案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 （2018）粵07刑終476號
江門市蓬江人民法院審理江門市蓬江區(qū)人民檢察院指控程某某1、黃某某2、陳某某3、容某某4犯開設(shè)賭場罪一案，于2018年11月16日作出（2018）粵0703刑初711號刑事判決書。宣判后，程某某1不服判決，提起上訴。本院于2018年12月4日立案受理后，依法組成合議庭，通過閱卷、訊問上訴人程某某1及聽取其辯護(hù)人的意見，認(rèn)為本案事實清楚，決定以不開庭方式審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明：2017年8月中下旬開始，程某某1與廖某3、朱鎮(zhèn)志、李某2、胡某2堅、容某2（六人均已判刑）等人經(jīng)密謀后，在江門市蓬江區(qū)荷塘鎮(zhèn)陳塘村一魚塘邊的鐵皮屋內(nèi)開設(shè)賭場，以撲克牌賭“三公大吃小”的形式進(jìn)行賭博，并從中抽頭漁利。程某某1負(fù)責(zé)賭場的出資、提供場地及全面管理，并通過微信群指揮望風(fēng)人員的工作。廖某3、朱鎮(zhèn)志、李某2、胡某2堅、容某2等人負(fù)責(zé)賭場具體運作，并雇請被告人黃某某2、容某某4、陳某某3及胡某2民、歐某杰朗（二人均已判刑）等人負(fù)責(zé)在賭場外圍望風(fēng)，帶涉賭人員進(jìn)入賭場。上述賭場每晚開設(shè)至次日凌晨1時許。同月24日晚上，該賭場轉(zhuǎn)移到江門市蓬江區(qū)荷塘鎮(zhèn)為民程門村橫路32號對面樓房二樓賭博時，被民警接報到場查處，當(dāng)場抓獲廖某3等賭場工作人員，以及參賭人員羅某1等8人，并扣繳涉賭資金61190元。
原審法院認(rèn)定的上述事實，有同案人廖某3、朱鎮(zhèn)志、李某2、容某2、胡某2堅、胡某2民、歐某杰朗的供述材料及辨認(rèn)筆錄，證人羅某1、楊某1、廖某1、李某1、陳某1、容某1、王某1、胡某1、廖某2的證言及辨認(rèn)筆錄，現(xiàn)場勘查筆錄及照片，手機微信提取筆錄，提取清單、指認(rèn)照片、證據(jù)保全清單、扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單、發(fā)還清單、行政處罰決定書、刑事判決書、刑滿釋放證明書、視聽資料、抓獲經(jīng)過、到案經(jīng)過、程某某1、黃某某2、陳某某3、容某某4的辯解意見及辨認(rèn)筆錄等證據(jù)證實。
原審法院認(rèn)為：程某某1、黃某某2、陳某某3、容某某4無視國家法律，共同開設(shè)賭場，四人的行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。黃某某2因本次構(gòu)成的犯罪不足以判處有期徒刑以上刑罰，故不予認(rèn)定是累犯。程某某1在本次共同犯罪中起主要作用，是主犯；黃某某2、陳某某3、容某某4在本次共同犯罪中起輔助性作用，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)對其從輕處罰。陳某某3、容某某4犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，依法可以從輕處罰。黃某某2犯罪以后如實供述自己的犯罪事實，依法可以從輕處罰。黃某某2、容某某4有前科劣跡，應(yīng)酌情從重處罰。綜合本案的犯罪情節(jié)及黃某某2、陳某某3、容某某4的悔罪表現(xiàn)，原審法院決定對黃某某2、陳某某3、容某某4適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第五十二條、第五十三條、第六十七條第三款、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第七十二條、第七十三條之規(guī)定，判決如下：一、程某某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣30000元。二、被告人黃某某2犯開設(shè)賭場罪，判處拘役六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣8000元。三、被告人容某某4犯開設(shè)賭場罪，判處拘役五個月，緩刑十個月，并處罰金人民幣8000元。四、被告人陳某某3犯開設(shè)賭場罪，判處拘役四個月，緩刑八個月，并處罰金人民幣8000元。
上訴人程某某1及其辯護(hù)人提出上訴辯解、辯護(hù)意見如下：其對原審法院判決認(rèn)定的定性及判處罰金沒異議，但認(rèn)為量刑過重，希望法院從輕處罰并適用緩刑。理由如下：1、其社會危害性小。賭場開設(shè)的時間為自2017年8月中下旬至同年8月24日查處之日不足十天，當(dāng)場扣繳的賭資較少。因此，賭場的開設(shè)時間較短、場次較小，影響較小，對社會的危險性也相對較小，依法可以酌情從輕處罰。2、其一審審判過程中當(dāng)庭認(rèn)罪，已認(rèn)識到自己的錯誤。3、其主動寫悔罪書書面承諾不再違法，并要求家屬積極籌款繳納罰金，真誠悔罪。4、其作為家庭唯一經(jīng)濟支柱，其妻子沒有工作，其要照顧高齡的母親和奶奶，還要照顧尚在讀書的兒子。綜上所述，懇請法庭本著以人為本、司法為民的理念，本著教育感化挽救的角度對程某某1依法從輕、減輕處罰，懇請法庭對程某某1適用緩刑。
本院二審查明：2017年8月中下旬開始，同案人廖某3（已判刑）等人經(jīng)密謀，于每晚至次日凌晨1時許在江門市蓬江區(qū)荷塘鎮(zhèn)陳塘村一魚塘邊的鐵皮屋內(nèi)開設(shè)賭場，以撲克牌賭“三公吃大小”的形式進(jìn)行賭博，并從中抽頭漁利。其中，廖某3、朱鎮(zhèn)志、李某2、胡某2堅、容某2（五人均已判刑）負(fù)責(zé)賭場的具體運作，同案人胡某2民、歐某杰朗（二人均已判刑）、黃某某2、容某某4負(fù)責(zé)在賭場外圍望風(fēng)并帶參賭人員進(jìn)入賭場，陳某某3負(fù)責(zé)攜帶賭資，程某某1負(fù)責(zé)提供賭博場地及向廖某3提供賭資并從中收取提成。
2017年8月24日晚上，上述賭場轉(zhuǎn)移至程某某1所有的蓬江區(qū)荷塘鎮(zhèn)為民程門村橫路32號對面樓房二樓。荷塘派出所民警根據(jù)偵查線索當(dāng)場抓獲同案人廖某3等人及參賭人員，并扣繳涉案賭資及物品。未能當(dāng)場抓獲程某某1、黃某某2、陳某某3、容某某4四人。
另查明：在本院審理期間，程某某1向本院提交悔罪書一份，表示其認(rèn)罪、悔罪。
再查明：二審期間，程某某1家屬代為繳納罰金人民幣30000元。
上述案件事實，有經(jīng)原審法院庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)以及二審期間提交的悔罪書、繳費發(fā)票復(fù)印件等證據(jù)予以證實，證據(jù)來源合法，證明內(nèi)容能夠互相印證、形成完整的證據(jù)鏈，可以作為本案的定案依據(jù)，本院對其證明力予以確認(rèn)并據(jù)之認(rèn)定為本案的案件事實。
本院認(rèn)為，程某某1、黃某某2、陳某某3、容某某4無視國家法律，共同開設(shè)賭場，四人的行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。黃某某2因本次構(gòu)成的犯罪不足以判處有期徒刑以上刑罰，故不予認(rèn)定是累犯。程某某1在本次共同犯罪中起主要作用，是主犯；黃某某2、陳某某3、容某某4在本次共同犯罪中起輔助性作用，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)對其從輕處罰。陳某某3、容某某4犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，依法可以從輕處罰。黃某某2犯罪以后如實供述自己的犯罪事實，依法可以從輕處罰。黃某某2、容某某4有前科劣跡，應(yīng)酌情從重處罰。
對于程某某1及其辯護(hù)人所提適用緩刑的意見，經(jīng)查，程某某1對一審判決認(rèn)定的事實及證據(jù)均無異議，二審審理期間，程某某1及其家屬積極繳納罰金，并向本院提交悔罪書，具有悔罪表現(xiàn)；從查明的案件事實顯示，程某某1本身有固定職業(yè)，程某某1并非開設(shè)賭場為業(yè)，且該賭場經(jīng)營時間較短，實際獲利有限，情節(jié)較輕；綜合考慮程某某1的人身危險性、行為的社會危害性以及在本案中的認(rèn)罪、悔罪態(tài)度等因素，認(rèn)為對程某某1適用緩刑不至危害社會。
綜上，原審判決認(rèn)定事實和適用法律正確，審判程序合法。鑒于二審期間程某某1及其家屬有預(yù)繳罰金等從輕情節(jié)，具有悔罪表現(xiàn)，對其適用緩刑不至危害社會。對程某某1及其辯護(hù)人所提適用緩刑的意見，本院予以采納。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十七條第三款、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第七十二條、第七十三條，以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第二款之規(guī)定，判決如下：
一、維持江門市蓬江區(qū)人民法院（2018）粵0703刑初711號刑事判決第一項對上訴人程某某1的定罪部分及第二項、第三項、第四項對原審被告人黃某某2、容某某4、陳某某3的定罪量刑。
二、撤銷江門市蓬江區(qū)人民法院（2018）粵0703刑初711號刑事判決第一項對上訴人程某某1的量刑部分。
三、上訴人程某某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，緩刑二年，并處罰金人民幣30000元（已繳納）。
（緩刑考驗期，從本判決確定之日起計算。）
本判決為終審判決。
審判長 梁平惠
審判員 張 鋒
審判員 翁儒科
二〇一八年十二月二十五日
