案??由 開設賭場罪
案??號 (2020)皖0504刑初242號
馬鞍山市雨山區(qū)人民檢察院以雨檢一部刑訴[2020]361號起訴書指控被告人李某、楊某、柯某、謝某犯開設賭場罪;被告人謝某犯危險駕駛罪,于2020年11月24日向本院提起公訴,本院立案受理后,依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。馬鞍山市雨山區(qū)人民檢察院指派檢察員許鳳靜出庭支持公訴,被告人李某及其辯護人李仁廳、被告人楊某及其辯護人袁琳、被告人柯某及其辯護人李滌凡、被告人謝某及其經(jīng)馬鞍山市雨山區(qū)法律援助中心指派的辯護人周萍菊到庭參加訴訟?,F(xiàn)已審理終結(jié)。
馬鞍山市雨山區(qū)人民檢察院指控:
一、2018年7月至2020年5月24日,被告人李某、楊某先后在馬鞍山市雨山區(qū)紅旗中路1893號三樓內(nèi)開設賭場供他人賭博,抽頭漁利數(shù)額累計達人民幣590余萬元,賭資數(shù)額累計達人民幣9130余萬元,期間被告人柯美一直為賭場提供資金結(jié)算等幫助,被告人謝鋼于2019年5月至2020年3月為賭場提供接送參賭人員、資金結(jié)算等幫助。
二、被告人謝某于2020年5月24日23時左右,酒后駕駛皖E×××××號小型普通客車從馬鞍山市開發(fā)區(qū)天澤水岸小區(qū)至紅旗中路吾家快捷賓館附近路段時被民警現(xiàn)場查獲。經(jīng)鑒定:謝鋼血液中檢出乙醇成分,濃度為168.Omg/100ml,已達到醉酒標準。
針對上述指控,公訴機關(guān)向本院提供了物證、書證、證人證言、被告人供述和辯解、鑒定意見、勘驗檢查辨認筆錄視聽資料等證據(jù),以證實所指控的犯罪事實。起訴書援引《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第一百三十三條之一第一款第(二)項、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第六十九條第二款、第三款的規(guī)定,指控被告人李某、楊某、柯某、謝某的行為構(gòu)成開設賭場罪、被告人謝鋼的行為構(gòu)成危險駕駛罪,且認為在開設賭場共同犯罪中被告人李慶九、楊榮琴系主犯,被告人柯美、謝鋼系從犯。被告人楊某系自首。被告人李某、柯某、謝某具有坦白情節(jié)。鑒于被告人李某、楊某、柯某、謝某均自愿認罪認罰,建議分別判處被告人李慶九有期徒刑六年六個月,并處罰金80萬元,判處被告人楊榮琴有期徒刑四年,并處罰金15萬元,判處被告人柯美有期徒刑三年,宣告緩刑五年,并處罰金10萬元,判處被告人謝鋼有期徒刑二年三個月,并處罰金53000元。提請法院依法判處。
被告人李慶九對起訴書指控的犯罪事實和罪名不持異議,并當庭表示認罪認罰。
辯護人李仁廳認為:
1.起訴書指控被告人李慶九開設賭場,抽頭漁利達人民幣590萬余,賭資金額達9130余萬元的,證據(jù)是不夠確實充分。首先,賭資金額的認定,以賭場給參與打麻將的人所發(fā)的牌子,來計算認定賭資金額的,這與事實是有出入的。其次,記賬到目前為止,這種實際上都是處在虛擬的狀態(tài),并沒有獲取實際的漁利的數(shù)額。
2.其第一次開打麻將賭場是在自己家里面,后來雖不在家里,但也是相對封閉的,不是開放式的賭場,也只有兩臺麻將機,大部分都是親友之間,人數(shù)相對較少。由于本案開設麻將館賭場的特殊性,該犯罪情節(jié)和危害后果與其他那種開放式的一般推牌九或者游戲室的開設賭場還是有所區(qū)別的,其主觀惡性相對較小,犯罪情節(jié)相對較輕,社會危害性也相對較輕。且李慶久到目前為止是虧損的,沒有實際獲利。
3.被告人李慶久歸案后,能如實供述自己的犯罪事實,并自愿認罪認罰,系坦白,依法可以從寬處理。
被告人楊榮琴對起訴書指控的犯罪事實和罪名不持異議,并當庭表示認罪認罰。
辯護人袁琳認為:
1.被告人楊榮琴在共同犯罪當中所起作用較小,地位相對較低,應該認定為從犯,可從輕或者減輕處罰。理由是:第一,其并非是開設賭場的犯意提起者,且沒有參與出資、記賬及組織管理行為等,其主觀惡性相對較??;第二,其在賭場當中負責的是做飯、端茶、倒水等服務工作,是一種輔助性的工作;第三,該賭場是由被告人李慶久所經(jīng)營。
2.其能主動投案,歸案后如實供述了自己的犯罪事實,愿意認罪認罰,系自首,依法可以從輕或者減輕處罰。
3.其處于離異狀態(tài),退休后還需照料年邁母親;且女兒即將臨產(chǎn),極度需要其作為母親的關(guān)懷和陪伴,請法庭酌情考量。
被告人柯美對起訴書指控的犯罪事實和罪名不持異議,并當庭表示認罪認罰。
辯護人李滌凡認為:
1.起訴書指控被告人柯美為賭場提供資金結(jié)算的具體數(shù)額不明確。
2.被告人柯美應當僅就其參與結(jié)算的部分賭資承擔刑事責任。在本案中充當?shù)氖且粋€完全可以被替代的角色。
3.其在共同犯罪中,系從犯;且歸案后能夠如實供述自己的犯罪事實,自愿認罪、認罰,系坦白,依法可以從寬處理。
被告人謝鋼對起訴書指控的犯罪事實和罪名不持異議,并當庭表示認罪認罰。
辯護人周萍菊認為:被告人謝鋼能夠在違法犯罪被抓獲前主動停止違法犯罪活動,說明其主觀上犯罪的惡性不大;表示自愿認罪認罰,具有坦白的情節(jié);且在共同犯罪中處于從犯的地位,并結(jié)合其主動退贓2萬元,應當對其從輕、減輕處罰。
經(jīng)審理查明:一、被告人李慶九、楊榮琴、柯美、謝鋼犯開設賭場罪的犯罪事實
2018年7月至2020年5月24日,被告人李慶九、楊榮琴先后在馬鞍山市雨山區(qū)紅旗中路1893號三樓內(nèi),主要以打“血戰(zhàn)到底”麻將牌的方式開設賭場供他人賭博,抽頭漁利數(shù)額累計達人民幣590余萬元,賭資數(shù)額累計達人民幣9130余萬元,期間被告人柯美一直為賭場提供資金結(jié)算等幫助,被告人謝鋼于2019年5月至2020年3月為賭場提供接送參賭人員、資金結(jié)算等幫助。2020年5月25日凌晨,該賭場被公安機關(guān)查獲。
2020年5月27日,被告人謝鋼的親屬代為退贓人民幣2萬元。
二、被告人謝鋼犯危險駕駛罪的犯罪事實
2020年5月24日23時左右,被告人謝鋼酒后駕駛皖E×××××號小型普通客車從馬鞍山市開發(fā)區(qū)天澤水岸小區(qū)至紅旗中路吾家快捷賓館附近路段時被民警現(xiàn)場查獲,民警隨后將謝鋼帶至馬鞍山市十七冶醫(yī)院進行了血樣提取。經(jīng)馬鞍山市公安司法鑒定中心鑒定:謝鋼血液中檢出乙醇成分,濃度為168.Omg/100ml,已達到醉酒標準。
2020年5月25日,被告人李慶九、謝鋼被公安機關(guān)傳喚到案;次日,被告人柯美被公安機關(guān)抓獲到案;2020年5月28日,被告人楊榮琴主動投案,到案后均如實供述了自己的犯罪事實。
上述事實,被告人李慶九、楊榮琴、柯美、謝鋼在開庭審理過程中均無異議,并有物證撲克牌、賬本、手機等,書證受案登記表、到案經(jīng)過、銀行流水、出租協(xié)議、人口信息、調(diào)取證據(jù)清單、借款協(xié)議、銷毀記錄、血樣提取登記表、行政強制措施憑證、刑事判決書、行政處罰決定書等,證人譚某、駱某、王某等人的證言,被告人李慶九、楊榮琴、柯美、謝鋼的供述和辯解,鑒定意見乙醇檢驗報告,辨認筆錄、檢查筆錄、扣押筆錄、提取筆錄、電子數(shù)據(jù)檢查筆錄,視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)證實,足以認定。
關(guān)于本案犯罪數(shù)額問題。經(jīng)查,從2017年8月23日到2020年5月22日,因為賭場記賬本有明確記載,并且在訊問筆錄中已經(jīng)得到了李慶久供述的印證,而且涉案參賭人員部分賭客均對記賬本上各自參賭部分的記錄,在證人證言中予以了認可,所以起訴書根據(jù)賬本記錄的數(shù)額認定是客觀真實的。故對被告人李慶九的辯護人所提與此節(jié)相關(guān)辯護意見,本院不予采納。
關(guān)于被告人楊榮琴的作用問題。經(jīng)查,在案證人都某證實楊榮琴不僅邀約賭客、發(fā)放籌碼、安排賭局,還為賭場提供資金結(jié)算,且通過微信轉(zhuǎn)款給李慶久用于賭場經(jīng)營。并且李慶久、楊榮琴在公安機關(guān)所作多份供述,均供稱兩個人在一起具體商議開設賭場,是為了掙點生活費等商議過程。顯然楊榮琴應當認定為主犯,只不過跟李慶九相比,其作用確實相對較少,量刑時可予考慮。故對被告人楊榮琴的辯護人所提與此節(jié)相關(guān)辯護意見,本院不予采納。
關(guān)于被告人柯美的辯護人所提第1、2點辯護意見。經(jīng)查,從2018年7月起,柯美的銀行書證顯示,其和參賭人員有轉(zhuǎn)賬往來,且經(jīng)常幫賭場買一些糧油米、香煙等東西??旅酪恢笔敲髦€場情況的,而一直積極參與。所以,從2018年7月一直到案發(fā),是應當予以認定其共同參與的。故對被告人柯美的辯護人所提與此節(jié)相關(guān)辯護意見,本院不予采納。
本院認為,被告人李慶九、楊榮琴以營利為目的開設賭場,被告人柯美、謝鋼明知他人以營利為目的開設賭場積極提供幫助,情節(jié)嚴重,其行為均已構(gòu)成開設賭場罪。被告人謝鋼違反法律規(guī)定,在道路上醉酒駕駛機動車,其行為已構(gòu)成危險駕駛罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。
被告人謝鋼犯有數(shù)罪,應當數(shù)罪并罰。
被告人李慶九、楊榮琴在開設賭場共同犯罪中起主要作用,系主犯;被告人柯美、謝鋼起次要作用,系從犯,依法應當減輕處罰。被告人李慶九、柯美、謝鋼到案后能如實供述自已的犯罪事實,系坦白,依法均可從輕處罰。被告人楊榮琴能主動投案,并如實供述自己的主要犯罪事實,系自首,依法可以從輕處罰。被告人李慶九、楊榮琴、柯美、謝鋼均自愿適用認罪認罰從寬制度,依法可以從寬處罰。故對各辯護人所提與此節(jié)相關(guān)辯護意見,本院予以采納。
根據(jù)本案的犯罪情節(jié)、涉案人數(shù)等以及考量各被告人的實際地位、作用大小,并結(jié)合相關(guān)法定從輕、減輕情節(jié),對公訴機關(guān)的量刑建議本院將予適當調(diào)整。
據(jù)此,依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款,第一百三十三條之一第一款第(二)項,第二十五條第一款,第二十六條第一款、第四款,第二十七條,第六十七條第一款、第三款,第六十九條,第六十四條,第五十二條,第五十三條,第七十二條第一款、第三款,第七十三條第二款、第三款及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定,判決如下:
一、被告人李慶九犯開設賭場罪,判處有期徒刑六年,并處罰金人民幣五十萬元。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計算,判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日。即自2020年5月26日起至2026年5月25日止。罰金應于本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納清。)
二、被告人楊榮琴犯開設賭場罪,判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣十五萬元。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計算,判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日。罰金應于本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納清。)
三、被告人柯美犯開設賭場罪,判處有期徒刑二年十個月,宣告緩刑三年,并處罰金人民幣十萬元。
(緩刑考驗期限從判決確定之日起計算。罰金應于本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納清。)
四、被告人謝鋼犯開設賭場罪,判處有期徒刑二年,并處罰金人民幣五萬三千元;犯危險駕駛罪,判處拘役二個月,并處罰金人民幣三千元。兩罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑二年,并處罰金人民幣五萬六千元。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計算,判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日。罰金應于本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納清。)
五、將隨案移送的涉案工具“蘋果”、vivo等8部手機、撲克牌、籌碼、賬本、電腦及U盤等,依法予以沒收。
如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內(nèi),通過本院或者直接向安徽省馬鞍山市中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應當提交上訴狀正本一份,副本二份。
審 判 長 謝烈濤
人民陪審員 徐榮梅
人民陪審員 張 平
二〇二〇年十二月三十日
書 記 員 陸兆麗