案??由 開設賭場
案??號 （2021）鄂07刑終20號
鄂州市鄂城區(qū)人民法院審理鄂州市鄂城區(qū)人民檢察院指控原審被告人劉某某1、李某某2犯開設賭場罪一案，于2020年12月18日作出（2020）鄂0704刑初42號刑事判決，原審被告人劉某某1、李某某2不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人劉某某1、李某某2，聽取辯護人及同級檢察機關的意見，認為事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定：2013年底至2014年初，被告人劉某某1伙同范某1、余某、嚴某章籌集賭資20萬元，多次在李某某2提供的位于鄂州市鄂城區(qū)古城南路世紀商城小區(qū)2棟3單元602室李某1家中和4棟1單元7樓李某2家中開設賭場，組織多人以玩“百家樂”的方式進行賭博。該賭場經(jīng)營期間，抽頭漁利共計40萬元左右，李某某2獲利共計1萬余元。案發(fā)后，劉某某1、李某某2先后向公安機關投案。劉某某1退出贓款5萬元。
上述事實，有戶籍信息、到案經(jīng)過、刑事判決書、現(xiàn)場指認照片、湖北省非稅收收入一般繳納書，證人范某1、熊某、王某、余某、許某、范某2、杜某、呂某、張某、李某1、李某2、程某等的證言，被告人劉某某1、李某某2的供述和辯解等證據(jù)證實。
鄂州市鄂城區(qū)人民法院認為，被告人劉某某1、李某某2以營利為目的、為賭博提供場所，設定賭博方式，組織他人賭博，二被告人的行為已構(gòu)成開設賭場罪。劉某某1、李某某2犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行，均系自首，依法可以從輕處罰；對指控的犯罪事實和證據(jù)沒有異議，并自愿認罪認罰，可以依法從寬處理。劉某某1退出部分贓款，酌情可以從輕處罰。故依照相關法律規(guī)定，作出判決：（一）被告人劉某某1犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣二萬八千元。（二）被告人李某某2犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣二萬八千元。
原審被告人劉某某1提出：1.有自首情節(jié)，應從輕處罰。2.如實供述并積極退贓，應從輕處罰。3.不是組織者，在共同犯罪中起次要作用，是從犯。原判量刑過重。
原審被告人李某某2及辯護人提出：1.在共同犯罪中起次要作用，獲利較少，是從犯。2.有自首情節(jié)且自愿認罪，請求從輕處罰。3.有立功表現(xiàn)，請求從輕處罰。
鄂州市人民檢察院檢察意見：1.上訴人劉某某1、李某某2構(gòu)成開設賭場罪。2.上訴人劉某某1伙同開設賭場，抽頭漁利，是主犯；李某某2為開設賭場提供幫助，是從犯。3.上訴人李某某2有立功表現(xiàn)。
本院二審查明的事實與一審查明的事實一致。認定事實的證據(jù)，均經(jīng)一審庭審質(zhì)證，二審審查核實，證據(jù)的來源合法、有效，所證內(nèi)容客觀、真實，本院予以確認。
另查明，上訴人李某某2到案后向公安機關揭發(fā)他人犯罪行為，經(jīng)查證屬實。
上述情節(jié)有公安機關出具的情況說明、查證有關案件的法律文書、李某某2的供述筆錄等證據(jù)證實。證據(jù)經(jīng)庭外征求意見，控辯雙方均無異議。
本院認為，上訴人劉某某1、李某某2以營利為目的聚眾賭博，其行為已構(gòu)成開設賭場罪。劉某某1出資開設賭場，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；李某某2為開設賭場提供幫助，在共同犯罪中起次要作用，是從犯，依法應當從輕處罰。劉某某1、李某某2犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，依法均可以從輕處罰。李某某2揭發(fā)他人犯罪行為，經(jīng)查證屬實，有立功表現(xiàn)，依法可以從輕處罰。劉某某1部分退贓，酌定從輕處罰。劉某某1、李某某2自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰，可以依法從寬處理。原審判決認定事實清楚，定罪準確。審判程序合法。鑒于李某某2是從犯，又有立功表現(xiàn)，且原審判決對劉某某1、李某某2的量刑與原已判刑的同案人的量刑明顯不均衡，對劉某某1、李某某2的原判刑罰依法應予改判。鄂州市人民檢察院的檢察意見，本院予以采納。劉某某1、李某某2提出的其他從輕處罰情節(jié)，原審法院量刑時均已予考慮，本院不重復評價。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第一款、第六十八條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條、第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
（一）上訴人劉某某1犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元。
（二）上訴人李某某2犯開設賭場罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣一萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即上訴人劉某某1的刑期自2020年7月3日起至2021年7月2日止；上訴人李某某2的刑期自2020年7月3日起至2021年4月2日止；罰金限本判決生效之日起十日內(nèi)繳納。）
（三）犯罪違法所得繼續(xù)予以追繳，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判長 明延發(fā)
審判員 洪玉顏
審判員 柯 冰
二〇二一年三月十日
