涉案數(shù)額未達(dá)巨大,受雇負(fù)責(zé)飲食、住宿等輔助工作人員。
  5. 直接參與詐騙的數(shù)額未達(dá)巨大,積極退贓的從犯。
  6. 被脅迫參加電信網(wǎng)絡(luò)詐騙團(tuán)伙,沒有造成嚴(yán)重影響和后果的。
  7. 其他社會危險性較小的情形。
  需要注意的是,對犯罪嫌疑人社會危險性的把握,要根據(jù)案件社會影響、造成危害后果、打擊力度的需要等多方面綜合判斷和考慮。
 ?。ǘ彶槠鹪V
  在審查起訴階段,要結(jié)合偵查階段取得的事實證據(jù),進(jìn)一步引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)加大捕后偵查力度,及時審查新證據(jù)。在羈押期限屆滿前對全案進(jìn)行綜合審查,對于未達(dá)到逮捕證明標(biāo)準(zhǔn)的,撤銷原逮捕決定。
  經(jīng)羈押必要性審查,發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議:
  1. 案件證據(jù)發(fā)生重大變化,沒有證據(jù)證明有犯罪事實或者犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的。
  2. 案件事實或者情節(jié)發(fā)生變化,犯罪嫌疑人、被告人可能被判處拘役、管制、獨立適用附加刑、免予刑事處罰或者判決無罪的。
  3. 繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人,羈押期限將超過依法可能判處的刑期的。
  4. 案件事實基本查清,證據(jù)已經(jīng)收集固定,符合取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住條件的。
  經(jīng)羈押必要性審查,發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一,且具有悔罪表現(xiàn),不予羈押不致發(fā)生社會危險性的,可以向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議:
  1. 預(yù)備犯或者中止犯;共同犯罪中的從犯或者脅從犯。
  2. 主觀惡性較小的初犯。
  3. 系未成年人或者年滿七十五周歲的人。
  4. 與被害方依法自愿達(dá)成和解協(xié)議,且已經(jīng)履行或者提供擔(dān)保的。
  5. 患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的。
  6. 系懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女。
  7. 系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人。
  8. 可能被判處一年以下有期徒刑或者宣告緩刑的。
  9. 其他不需要繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人的情形。


(2022年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋

第十三條 明知系利用醫(yī)保騙保購買的藥品而非法收購、銷售,金額五萬元以上的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十二條的規(guī)定,以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰;指使、教唆、授意他人利用醫(yī)保騙保購買藥品,進(jìn)而非法收購、銷售,符合刑法第二百六十六條規(guī)定的,以詐騙罪定罪處罰。

對于利用醫(yī)保騙保購買藥品的行為人是否追究刑事責(zé)任,應(yīng)當(dāng)綜合騙取醫(yī)保基金的數(shù)額、手段、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等案件具體情節(jié),依法妥當(dāng)決定。利用醫(yī)保騙保購買藥品的行為人是否被追究刑事責(zé)任,不影響對非法收購、銷售有關(guān)藥品的行為人定罪處罰。

對于第一款規(guī)定的主觀明知,應(yīng)當(dāng)根據(jù)藥品標(biāo)志、收購渠道、價格、規(guī)模及藥品追溯信息等綜合認(rèn)定。


(2019年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于辦理“套路貸”刑事案件若干問題的意見

  一、準(zhǔn)確把握“套路貸”與民間借貸的區(qū)別
  1.“套路貸”,是對以非法占有為目的,假借民間借貸之名,誘使或迫使被害人簽訂“借貸”或變相“借貸”“抵押”“擔(dān)?!钡认嚓P(guān)協(xié)議,通過虛增借貸金額、惡意制造違約、肆意認(rèn)定違約、毀匿還款證據(jù)等方式形成虛假債權(quán)債務(wù),并借助訴訟、仲裁、公證或者采用暴力、威脅以及其他手段非法占有被害人財物的相關(guān)違法犯罪活動的概括性稱謂。
  2.“套路貸”與平等主體之間基于意思自治而形成的民事借貸關(guān)系存在本質(zhì)區(qū)別,民間借貸的出借人是為了到期按照協(xié)議約定的內(nèi)容收回本金并獲取利息,不具有非法占有他人財物的目的,也不會在簽訂、履行借貸協(xié)議過程中實施虛增借貸金額、制造虛假給付痕跡、惡意制造違約、肆意認(rèn)定違約、毀匿還款證據(jù)等行為。
  司法實踐中,應(yīng)當(dāng)注意非法討債引發(fā)的案件與“套路貸”案件的區(qū)別,犯罪嫌疑人、被告人不具有非法占有目的,也未使用“套路”與借款人形成虛假債權(quán)債務(wù),不應(yīng)視為“套路貸”。因使用暴力、威脅以及其他手段強(qiáng)行索債構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體案件事實定罪處罰。
  3.實踐中,“套路貸”的常見犯罪手法和步驟包括但不限于以下情形:
 ?。?)制造民間借貸假象。犯罪嫌疑人、被告人往往以“小額貸款公司”“投資公司”“咨詢公司”“擔(dān)保公司”“網(wǎng)絡(luò)借貸平臺”等名義對外宣傳,以低息、無抵押、無擔(dān)保、快速放款等為誘餌吸引被害人借款,繼而以“保證金”“行規(guī)”等虛假理由誘使被害人基于錯誤認(rèn)識簽訂金額虛高的“借貸”協(xié)議或相關(guān)協(xié)議。有的犯罪嫌疑人、被告人還會以被害人先前借貸違約等理由,迫使對方簽訂金額虛高的“借貸”協(xié)議或相關(guān)協(xié)議。
 ?。?)制造資金走賬流水等虛假給付事實。犯罪嫌疑人、被告人按照虛高的“借貸”協(xié)議金額將資金轉(zhuǎn)入被害人賬戶,制造已將全部借款交付被害人的銀行流水痕跡,隨后便采取各種手段將其中全部或者部分資金收回,被害人實際上并未取得或者完全取得“借貸”協(xié)議、銀行流水上顯示的錢款。
  (3)故意制造違約或者肆意認(rèn)定違約。犯罪嫌疑人、被告人往往會以設(shè)置違約陷阱、制造還款障礙等方式,故意造成被害人違約,或者通過肆意認(rèn)定違約,強(qiáng)行要求被害人償還虛假債務(wù)。
 ?。?)惡意壘高借款金額。當(dāng)被害人無力償還時,有的犯罪嫌疑人、被告人會安排其所屬公司或者指定的關(guān)聯(lián)公司、關(guān)聯(lián)人員為被害人償還“借款”,繼而與被害人簽訂金額更大的虛高“借貸”協(xié)議或相關(guān)協(xié)議,通過這種“轉(zhuǎn)單平賬”“以貸還貸”的方式不斷壘高“債務(wù)”。
  (5)軟硬兼施“索債”。在被害人未償還虛高“借款”的情況下,犯罪嫌疑人、被告人借助訴訟、仲裁、公證或者采用暴力、威脅以及其他手段向被害人或者被害人的特定關(guān)系人索取“債務(wù)”。
  二、依法嚴(yán)懲“套路貸”犯罪
  4.實施“套路貸”過程中,未采用明顯的暴力或者威脅手段,其行為特征從整體上表現(xiàn)為以非法占有為目的,通過虛構(gòu)事實、隱瞞真相騙取被害人財物的,一般以詐騙罪定罪處罰;對于在實施“套路貸”過程中多種手段并用,構(gòu)成詐騙、敲詐勒索、非法拘禁、虛假訴訟、尋釁滋事、強(qiáng)迫交易、搶劫、綁架等多種犯罪的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體案件事實,區(qū)分不同情況,依照刑法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定數(shù)罪并罰或者擇一重處。
  5.多人共同實施“套路貸”犯罪,犯罪嫌疑人、被告人在所參與的犯罪中起主要作用的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯,對其參與或組織、指揮的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任;起次要或輔助作用的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。
  明知他人實施“套路貸”犯罪,具有以下情形之一的,以相關(guān)犯罪的共犯論處,但刑法和司法解釋等另有規(guī)定的除外:
 ?。?)組織發(fā)送“貸款”信息、廣告,吸引、介紹被害人“借款”的;
 ?。?)提供資金、場所、銀行卡、賬號、交通工具等幫助的;
  (3)出售、提供、幫助獲取公民個人信息的;
 ?。?)協(xié)助制造走賬記錄等虛假給付事實的;
 ?。?)協(xié)助辦理公證的;
 ?。?)協(xié)助以虛假事實提起訴訟或者仲裁的;
 ?。?)協(xié)助套現(xiàn)、取現(xiàn)、辦理動產(chǎn)或不動產(chǎn)過戶等,轉(zhuǎn)移犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的;
 ?。?)其他符合共同犯罪規(guī)定的情形。

  上述規(guī)定中的“明知他人實施‘套路貸’犯罪”,應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人的認(rèn)知能力、既往經(jīng)歷、行為次數(shù)和手段、與同案人、被害人的關(guān)系、獲利情況、是否曾因“套路貸”受過處罰、是否故意規(guī)避查處等主客觀因素綜合分析認(rèn)定。
  6.在認(rèn)定“套路貸”犯罪數(shù)額時,應(yīng)當(dāng)與民間借貸相區(qū)別,從整體上予以否定性評價,“虛高債務(wù)”和以“利息”“保證金”“中介費”“服務(wù)費”“違約金”等名目被犯罪嫌疑人、被告人非法占有的財物,均應(yīng)計入犯罪數(shù)額。
  犯罪嫌疑人、被告人實際給付被害人的本金數(shù)額,不計入犯罪數(shù)額。
  已經(jīng)著手實施“套路貸”,但因意志以外原因未得逞的,可以根據(jù)相關(guān)罪名所涉及的刑法、司法解釋規(guī)定,按照已著手非法占有的財物數(shù)額認(rèn)定犯罪未遂。既有既遂,又有未遂,犯罪既遂部分與未遂部分分別對應(yīng)不同法定刑幅度的,應(yīng)當(dāng)先決定對未遂部分是否減輕處罰,確定未遂部分對應(yīng)的法定刑幅度,再與既遂部分對應(yīng)的法定刑幅度進(jìn)行比較,選擇處罰較重的法定刑幅度,并酌情從重處罰;二者在同一量刑幅度的,以犯罪既遂酌情從重處罰。
  7.犯罪嫌疑人、被告人實施“套路貸”違法所得的一切財物,應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)及時返還。有證據(jù)證明是犯罪嫌疑人、被告人為實施“套路貸”而交付給被害人的本金,賠償被害人損失后如有剩余,應(yīng)依法予以沒收。
  犯罪嫌疑人、被告人已將違法所得的財物用于清償債務(wù)、轉(zhuǎn)讓或者設(shè)置其他權(quán)利負(fù)擔(dān),具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法追繳:
 ?。?)第三人明知是違法所得財物而接受的;
 ?。?)第三人無償取得或者以明顯低于市場的價格取得違法所得財物的;
 ?。?)第三人通過非法債務(wù)清償或者違法犯罪活動取得違法所得財物的;
 ?。?)其他應(yīng)當(dāng)依法追繳的情形。
  8.以老年人、未成年人、在校學(xué)生、喪失勞動能力的人為對象實施“套路貸”,或者因?qū)嵤疤茁焚J”造成被害人或其特定關(guān)系人自殺、死亡、精神失常、為償還“債務(wù)”而實施犯罪活動的,除刑法、司法解釋另有規(guī)定的外,應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。
  在堅持依法從嚴(yán)懲處的同時,對于認(rèn)罪認(rèn)罰、積極退贓、真誠悔罪或者具有其他法定、酌定從輕處罰情節(jié)的被告人,可以依法從寬處罰。
  9.對于“套路貸”犯罪分子,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其所觸犯的具體罪名,依法加大財產(chǎn)刑適用力度。符合刑法第三十七條之一規(guī)定的,可以依法禁止從事相關(guān)職業(yè)。
  10.三人以上為實施“套路貸”而組成的較為固定的犯罪組織,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪集團(tuán)。對首要分子應(yīng)按照集團(tuán)所犯全部罪行處罰。
  符合黑惡勢力認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)按照黑社會性質(zhì)組織、惡勢力或者惡勢力犯罪集團(tuán)偵查、起訴、審判。
  三、依法確定“套路貸”刑事案件管轄
  11.“套路貸”犯罪案件一般由犯罪地公安機(jī)關(guān)偵查,如果由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案偵查更為適宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案偵查。犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。
  “犯罪行為發(fā)生地”包括為實施“套路貸”所設(shè)立的公司所在地、“借貸”協(xié)議或相關(guān)協(xié)議簽訂地、非法討債行為實施地、為實施“套路貸”而進(jìn)行訴訟、仲裁、公證的受案法院、仲裁委員會、公證機(jī)構(gòu)所在地,以及“套路貸”行為的預(yù)備地、開始地、途經(jīng)地、結(jié)束地等。
  “犯罪結(jié)果發(fā)生地”包括違法所得財物的支付地、實際取得地、藏匿地、轉(zhuǎn)移地、使用地、銷售地等。
  除犯罪地、犯罪嫌疑人居住地外,其他地方公安機(jī)關(guān)對于公民扭送、報案、控告、舉報或者犯罪嫌疑人自首的“套路貸”犯罪案件,都應(yīng)當(dāng)立即受理,經(jīng)審查認(rèn)為有犯罪事實的,移送有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)處理。
  黑惡勢力實施的“套路貸”犯罪案件,由偵辦黑社會性質(zhì)組織、惡勢力或者惡勢力犯罪集團(tuán)案件的公安機(jī)關(guān)進(jìn)行偵查。
  12.具有下列情形之一的,有關(guān)公安機(jī)關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案偵查:
  (1)一人犯數(shù)罪的;
 ?。?)共同犯罪的;
  (3)共同犯罪的犯罪嫌疑人還實施其他犯罪的;
 ?。?)多個犯罪嫌疑人實施的犯罪存在直接關(guān)聯(lián),并案處理有利于查明案件事實的。


(2010年)最高人民法院關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)
  第五條 以使用為目的,偽造停止流通的貨幣,或者使用偽造的停止流通的貨幣的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。


(2022年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于“斷卡”行動中有關(guān)法律適用問題的會議紀(jì)要

五、關(guān)于正確區(qū)分幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與詐騙罪的界限。在辦理涉“兩卡”犯罪案件中,存在準(zhǔn)確界定前述三個罪名之間界限的問題。應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人的主觀明知內(nèi)容和實施的具體犯罪行為,確定其行為性質(zhì)。以信用卡為例:(1)明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)犯罪,參加詐騙團(tuán)伙或者與詐騙團(tuán)伙之間形成較為穩(wěn)定的配合關(guān)系,長期為他人提供信用卡或者轉(zhuǎn)賬取現(xiàn)的,可以詐騙罪論處。(2)行為人向他人出租、出售信用卡后,在明知是犯罪所得及其收益的情況下,又代為轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)等,或者為配合他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)而提供刷臉等驗證服務(wù)的,可以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪論處。(3)明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪,僅向他人出租、出售信用卡,未實施其他行為,達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)的,可以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪論處。


(2018年)安徽省高級人民法院、安徽省人民檢察院、安徽省公安廳關(guān)于辦理“套路貸”案件的指導(dǎo)刑事意見

二、案件定性

(一)對“套路貸”刑事案件的定性,要結(jié)合案件的本質(zhì)特征從整體把握,嚴(yán)格區(qū)分與民間借貸的區(qū)別,“套路貸”犯罪的主觀目的是非法占有公私財物,部分犯罪主體帶有黑惡團(tuán)伙性質(zhì)

(二)犯罪嫩疑人、被告人以“違的金”“保證金”“中介費”“服務(wù)費”“行業(yè)規(guī)矩”等各種名義騙取被害人簽訂虛高借款合同陰陽借款合同、房產(chǎn)抵押合同等明顯不利于被害人的各類合同或者與被害人進(jìn)行相關(guān)口頭約定,制造資金給付憑證或證據(jù),制造各種借口單方而認(rèn)定被害人“違約”并要求“償還”虛高借款,在被害人無力“償還”的情況下,進(jìn)而通過討債或者利用其制造的明顯不利于被害人的證據(jù)向法院提起民事訴訟等各種手段向被害人或其近親屬施壓,以實現(xiàn)侵占被害人或其近親屬合法財產(chǎn)的目的,一般情況下應(yīng)當(dāng)以侵犯財產(chǎn)類犯罪定罪處罰。對實施上述“夯路貸”行為的,可參照以下情形加以認(rèn)定:

1.犯罪嫌疑人、被告人實施“套路貸”犯罪時,未采用明顯暴力或者威脅手段,被害人依約定交付資金的,則犯罪嫌疑人,被告人的行為從整體上屬于以非法占有為目的,虛構(gòu)事實、隱喘真相騙取被害人財產(chǎn)的詐騙行為,一般可以詐騙罪追究刑事責(zé)任。

2.犯罪嫌疑人、被告人實施“套路貸”犯罪時,既采用了虛構(gòu)事實、隱喇真相的詐騸手段,又采用了暴力、威脅、虛假訴訟等手段,同時構(gòu)成詐騙、搶劫、敲詐勒索、非法拘禁、虛假訴訟等多種犯罪的,依據(jù)刑法的規(guī)定數(shù)罪并罰或者按照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。暴力手段包括但不限于所謂的“談判”“協(xié)商”“調(diào)解”以及滋擾、糾纏、哄鬧、聚眾造勢等使被害人產(chǎn)生心理恐懼或心理強(qiáng)制等“軟暴力”手段。

(三)在“套路貸”犯罪案件中,相關(guān)犯罪嫌疑人、被告人不明知真實借貸情況,幫助實施故意傷害、非法拘禁或者滋擾被害人及其近親屬正常生活行為,或者幫助捏造事實提起民事訴訟,符合故意傷害罪、非法均禁罪,尋釁沮事罪,非法侵入他人住宅罪,虛假訴訟罪的構(gòu)成要件的,對該部分犯罪嫌疑人,被告人以相關(guān)罪名追究刑事責(zé)任。

三、共同犯罪認(rèn)定

(一)多人共同實施“路貸”犯罪,犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)對其參與成組織、指揮的全部犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任,在其所參與的犯罪環(huán)節(jié)中起主要作用的,可以認(rèn)定為主犯;起次要或輔助作用的,可以認(rèn)定為從犯;受雇于“套路貸”公司,未參與犯罪活動的,不應(yīng)認(rèn)定為犯罪行為。(二)明知他人實施“套路貸”犯罪的,具有以下情形之一的,以共同犯罪論處,但法律和司法解釋另有規(guī)定的除外:

1.協(xié)助制造現(xiàn)金支付、銀行走賬記錄、第三方支付記錄等虛假給付事實的;

2.協(xié)助辦理司法公證的;

3.提供資金、場所、交通等幫助的;

4.協(xié)助以虛假事實提起民事訴訟的;

5.非法出售、提供公民個人信息的;

6.幫助、掩飾、隱瞞轉(zhuǎn)移犯罪所得及其產(chǎn)生收益,套現(xiàn)、取現(xiàn)的;

7.中介人員長期參與“套路貸”犯罪活動的;

8.其他符合共同犯罪的情形。

上述規(guī)定的“明知他人實施套路貸犯罪”,應(yīng)當(dāng)結(jié)合犯罪嫌疑人、被告人的認(rèn)知能力、既往經(jīng)歷、行為次數(shù)和手段、與他人關(guān)系、獲利情況、是否因“套路貸”犯罪受過處罰、是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進(jìn)行綜合分析認(rèn)定。

(三)“套路貸”犯罪團(tuán)伙有組織地實施違法犯罪活動,同時具備《刑法》第二百九十四條第五款中規(guī)定的“組織特征”“經(jīng)濟(jì)特征”“行為特征”和“危害特征”的,對相關(guān)犯罪嫩疑人、被告人,要依法以組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪追究刑事責(zé)任,對組織者、領(lǐng)導(dǎo)者應(yīng)當(dāng)按照組織所犯的全部罪行處罰。

(四)有證據(jù)證明三人以上組成較為嚴(yán)密和固定的犯罪組織,有預(yù)謀、有計劃地實施“套路貸”犯罪,已經(jīng)形成犯罪集團(tuán)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪集團(tuán),對首要分子,應(yīng)當(dāng)按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。

四、犯罪數(shù)額認(rèn)定和涉案財物處理

(一)在“套路貸”犯罪數(shù)額的認(rèn)定上,要把握“套路貸”行為的犯罪本質(zhì),將其與民間借貸區(qū)別開來,從整體上對其予以否定性評價。除了被害人實際收到的本金外,虛高的本金、雙方約定的利息以及被告人在借貸過程中以“違約金”“保證金”“中介費”“服務(wù)費”等名義收取的費用均應(yīng)作為犯罪數(shù)額子以認(rèn)定。(二)犯罪嫌疑人、被告人已將違法所得財物用于清償債務(wù)或者轉(zhuǎn)讓給他人,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法追繳:

1.對方明知是違法所得財物而收取的;

2.對方無償取得違法所得財物的;

3.對方以明顯低于市場的價格取得違法所得財物的;

4.對方取得違法所得財物系源于非法債務(wù)或者違法犯罪活動的他人善意取得“套路貸”違法所得財物的,不予追繳。


(2020年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法辦理“碰瓷”違法犯罪案件的指導(dǎo)意見

一、實施“碰瓷”,虛構(gòu)事實、隱瞞真相,騙取賠償,符合刑法第二百六十六條規(guī)定的,以詐騙罪定罪處罰;騙取保險金,符合刑法第一百九十八條規(guī)定的,以保險詐騙罪定罪處罰。

實施“碰瓷”,捏造人身、財產(chǎn)權(quán)益受到侵害的事實,虛構(gòu)民事糾紛,提起民事訴訟,符合刑法第三百零七條之一規(guī)定的,以虛假訴訟罪定罪處罰;同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪從重處罰。


(2020年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理跨境賭博犯罪案件若干問題的意見

四、關(guān)于跨境賭博關(guān)聯(lián)犯罪的認(rèn)定

(一)使用專門工具、設(shè)備或者其他手段誘使他人參賭,人為控制賭局輸贏,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于詐騙犯罪的規(guī)定定罪處罰。

網(wǎng)上開設(shè)賭場,人為控制賭局輸贏,或者無法實現(xiàn)提現(xiàn),構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于詐騙犯罪的規(guī)定定罪處罰。部分參賭者贏利、提現(xiàn)不影響詐騙犯罪的認(rèn)定。


(2010年)最高人民法院關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)

第五條 以使用為目的,偽造停止流通的貨幣,或者使用偽造的停止流通的貨幣的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。


(2002年)公安部關(guān)于對偽造學(xué)生證及販賣、使用偽造學(xué)生證的行為如何處理問題的批復(fù)

  三、對使用偽造的學(xué)生證購買半價火車票,數(shù)額較大的,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國刑法》第266條的規(guī)定,以詐騙罪立案偵查;尚不夠刑事處罰的,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》第23條第(一)項的規(guī)定以詐騙定性處罰。


(2014年)全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》第二百六十六條的解釋

以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育等社會保險金或者其他社會保障待遇的,屬于刑法第二百六十六條(詐騙罪)規(guī)定的詐騙公私財物的行為。


(1991年)最高人民法院研究室關(guān)于申付強(qiáng)詐騙案如何認(rèn)定詐騙數(shù)額問題的電話答復(fù)

同意你院的傾向性意見。即在具體認(rèn)定詐騙犯罪數(shù)額時,應(yīng)把案發(fā)前已被追回的被騙款額扣除,按最后實際詐騙所得數(shù)額計算。但在處罰時,對于這種情況應(yīng)當(dāng)做為從重情節(jié)予以考慮。



 
 
 
免責(zé)聲明
相關(guān)閱讀
  合肥律師推薦  
蘇義飛律師
專長:刑事辯護(hù)、取保候?qū)?br> 電話:(微信)15855187095
地址:合肥廬陽區(qū)東怡金融廣場B座37樓
  最新文章  
  人氣排名  
訴訟費用 | 誠聘英才 | 法律聲明 | 投訴建議 | 關(guān)于我們
地址:合肥廬陽區(qū)東怡金融廣場金亞太律所 電話:15855187095 QQ:314409254
信箱:314409254@qq.com 皖I(lǐng)CP備12001733號