審理法院：上海市徐匯區(qū)人民法院
案號(hào)：（2020）滬0104刑初397號(hào)
案件類型：刑事
案由：開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期：2020-08-28
審理經(jīng)過(guò)
上海市徐匯區(qū)人民檢察院以滬徐檢一部刑訴(2020)778號(hào)起訴書(shū)指控被告人張某2犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2020年4月28日向本院提起公訴,本院于同年5月5日立案，依法適用普通程序，組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市徐匯區(qū)人民檢察院指派檢察員張1出庭支持公訴，被告人張某2及其辯護(hù)人錢(qián)沛鑫、肖楠到庭參加訴訟。期間延期審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
上海市徐匯區(qū)人民檢察院指控：
2019年9月至2019年10月11日，被告人張某2租賃本市徐匯區(qū)長(zhǎng)橋四村X(qián)XX號(hào)XXX室，以網(wǎng)上“百家樂(lè)”的形式開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，接受他人投注進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博。
2019年10月11日，被告人張某2在上述賭場(chǎng)內(nèi)被民警抓獲，到案后拒不供認(rèn)上述犯罪事實(shí)。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人張某2的行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》(以下簡(jiǎn)稱《刑法》)第三百零三條第二款，應(yīng)以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。當(dāng)庭建議對(duì)其判處有期徒刑三年以下并處罰金的刑事處罰。提請(qǐng)依法審判。
被告人張某2對(duì)起訴指控的事實(shí)和罪名均有異議，辯解沒(méi)有開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)。辯護(hù)人作無(wú)罪辯護(hù)，提出如下意見(jiàn)：1.起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)證據(jù)不足；2.起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)不清；3.張某2的行為不符合開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的構(gòu)成要件；4.根據(jù)疑罪從無(wú)的原則，應(yīng)作出有利于被告人的推定；5.本案情節(jié)顯著輕微，可以不作為犯罪。綜上，依法判決被告人張某2無(wú)罪。
本院查明
經(jīng)審理查明：
2019年9月至2019年10月11日，被告人張某2租賃本市徐匯區(qū)長(zhǎng)橋四村X(qián)XX號(hào)XXX室，以網(wǎng)上“百家樂(lè)”的形式開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，接受他人投注進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博。僅2019年10月9日至10月12日，百家樂(lè)碼量截圖顯示投注金額共計(jì)人民幣564,355元(以下幣種均同)，輸贏金額28,190元。
2019年10月11日，被告人張某2在上述賭場(chǎng)內(nèi)被民警抓獲，到案后拒不供認(rèn)上述犯罪事實(shí)。
上述事實(shí),有下列經(jīng)庭審質(zhì)證、本院予以確認(rèn)的證據(jù)證實(shí)：
證人潘某某、汪某某、丁某某、鄧某某、徐某某、韓某某等的證言，辨認(rèn)筆錄，扣押筆錄、檢查筆錄、扣押清單、接受證據(jù)清單、贓證物品照片、網(wǎng)頁(yè)截圖、行政處罰決定書(shū)、手機(jī)截圖、承租合同等，司法鑒定專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告，案件接報(bào)回執(zhí)單、受案登記表、工作情況，刑事判決書(shū)、治安管理處罰裁決書(shū)及被告人張某2的供述和辯解等。
本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于定性，根據(jù)查明的事實(shí)和證據(jù)，本院評(píng)述如下：
經(jīng)查，根據(jù)房屋承租合同，涉案場(chǎng)所由張某2租賃，租賃期間為2019年9月16日至2020年5月1日；證人潘某某證言證明，鄰居張某2系涉案賭場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)者，其從2019年9月底開(kāi)始在那里打掃衛(wèi)生，張負(fù)責(zé)操盤(pán)、切配，每一局收錢(qián)，再根據(jù)輸贏對(duì)賭客進(jìn)行切配，賭客都是張叫過(guò)來(lái)的，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)支付或現(xiàn)金下注；證人汪某某證言證明，涉案賭場(chǎng)老板是張某2，2019年9月26日接到張電話，說(shuō)涉案場(chǎng)所開(kāi)了一個(gè)百家樂(lè)的場(chǎng)子，讓其過(guò)去玩，其去過(guò)七、八次，張負(fù)責(zé)操控電腦和錢(qián)款切配，賭資現(xiàn)金結(jié)算，一般都有三、四個(gè)人在玩，10月11日上午其在涉案場(chǎng)所以網(wǎng)絡(luò)百家樂(lè)的方式參賭；證人丁某某證言證明，其去過(guò)張某2家兩次(長(zhǎng)橋四村內(nèi)一幢高層的八樓)，每次去時(shí)都有三、四個(gè)人在玩百家樂(lè)，賭場(chǎng)內(nèi)負(fù)責(zé)操盤(pán)和切配的是張某2；證人徐某某證言證明，有時(shí)會(huì)去張某2家玩玩(長(zhǎng)橋四村的高層)，看到很多人在他家中玩網(wǎng)上百家樂(lè)，張某2在操盤(pán)；證人鄧某某證言證明，老鄰居張某2是開(kāi)百家樂(lè)賭場(chǎng)的，去過(guò)張家兩次(是張租的房子)，一次除張以外還有三個(gè)人在參與百家樂(lè)賭博，另一次除張以外，還有一個(gè)人參與百家樂(lè)賭博；結(jié)合司法鑒定專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告，僅2019年10月9日至10月12日，百家樂(lè)碼量截圖顯示投注金額共計(jì)56萬(wàn)余元；張某2亦供述，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)下載了“百家樂(lè)”并進(jìn)行了賬號(hào)注冊(cè)，尚未與賭博網(wǎng)站進(jìn)行結(jié)算，不清楚碼量的提成比例，但流水碼量是有返現(xiàn)的。綜合上述證據(jù)可以證明，被告人張某2租賃涉案場(chǎng)所，以網(wǎng)上百家樂(lè)的形式開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，接受他人投注進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博，并通過(guò)流水碼量抽成牟利。故被告人關(guān)于未開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的辯解及辯護(hù)人的無(wú)罪辯護(hù)意見(jiàn)，與查明的事實(shí)和法律不符，本院不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人張某2開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，應(yīng)予處罰。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。張某2有多次前科，酌情從重處罰。公訴機(jī)關(guān)的量刑建議符合刑法罪刑相適應(yīng)原則，本院予以支持。根據(jù)被告人犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人張某2犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年10月11日起至2022年10月10日止。罰金自本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。)
二、違法所得予以追繳；犯罪工具等予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向上海市第一中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判人員
審判長(zhǎng)吳娟平
人民陪審員李桂琴
人民陪審員陳國(guó)元
裁判日期
二〇二〇年八月二十八日
書(shū)記員
書(shū)記員宗琿
