審理法院： 黃石市中級人民法院
案 號： （2015）鄂黃石中刑終字第00104號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2015-07-01
審理經(jīng)過
湖北省大冶市人民法院審理湖北省大冶市人民檢察院指控原審被告人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙犯開設(shè)賭場罪一案，于2015年4月9日作出（2015）鄂大冶刑初字第00091號刑事判決。原審被告人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。黃石市人民檢察院指派檢察員周軍出庭履行職務，原審被告人陳某甲及其辯護人李瓊、原審被告人陳某乙及其辯護人韓俊杰、原審被告人陳某丙及其辯護人繆文兵、原審被告人陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認定，2012年3月，被告人陳某甲、陳某乙租下位于武漢市武昌區(qū)和平大道108號玉橋新都小區(qū)的動力火車動漫城，準備設(shè)置賭博機進行賭博。被告人陳某乙邀約被告人陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲參與，由被告人陳某丙擔任動力火車動漫城法定代表人，被告人陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己均入股。2012年4月左右，動力火車動漫城開始營業(yè)，被告人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某己、陳某丁、杜某甲、王某甲、陳某戊分工管理。為躲避公安機關(guān)打擊處理，被告人陳某甲等在動漫城內(nèi)設(shè)置密室，擺放具有賭博功能的電子游戲設(shè)施，招攬不特定人員參與賭博。2014年3月，被告人陳某丁離開動漫城，并將持有股份轉(zhuǎn)讓給被告人杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲。2014年5月，被告人杜某甲離開動漫城，并將持有的股份轉(zhuǎn)讓給其弟即被告人杜某乙，被告人杜某乙到動漫城接替被告人杜某甲的工作。2014年6月10日晚，公安機關(guān)對動力火車動漫城進行檢查，當場查獲密室內(nèi)的電子游戲設(shè)備“一箭雙雕”1組8臺、“海洋之星”1組6臺、“金俊龍”1組8臺、“鯊魚海洋”1組8臺、“漁漁鱷園”1組8臺、“西游爭霸”4組8臺、“六獅王朝”1組8臺以及大廳內(nèi)的“金鯊銀鯊”1組8臺。經(jīng)黃石市公安局認定，上述11組62個單元電玩設(shè)備工作狀態(tài)良好，均具有賭博功能。
認定上述事實，有經(jīng)原審庭審質(zhì)證的常住人口基本信息、案件來源、歸案經(jīng)過、羈押證明、扣押決定書及清單、收繳（追繳）物品清單、行政處罰決定書、租賃合同、稅務發(fā)票、收據(jù)等書證，證人肖某、林某、朱某、屠某、葉某、王某乙、趙某、張某、陳某庚、邢某的證言，黃石市公安局電子游戲設(shè)施設(shè)備認定意見書，搜查筆錄、現(xiàn)場勘驗筆錄及照片，被告人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙的供述與辯解等證據(jù)證實。
一審法院認為
原判認為，被告人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙以營利為目的，利用電子游戲設(shè)施開設(shè)賭場，招攬不特定人員參與賭博，在賭場內(nèi)設(shè)置具有賭博功能的電子游戲設(shè)施達62臺，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。在共同犯罪中，被告人陳某甲、陳某乙、陳某丙起主要作用，是主犯；被告人陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙起次要作用，是從犯，應當從輕或減輕處罰。案發(fā)后，被告人陳某甲、陳某乙、杜某甲主動到公安機關(guān)投案，其中被告人陳某甲、陳某乙如實供述自己伙同他人開設(shè)賭場的主要犯罪事實，被告人杜某甲如實供述自己的犯罪事實，三被告人均具有自首情節(jié)，依法可以從輕或減輕處罰。鑒于被告人陳某丙、陳某丁、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙歸案后如實供述自己的犯罪事實，可以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十七條第一、三款之規(guī)定，以被告人陳某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣五萬元；以被告人陳某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣五萬元；以被告人陳某丙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬元；以被告人陳某丁犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣三萬元；以被告人杜某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年四個月，并處罰金人民幣三萬元；以被告人陳某戊犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年九個月，并處罰金人民幣三萬元；以被告人陳某己犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年九個月，并處罰金人民幣三萬元；以被告人王某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣三萬元；以被告人杜某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元。
二審請求情況
原審被告人陳某甲上訴提出：1、“金鯊銀鯊”游戲機系與動漫城一同轉(zhuǎn)讓得來，并且不能正常工作，不應計入賭博機數(shù)量；2、其具有自首、初犯、悔罪等情節(jié)，原判量刑過重，請求依法減輕處罰或者適用緩刑。其辯護人提出：“金鯊銀鯊”游戲機擺在大廳，根據(jù)各原審被告人當庭供述，該游戲機不能正常工作，且不具有賭博功能，不應計入賭博機數(shù)量，本案不構(gòu)成“情節(jié)嚴重”的情形；原審被告人陳某甲愿意退贓，積極悔罪，且具有自首情節(jié)，符合緩刑適用條件，請求二審從輕、減輕處罰或適用緩刑。
原審被告人陳某乙上訴提出：1、“金鯊銀鯊”一組八臺機器未用于賭博犯罪，不應計入賭博機總臺數(shù)，原判據(jù)此認定“情節(jié)嚴重”錯誤；2、其具有自首、初犯等情節(jié)，原判量刑過重，請求依法改判緩刑。其辯護人提出：“金鯊銀鯊”游戲機擺在大廳，且不能正常工作，不具有賭博功能，不應計入賭博機數(shù)量，本案不構(gòu)成“情節(jié)嚴重”的情形；認定動力火車動漫城曾被公安機關(guān)行政處罰或獲利30000元以上證據(jù)不足；原審被告人陳某乙具有自首情節(jié)，符合緩刑適用條件，請求二審對其從輕處罰，適用緩刑。
原審被告人陳某丙上訴提出：1、原判以賭博機數(shù)量認定“情節(jié)嚴重”有誤，“金鯊銀鯊”一組八臺機器不應計入賭博機總臺數(shù)。2、在共同犯罪中，其不是主犯；3、其具有認罪、初犯等情節(jié)，原判量刑過重，請求適用緩刑。其辯護人提出：原審被告人陳某丙系受邀約到動漫城工作，不是主犯；“金鯊銀鯊”游戲機不能正常工作，且未用于賭博，不應計入賭博機數(shù)量；原審被告人陳某丙愿意退贓、具有坦白情節(jié)，請求二審從輕處罰并適用緩刑。
原審被告人陳某丁上訴提出：1、2014年3月其自行退股給老板，原判認定其以每股2萬元轉(zhuǎn)讓4股股份給杜某甲等四人有誤；2、“金鯊銀鯊”一組八臺機器并未用于賭博，不應計入賭博機總臺數(shù)，原判據(jù)此認定“情節(jié)嚴重”有誤；3、其有主動退股，放棄繼續(xù)犯罪以及從犯、認罪態(tài)度好等情節(jié)，原判量刑過重，請求依法改判緩刑。
原審被告人杜某甲上訴提出：1、“金鯊銀鯊”一組八臺機器并未用于賭博，不應計入賭博機總臺數(shù)，原判據(jù)此認定“情節(jié)嚴重”錯誤；2、其案發(fā)前已自動退股，且具有自首、從犯、初犯等情節(jié)，原判量刑過重，請求減輕處罰。
原審被告人陳某戊上訴提出：1、“金鯊銀鯊”游戲機不能正常工作，認定“金鯊銀鯊”用于賭博證據(jù)不足，故不應計入賭博機數(shù)量，原判據(jù)此認定情節(jié)嚴重錯誤；2、本案犯罪行為主要發(fā)生在2012年至2013年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》于2014年3月26日才頒布，根據(jù)法不溯及既往的原則，不應根據(jù)該司法解釋認定本案屬“情節(jié)嚴重”；3、其系從犯，原判量刑過重，請求依法減輕處罰。
原審被告人陳某己上訴提出：“金鯊銀鯊”一組八臺機器不能正常工作，未用于賭博，不應計入賭博機總臺數(shù)，原判根據(jù)賭博機數(shù)量62臺認定“情節(jié)嚴重”錯誤。
原審被告人王某甲上訴提出：1、“金鯊銀鯊”一組八臺機器未用于賭博，不應計入賭博機總臺數(shù)，本案不構(gòu)成“情節(jié)嚴重”的情形；2、其系從犯，同時具有認罪態(tài)度好、初犯等情節(jié)，原判量刑過重，請求依法從輕或者減輕處罰。
原審被告人杜某乙上訴提出：1、“金鯊銀鯊”一組八臺機器不應計入賭博機總臺數(shù)，原判認定“情節(jié)嚴重”有誤；2、原判未考慮其當庭表示愿意退贓的情節(jié)，量刑過重，請求二審依法改判。
黃石市人民檢察院認為，原判認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，適用法律正確，量刑適當，審判程序合法，建議駁回上訴，維持原判。
本院查明
經(jīng)二審審理查明，2012年3月，原審被告人陳某甲、陳某乙以人民幣120萬元的價格從他人處將位于武漢市武昌區(qū)和平大道108號玉橋新都小區(qū)的動力火車動漫城租下，準備以經(jīng)營合法動漫城為掩護，設(shè)置賭博機招攬人員進行賭博。隨后又邀約了原審被告人陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲參與。由原審被告人陳某丙擔任動力火車動漫城法定代表人。動漫城股份分為120股，每股股金2.5萬元，分配給原審被告人陳某丙8股、原審被告人陳某丁4股、原審被告人杜某甲、陳某戊、陳某己各2股。2012年4月左右，動力火車動漫城開始營業(yè)。原審被告人陳某甲負責財務、資金的管理，原審被告人陳某乙負責動漫城的籌辦及外部聯(lián)系工作，原審被告人陳某丙與陳某甲各帶領(lǐng)一組人員輪流值班，原審被告人陳某己、陳某丁負責為參賭人員上分，原審被告人杜某甲、王某甲負責機器維修，原審被告人陳某戊負責一般事務的管理。為躲避公安機關(guān)打擊處理，原審被告人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲在動漫城內(nèi)設(shè)置密室，擺放具有賭博功能的電子游戲設(shè)施，招攬不特定人員參與賭博。2014年3月，原審被告人陳某丁離開動漫城后，其原持有的4股股份由原審被告人杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲以每股2萬元各分得1股。2014年5月，原審被告人杜某甲離開動漫城，并將持有的3股股份轉(zhuǎn)讓給其弟即原審被告人杜某乙，原審被告人杜某乙到動漫城接替杜某甲的工作。2014年6月10日晚，公安機關(guān)對動力火車動漫城進行檢查，當場查獲密室內(nèi)的電子游戲設(shè)備“一箭雙雕”1組8臺、“海洋之星”1組6臺、“金俊龍”1組8臺、“鯊魚海洋”1組8臺、“漁漁鱷園”1組8臺、“西游爭霸”4組8臺、“六獅王朝”1組8臺以及大廳內(nèi)的“金鯊銀鯊”1組8臺。經(jīng)黃石市公安局認定，上述11組62個單元電玩設(shè)備工作狀態(tài)良好，均具有賭博功能。
案發(fā)后，原審被告人陳某甲、陳某乙、杜某甲主動到公安機關(guān)投案，原審被告人陳某甲、陳某乙如實供述自己伙同他人開設(shè)賭場的主要犯罪事實，原審被告人杜某甲如實供述自己的犯罪事實。原審被告人陳某丙、陳某丁、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙歸案后如實供述自己的犯罪事實。
二審期間，原審被告人陳某甲、陳某乙各退出違法所得人民幣十萬元并繳納罰金人民幣五萬元，原審被告人陳某丁退出違法所得人民幣二萬元并繳納罰金人民幣三萬元，原審被告人杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲各繳納罰金人民幣三萬元。
認定上述事實，有經(jīng)原審庭審質(zhì)證的下列證據(jù)證實：
1、常住人口基本信息、指定管轄決定書、案件來源、歸案經(jīng)過、羈押證明，證實陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙的身份及歸案情況。
2、扣押決定書及清單、收繳（追繳）物品清單，證實公安機關(guān)依法收繳動力火車動漫城的賭博機。
3、大冶市公安局行政處罰決定書，證實動力火車動漫城工作人員肖某、林某因為賭博提供條件、參賭人員葉某、王某乙因賭博被公安機關(guān)行政拘留。
4、租賃合同、稅務發(fā)票、收據(jù)，證實動力火車動漫城租金、水電費等支出情況。
5、證人肖某的證言證明：我在動力火車動漫城擔任收銀員，負責為顧客充卡上分。
6、證人林某的證言證明：我于2014年3月到動力火車動漫城擔任收銀員，動漫城由大廳和暗道兩部分組成，暗道內(nèi)擺放的游戲機都具有賭博功能，大廳中央擺放的“金鯊銀鯊”游戲機也具有賭博功能。動漫城平時負責的是陳某丙。
7、證人朱某、屠某、葉某、王某乙的證言證明：他們各自到動力火車動漫城利用賭博機進行賭博的情況。證人朱某另證實動漫城有一位老板是陳某丙。
8、證人趙某的證言證明：2013年3月，我和妻子屠某到動力火車動漫城，看見大廳擺放2臺“捕魚機”，“捕魚機”是通過充值上分的方式進行賭博。玩了幾次后，動漫城的工作人員就叫我們到二層一個單獨的屋子玩“捕魚機”。
9、證人張某的證言證明：我兒子經(jīng)常到動力火車動漫城利用賭博機進行賭博。
10、證人陳某庚的證言證明：動力火車動漫城大廳有1臺用于賭博的“捕魚機”以及賽車、跳舞等電玩設(shè)備。
11、證人邢某的證言證明：動力火車動漫城是陳某乙從江西人手中轉(zhuǎn)來，2012年4月我代表公司與陳某乙簽訂了租賃協(xié)議，租金已交納至2014年9月。
12、黃石市公安局電子游戲設(shè)施設(shè)備認定意見書，證實涉案的11組62個單元電玩設(shè)備工作狀態(tài)良好，均具有賭博功能。
13、原審被告人陳某甲的供述：動力火車動漫城入股及經(jīng)營情況。動漫城大廳從2012年3、4月份開業(yè)以來，一直擺放著一臺8座“金鯊銀鯊”賭博機。除開工資、補助，我還拿了1.5萬元左右的分紅。新增賭博機是我聯(lián)系購買的。
14、原審被告人陳某乙的供述：陳某甲邀約我開設(shè)賭場，并和陳某甲一起與江西老板談了轉(zhuǎn)讓一事，陳某甲答應給我20萬元的干股。我一直沒有分紅，紅利用于抵扣我的本金。2014年5月，我找陳某甲退了10萬元的股金。
15、原審被告人陳某丙的供述：我雖是動漫城的法定代表人，但實際老板是陳某乙，我受陳某乙邀約到武漢開動漫城，我出資10萬元占4股，分紅十多萬元。動力火車動漫城營業(yè)后，陸續(xù)購進一批賭博機，最初是投幣型賭博機，如“捕魚機”、“金鯊銀鯊”等，后來開發(fā)為刷卡上分型。
16、原審被告人陳某丁的供述：受陳某乙邀約，我和陳某戊于2012年春節(jié)一個多月后到武漢動力火車動漫城設(shè)置賭博機。我們從江西人接手時有很多游戲機，陸陸續(xù)續(xù)換了七、八臺機器，我記得“捕魚機”是后來買的，還有的機器外殼沒有更換，但主機換了。為防止警察查，動漫城內(nèi)隔離了一個暗室。我占4股，到我2014年3月12日離開，分紅累計大約二十萬。
17、原審被告人杜某甲的供述：2012年3月，受陳某乙邀約到武漢開動漫城，利用賭博機開設(shè)賭場。2012年4月對外營業(yè)，2012年5、6月陳某甲聯(lián)系購進了一批賭博機，包括“金鯊銀鯊”。賭博機開始都擺在大廳，后來公安機關(guān)經(jīng)常來查，我們就做了一間暗室專門擺放賭博機。偶爾有一臺擺在大廳。這些機子有時會壞，我們會從廠家發(fā)來零件進行更換。我出資5萬元占2股，分紅大概十萬元左右。2014年5月我將股份轉(zhuǎn)讓給我弟弟杜某乙，叫杜某乙到店里上班。
18、原審被告人陳某戊的供述：2012年4月，我受陳某丙邀約到動漫城工作，2012年6月陳某丙就購進了幾臺賭博機擺在大廳，2012年10月將具有退幣功能的賭博機換成了充卡上分的賭博機。期間，我學會了維修賭博機。經(jīng)營期間，武漢市公安局經(jīng)常來抓。2013年4月就在動漫城隔了一個暗室擺放賭博機。我出資5萬元，占了2股，一共分紅了六萬元左右。
19、原審被告人陳某己的供述：我受陳某乙邀約，于2013年10月到武漢的動漫城，動漫城內(nèi)設(shè)置暗間擺放賭博機。陳某丁2014年3月退出了股份。陳某丙說，上面的人決定把陳某丁的股份讓給我和杜某甲、陳某戊、王某甲四人，每人兩萬。因我沒有錢，陳某丙幫我墊付了，我沒有分紅。
20、原審被告人王某甲的供述：2012年3月，我受陳某丙邀約到動漫城上班。剛開始的時候，動漫城都是投幣玩的賽車、跳舞機、投籃機等正規(guī)娛樂機器，過了一兩個月從外面回來七八臺“打魚機”、一套共計七八臺“水滸機”以及兩臺“金鯊銀鯊”（與“打漁機”類似）等賭博機。經(jīng)營期間，動漫城被積玉橋派出所和水果湖派出所打擊處理了四、五次，每次派出所都會將機器的主板收繳或者將機器砸掉。但每次處理后陳某丙他們都會想辦法將機器修好或者直接從廣州拿新的機器。2013年9、10月，陳某丙他們就設(shè)置了暗間，暗間里有七臺賭博機，外面有一臺賭博機“金鯊銀鯊”。2014年2月，陳某丁退股后，我向陳某丙提出入股，陳某丙同意我出資25000元入股，陳某戊、陳某己、杜某乙也各占一股。到案發(fā)分紅三次，我共分得9400元左右。
21、原審被告人杜某乙的供述：我哥杜某甲叫我到動漫城上班，動漫城里設(shè)置了暗間擺放賭博機。我是2014年5月10日來上班的，杜某甲將股份也轉(zhuǎn)讓給我了。
22、搜查筆錄、現(xiàn)場勘驗筆錄及照片，證實公安機關(guān)依法搜查動力火車動漫城時，動力火車動漫城的現(xiàn)場情況。
關(guān)于上訴人陳某甲及其辯護人、陳某乙及其辯護人、陳某丙及其辯護人、上訴人陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙均提出“金鯊銀鯊”游戲機不能正常工作，且不具有賭博功能，不應計入賭博機數(shù)量，本案不屬于“情節(jié)嚴重”的情形的上訴理由及辯護意見，經(jīng)查認為，根據(jù)上訴人陳某丙、杜某甲、王某甲在偵查階段的供述，證實“金鯊銀鯊”電玩設(shè)備系他們經(jīng)營動力火車動漫城后才購進的具有賭博功能的設(shè)備。根據(jù)上訴人陳某甲在偵查階段的供述、證人林某、陳某庚等人的證言以及黃石市公安局電子游戲設(shè)施設(shè)備認定意見書，亦可證實“金鯊銀鯊”電玩設(shè)備具有賭博功能。案發(fā)時該設(shè)備是否能夠正常運轉(zhuǎn)并不影響原判認定其系賭博機。上訴人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙設(shè)置賭博機60臺以上，依法應當認定為“情節(jié)嚴重”。故對各上訴人及辯護人的此項意見不予支持。
關(guān)于上訴人陳某乙的辯護人提出認定動力火車動漫城曾被公安機關(guān)行政處罰和獲利30000元以上證據(jù)不足的辯護意見，經(jīng)查認為，原判并未認定動力火車動漫城曾被公安機關(guān)行政處罰，亦未認定該動漫城非法獲利金額。故對上訴人陳某乙的辯護人的此項辯護意見不予支持。
關(guān)于上訴人陳某丙及其辯護人提出陳某丙不是主犯的上訴理由及辯護意見，經(jīng)查認為，根據(jù)同案原審被告人供述及相關(guān)證人證言證實上訴人陳某丙積極參與利用賭博機開設(shè)賭場的經(jīng)營管理并分成，不屬于起次要或輔助作用的從犯。故對上訴人陳某丙及其辯護人的此項意見不予支持。
關(guān)于上訴人陳某丁提出原判認定其以每股2萬元轉(zhuǎn)讓4股股份給杜某甲等四人有誤的上訴理由，經(jīng)查認為，上訴人陳某丁并非主動將股份轉(zhuǎn)讓給杜某甲等四人，其退股后，原持有4股股份客觀上以每股2萬元被杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲各分得1股。原判文書表述不當，本院依法予以糾正。對上訴人陳某丁的此項上訴理由予以支持。
關(guān)于上訴人陳某戊提出本案犯罪行為主要發(fā)生在2012年至2013年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》于2014年3月26日才頒布，根據(jù)法不溯及既往的原則，不應根據(jù)該司法解釋認定本案為“情節(jié)嚴重”的上訴理由，經(jīng)查認為，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》，司法解釋的效力適用于法律的施行期間；對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。本案犯罪行為發(fā)生于2012年至2014年6月，雖然主要犯罪行為發(fā)生于《關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》頒布前，但是犯罪行為持續(xù)至該意見頒布實施以后，且此前沒有其他司法解釋，因此，原判適用該意見認定本案屬于“情節(jié)嚴重”的情形正確。故對上訴人陳某戊的此項上訴理由不予支持。
關(guān)于上訴人陳某甲及其辯護人、上訴人陳某乙及其辯護人、上訴人陳某丙及其辯護人、上訴人陳某丁提出原判量刑過重，請求二審從輕處罰并適用緩刑的上訴理由及辯護意見，及上訴人陳某戊、王某甲、杜某乙提出原判量刑過重的上訴理由，經(jīng)查認為，上訴人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、陳某戊、王某甲、杜某乙犯開設(shè)賭場罪，屬于“情節(jié)嚴重”的情形，依法應處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。根據(jù)《中華人民共和國刑法》規(guī)定，判處罰金，應當根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額?？紤]各上訴人在共同犯罪中的作用、在賭場中入股情況，以及上訴人陳某甲、陳某乙具有自首情節(jié)，上訴人陳某丙具有坦白情節(jié)，上訴人陳某丁、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙具有從犯情節(jié)，上訴人杜某甲具有從犯、自首情節(jié)，對上訴人陳建雄從輕處以法定起點刑，對上訴人陳某甲、陳某乙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙均減輕處罰，原判量刑適當。鑒于本案屬于開設(shè)賭場罪中“情節(jié)嚴重”的情形，各上訴人不符合犯罪情節(jié)較輕的緩刑適用條件。故各對上訴人及辯護人提出的此項意見不予支持。
本院認為
本院認為，上訴人陳某甲、陳某乙、陳某丙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲、杜某乙以營利為目的，設(shè)置賭博機開始賭場，招攬不特定人員參與賭博，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。鑒于二審期間，上訴人陳某甲、陳某乙、陳某丁退出違法所得并積極繳納罰金，上訴人杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲積極繳納罰金，有悔罪表現(xiàn)，可酌情再予以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第五十二條、第六十七條第一、三款和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持湖北省大冶市人民法院（2015）鄂大冶刑初字第00091號刑事判決對被告人陳某甲、陳某乙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲的定罪部分和對被告人陳某丙、杜某乙的定罪量刑，即被告人陳某甲、陳某乙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲犯開設(shè)賭場罪；被告人陳某丙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬元；被告人杜某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元；
二、撤銷湖北省大冶市人民法院（2015）鄂大冶刑初字第00091號刑事判決對被告人陳某甲、陳某乙、陳某丁、杜某甲、陳某戊、陳某己、王某甲的量刑部分，即對被告人陳某甲判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣五萬元；對被告人陳某乙判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣五萬元；對被告人陳某丁判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣三萬元；對被告人杜某甲判處有期徒刑一年四個月，并處罰金人民幣三萬元；對被告人陳某戊判處有期徒刑一年九個月，并處罰金人民幣三萬元；對被告人陳某己判處有期徒刑一年九個月，并處罰金人民幣三萬元；對被告人王某甲判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣三萬元；
三、上訴人（原審被告人）陳某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年八個月，并處罰金人民幣五萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一四年八月八日起至二○一六年四月七日止；罰金已繳納）；
四、上訴人（原審被告人）陳某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年八個月，并處罰金人民幣五萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一四年八月八日起至二○一六年四月七日止；罰金已繳納）；
五、上訴人（原審被告人）陳某丁犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年五個月，并處罰金人民幣三萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一四年七月九日起至二○一五年十二月八日止；罰金已繳納）；
六、上訴人（原審被告人）杜某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣三萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一四年八月八日起至二○一五年七月七日止；罰金已繳納）；
七、上訴人（原審被告人）陳某戊犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣三萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一四年六月十日起至二○一五年九月九日止；罰金已繳納）；
八、上訴人（原審被告人）陳某己犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣三萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一四年六月十日起至二○一五年九月九日止；罰金已繳納）；
九、上訴人（原審被告人）王某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年一個月，并處罰金人民幣三萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一四年六月十日起至二○一五年七月九日止；罰金已繳納）。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長賈華斐
審判員賓欣
代理審判員艾楠
裁判日期
二〇一五年七月一日
書記員
書記員付曉
