案由 貪污 受賄 巨額財(cái)產(chǎn)來源不明
案號(hào) （2018）吉02刑終223號(hào)
吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民檢察院以吉市龍檢刑訴［2013］188號(hào)起訴書指控被告人徐某某1犯貪污罪、受賄罪、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪，被告人喬某某2犯貪污罪、挪用公款罪，于2013年11月1日向吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民法院提起公訴。吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民法院于2014年4月9日作出（2013）龍刑初字第288號(hào)刑事判決，被告人徐某某1、喬某某2不服，提出上訴。本院于2014年8月22日作出（2014）吉中刑終字第86號(hào)刑事裁定，撤銷原判，發(fā)回重審。吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民法院于2015年6月30日作出（2014）龍刑初字第214號(hào)刑事判決。被告人徐某某1不服，提出上訴。本院于2015年11月3日作出（2015）吉中刑終字第252號(hào)刑事裁定，駁回上訴，維持原判。判決發(fā)生法律效力后,徐某某1仍不服，向本院提出申訴。本院于2016年7月1日作出（2016）吉02刑申12號(hào)駁回申訴通知書。徐某某1又向吉林省高級(jí)人民法院提出申訴。吉林省高級(jí)人民法院于2017年4月1日作出（2016）吉刑申186號(hào)再審決定，指令本院進(jìn)行再審。本院于2017年6月12日作出（2017）吉02刑再11號(hào)刑事裁定，撤銷本院（2015）吉中刑終字第252號(hào)刑事裁定及吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民法院（2014）龍刑初字第214號(hào)刑事判決，發(fā)回重審。吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民法院于2018年5月24日作出（2017）吉0203刑初228號(hào)刑事判決，被告人徐某某1不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2018年12月25日、2019年5月10日公開開庭審理了本案，吉林省吉林市人民檢察院代理檢察員張凇源、王歡出庭履行職務(wù)。上訴人徐某某1及其辯護(hù)人李全勝，原審被告人喬某某2到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，被告人徐某某1系吉林市電視臺(tái)娛樂頻道（2009年更名為經(jīng)濟(jì)生活頻道）管理部主任，2012年3月31日，被告人徐某某1任吉林市電視臺(tái)副臺(tái)長。2007年6月，吉林市電視臺(tái)為增加節(jié)目的市場競爭力，提高經(jīng)濟(jì)效益，對(duì)娛樂頻道實(shí)行承包經(jīng)營責(zé)任制。同年6月20日，吉林市電視臺(tái)與吉林市電視臺(tái)娛樂頻道管理部簽訂了協(xié)議書，被告人徐某某1作為吉林市電視臺(tái)娛樂頻道主任，代表娛樂頻道管理部與吉林市電視臺(tái)簽訂了《協(xié)議書》，協(xié)議約定娛樂頻道管理部承包期自2007年7月1目至2008年7月1日，實(shí)行節(jié)目總制片人及經(jīng)濟(jì)自負(fù)盈虧的運(yùn)營承包責(zé)任制，承包期內(nèi)電視臺(tái)停發(fā)娛樂頻道管理部人員的工資、資金，只保留全臺(tái)性的福利待遇。娛樂頻道管理部在承包期內(nèi)向電視臺(tái)繳納15萬元承包抵押金，每月繳納承包金25萬元，扣除承包金額之外的收入，電視臺(tái)給娛樂頻道管理部留180萬元的運(yùn)行費(fèi)用，如再有結(jié)余，由電視臺(tái)和娛樂頻道管理部按3∶7比例進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)分成。協(xié)議中還約定，娛樂頻道所有收入進(jìn)入電視臺(tái)賬戶，一切收支費(fèi)用須在電視臺(tái)財(cái)務(wù)的監(jiān)督下進(jìn)行支付，實(shí)行收支兩條線，不得體外循環(huán)。2008年至2013年5月間，被告人徐某某1代表頻道管理部陸續(xù)與吉林市電視臺(tái)簽訂協(xié)議書。被告人徐某某1在負(fù)責(zé)娛樂生活頻道的全面工作期間，直接管理廣告業(yè)務(wù)，廣告的播出時(shí)段、定價(jià)等一般均需經(jīng)過徐某某1同意。被告人徐某某1聘請(qǐng)被告人喬某某2擔(dān)任廣告業(yè)務(wù)員，被告人喬某某2直接受徐某某1的領(lǐng)導(dǎo)，負(fù)責(zé)承攬醫(yī)療、藥品及保健品廣告。被告人徐某某1與喬某某2約定，喬某某2可獲得承攬的醫(yī)療、藥品及保健品廣告費(fèi)一定比例提成。2007年7月至2013年5月間，喬某某2以經(jīng)濟(jì)生活頻道名義承攬醫(yī)療、藥品及保健品廣告，廣告費(fèi)收入共計(jì)人民幣2200余萬元。被告人徐某某1違反“收支兩條線”的規(guī)定，授意喬某某2將上述款項(xiàng)截留，并存入喬某某2個(gè)人名下的銀行卡內(nèi)。被告人喬某某2按照與徐某某1的約定將其中人民幣200余萬元據(jù)為己有，后按照徐某某1的要求，將卡內(nèi)錢款1100余萬元上交給電視臺(tái)，將800余萬元存入徐某某1個(gè)人持有的銀行卡中。被告人徐某某1用上述錢款為吉林市生活頻道購置車輛及為頻道員工發(fā)放年終獎(jiǎng)等，余款人民幣600余萬元據(jù)為己有。
案發(fā)后，吉林市紀(jì)律檢查委員會(huì)、吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民檢察院將被告人徐某某1銀行卡內(nèi)錢款、涉案房產(chǎn)、車位及車輛予以扣押。
上述事實(shí)，有以下經(jīng)過庭審質(zhì)證后認(rèn)證的證據(jù)予以證明：
1.被告人徐某某1供述與辯解。證實(shí)：其于2006年末擔(dān)任吉林市電視臺(tái)娛樂頻道主任，后更名為經(jīng)濟(jì)生活頻道，2012年4月?lián)渭质须娨暸_(tái)副臺(tái)長兼經(jīng)濟(jì)生活頻道主任。2007年電視臺(tái)承包試點(diǎn)，經(jīng)濟(jì)生活頻道和臺(tái)里簽訂承包協(xié)議，其任頻道總監(jiān)。電視臺(tái)面向原娛樂頻道職工承包，由其和王某1、一部分電視臺(tái)正式職工及臺(tái)聘職工共同承包、共同繳納抵押金。經(jīng)濟(jì)生活頻道的重大事項(xiàng)由其、王某1及制片人級(jí)別的人共同研究決定。生活頻道主要收入來源是廣告費(fèi)，其為廣告定價(jià)并且負(fù)責(zé)全面工作，電視臺(tái)規(guī)定廣告費(fèi)及頻道收入必須入賬。喬某某2曾在吉林市電視臺(tái)干廣告業(yè)務(wù)員，2007年其找喬某某2來幫忙。喬某某2向其匯報(bào)他承攬的廣告內(nèi)容、播出時(shí)間及大致價(jià)格，其同意后喬某某2才能和客戶達(dá)成口頭約定或者簽訂合同。其和喬某某2約定，喬某某2每年拉來的廣告總額達(dá)到一定的量后可按比例提成，后來由于其給喬某某2提供的播出時(shí)段變化導(dǎo)致比例變化，在5％-10％之間。喬某某2拉過吉林市網(wǎng)絡(luò)醫(yī)院、吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院、孔某做的藥品廣告、李忠信做的藥品廣告。從2007年到現(xiàn)在，喬某某2經(jīng)手廣告費(fèi)人民幣2100余萬元，喬某某2留下200萬元。醫(yī)療藥品廣告費(fèi)交到喬某某2處是因?yàn)轭l道沒有單獨(dú)的財(cái)務(wù)管理，臺(tái)里不允許頻道設(shè)獨(dú)立財(cái)務(wù)賬，不允許頻道獨(dú)立管理廣告費(fèi)。除了給喬某某2提成的錢之外，剩下的錢喬某某2聽其指令。經(jīng)濟(jì)生活頻道每月需要上交臺(tái)里的任務(wù)是固定的，如頻道當(dāng)月收入不足，其指示喬某某2將不足部分補(bǔ)齊交到頻道，共繳納人民幣1000余萬元。剩余部分其指示喬某某2存入其持有的五張銀行卡中或給其現(xiàn)金。錢款大部分被用于購買房屋，還有一部分用于單位支出。其購買了水韻名城網(wǎng)點(diǎn)、濱江花園38號(hào)樓3單元502室、濱江花園小區(qū)5號(hào)樓14樓、中環(huán)濱江花園一個(gè)車位、萬科城一處房屋、花費(fèi)人民幣25萬多元購買4萬美元理財(cái)產(chǎn)品。同時(shí)其用上述錢款為頻道購買車輛，有鄭州帥客小客車一臺(tái)、一汽佳寶一臺(tái)、東風(fēng)小康一臺(tái)、廣汽吉奧一臺(tái)等，另其從2007年起為頻道工作人員發(fā)放年終獎(jiǎng)。
2.被告人喬某某2供述與辯解。證實(shí)：其于2007年到徐某某1管理的經(jīng)濟(jì)生活頻道承攬廣告，主要是經(jīng)手辦理醫(yī)療、藥品、保建品的廣告，同時(shí)也做其他廣告。工作流程一般是在外面找客戶談合作事項(xiàng)，即將談成合作時(shí)給徐某某1打電話，報(bào)告具體的事項(xiàng)，包括播出時(shí)間、時(shí)長、廣告價(jià)格等。徐某某1同意其才和客戶具體簽合同并繳款。廣告定價(jià)等問題由徐某某1決定，醫(yī)療廣告款其按照10％提成，這個(gè)比例每年都在變化，比如2008年，徐某某1感覺其分得的錢款較多，提成比例下調(diào)。除了醫(yī)藥類廣告，其承攬過經(jīng)濟(jì)生活頻道其他廣告，提成都按照電視臺(tái)正規(guī)財(cái)務(wù)制度按廣告費(fèi)的10％提成。剩下錢款其交由徐某某1支配。醫(yī)藥廣告費(fèi)不開發(fā)票，電視臺(tái)不知道該筆廣告費(fèi)的應(yīng)收款項(xiàng)，徐某某1也不希望電視臺(tái)其他員工知道醫(yī)療廣告費(fèi)具體款項(xiàng)，因此醫(yī)藥廣告款存在其銀行卡中，再由其將錢交給徐某某1。每次其交廣告費(fèi)均不走臺(tái)里和頻道的財(cái)務(wù)，直接交給徐某某1，其感覺不妥，但徐某某1是其領(lǐng)導(dǎo)，其便按照徐某某1的指示給徐某某1錢款。每隔一二個(gè)月，徐某某1和其對(duì)賬，按照徐某某1提供的公式計(jì)算交給臺(tái)里、徐某某1及其獲得的錢款。其一般向徐某某1的吉林銀行和建行的卡里存廣告費(fèi)，也曾按照徐某某1要求向王某2的銀行卡存入廣告款。后期得知王某2系徐某某1母親，其雖覺得不妥，但仍按徐某某1指示辦理。2007年至2013年間其承攬的廣告客戶有吉林市網(wǎng)絡(luò)醫(yī)院、吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院、孔某、李忠信、王某3等人做的藥品廣告。六年間其銀行卡的廣告費(fèi)總收入有2000余萬元。按照其和徐某某1事先約定，其得到200余萬元，通過銀行轉(zhuǎn)賬給徐某某1425.375萬元，給徐某某1現(xiàn)金367.65萬元，其向電視臺(tái)財(cái)務(wù)上交300多萬元，向頻道交現(xiàn)金600多萬元。另外其幫助徐某某1支付水韻名城網(wǎng)點(diǎn)的5萬元定金，后來徐某某1讓其將應(yīng)該交給徐某某1的廣告費(fèi)存入徐某某1母親的卡中，該卡中錢款用于購買房屋。
3.證人趙某證言。證實(shí)：其于2008年3月開始任吉林市廣播電影電視局局長，負(fù)責(zé)廣電局的全面工作。吉林市電視臺(tái)是吉林市廣播電影電視局直屬事業(yè)單位，對(duì)外是事業(yè)單位獨(dú)立法人。電視臺(tái)副臺(tái)長的任命程序是由電視臺(tái)向吉林市廣電局提出申請(qǐng)，由廣電局與宣傳部溝通，宣傳部同意后經(jīng)局黨委會(huì)研究后向市委宣傳部報(bào)告，市委宣傳部組織考核、任命。有關(guān)吉林市電視臺(tái)頻道承包經(jīng)營的事宜從來沒有向吉林市廣播電影電視局匯報(bào)或者報(bào)告過。國家明文規(guī)定電視頻道不允許個(gè)人承包，其和時(shí)任吉林市電視臺(tái)的臺(tái)長李某談過此問題，李某表示電視臺(tái)頻道承包是一種工作目標(biāo)管理方式，是為了調(diào)動(dòng)大家創(chuàng)收的積極性，不是徐某某1個(gè)人承包頻道。
4.證人沈某證言。證實(shí)：其于2012年3月任吉林市電視臺(tái)臺(tái)長。2012年五六月份，在電視臺(tái)領(lǐng)導(dǎo)班子和中層以上干部會(huì)議上，明確在新的改革運(yùn)行機(jī)制未出臺(tái)前，按原來運(yùn)營模式運(yùn)行。其簽訂的不叫承包協(xié)議，應(yīng)當(dāng)叫目標(biāo)管理責(zé)任制。在2013年1月9日全臺(tái)職工大會(huì)上，其和包括經(jīng)濟(jì)生活頻道在內(nèi)的四個(gè)頻道簽署了目標(biāo)管理責(zé)任書，責(zé)任制的時(shí)間是2013年2月1日至2014年1月31日。經(jīng)濟(jì)生活頻道每月向臺(tái)里上繳33萬元任務(wù)額。后來因?yàn)榕_(tái)里創(chuàng)收困難，其從2012年7月開始每個(gè)月給經(jīng)濟(jì)生活頻道增加12萬元的上繳任務(wù)，這些任務(wù)生活頻道都完成了。責(zé)任書規(guī)定，責(zé)任主體是經(jīng)濟(jì)生活頻道，經(jīng)濟(jì)生活頻道每年向電視臺(tái)上繳600萬元，財(cái)務(wù)上嚴(yán)格執(zhí)行收支兩條錢，頻道的任何支出必須向臺(tái)財(cái)務(wù)請(qǐng)示，由臺(tái)財(cái)務(wù)統(tǒng)一支付。
5.證人張某證言。證實(shí)：其系吉林市電視臺(tái)財(cái)務(wù)處處長。經(jīng)濟(jì)生活頻道是從2007年7月1日開始承包，以前叫娛樂頻道，其當(dāng)時(shí)參加了承包協(xié)議書的起草工作。承包的責(zé)任主體是頻道，頻道實(shí)行經(jīng)濟(jì)自負(fù)盈虧，即承包方每年上繳承包金，并負(fù)責(zé)頻道內(nèi)人員的管理及整體運(yùn)行費(fèi)用。當(dāng)時(shí)該頻道負(fù)責(zé)人是徐某某1，他代表頻道簽署了承包協(xié)議。電視臺(tái)要求頻道作為承包方，經(jīng)濟(jì)運(yùn)行采取收支兩條線，即在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中所有的收入進(jìn)入電視臺(tái)賬戶，一切收支費(fèi)用需在電視臺(tái)財(cái)務(wù)的監(jiān)督管理之下進(jìn)行支付，不得體外循環(huán)。在具體管理上，承包金分解到每個(gè)月，財(cái)務(wù)部門在月底按照承包協(xié)議進(jìn)行考核，扣除承包金后剩余資金頻道才可以作為運(yùn)行費(fèi)用。入賬的所有廣告款均有發(fā)票。頻道每年要向臺(tái)里繳納15萬元抵押金，按照承包協(xié)議，頻道繳納的廣告費(fèi)扣除承包金和運(yùn)營費(fèi)用后，在2010年8月之前，每年剩余的資金由臺(tái)里和頻道實(shí)行三七開，即30％歸臺(tái)里，70％由頻道用于運(yùn)營支出。在2010年7月份后，根據(jù)省廣電廳的安排，電視臺(tái)撤銷一個(gè)頻道，造成電視臺(tái)年收入減少五六百萬元。因此，臺(tái)里決定廣告部和娛樂頻道各增加100萬元的上繳任務(wù)，原協(xié)議中三七比例的條款取消，剩余的廣告費(fèi)均由頻道自己用于運(yùn)營支出。頻道會(huì)計(jì)負(fù)責(zé)向財(cái)務(wù)部門打款，從2013年2月開始，四個(gè)頻道實(shí)行新機(jī)制之后，統(tǒng)一到廣告部交款，廣告部統(tǒng)一到財(cái)務(wù)部報(bào)賬。臺(tái)里規(guī)定頻道不允許自設(shè)賬戶，所有收支由財(cái)務(wù)部統(tǒng)一管理。
6.證人施新明證言。證實(shí)：其于2009年任電視臺(tái)新聞中心主任，2012年4月任副臺(tái)長，分管公共民生頻道。其對(duì)娛樂頻道承包事項(xiàng)不太清楚。
7.證人徐某2證言。證實(shí)：其于2009年底任電視臺(tái)副臺(tái)長，分管總編室。2007年娛樂頻道規(guī)模較小，電視臺(tái)領(lǐng)導(dǎo)班子為增加電視臺(tái)經(jīng)濟(jì)收入，決定在娛樂頻道實(shí)行經(jīng)濟(jì)運(yùn)行承包責(zé)任制，徐某某1具體負(fù)責(zé)頻道承包，代表頻道簽署的承包協(xié)議，在承包期間頻道自負(fù)盈虧。后來其代表其余頻道參照娛樂頻道的形式也簽署了承包協(xié)議。在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行方式上廣告部和娛樂頻道相同，其部門嚴(yán)格按照協(xié)議執(zhí)行繳納抵押金人民幣40萬元，每個(gè)員工均交抵押金，其繳納1萬元。財(cái)務(wù)上實(shí)行收支兩條線，所有廣告收入都先按協(xié)議進(jìn)入電視臺(tái)財(cái)務(wù)賬戶后分配，履行正規(guī)財(cái)務(wù)手續(xù)，有正式的財(cái)務(wù)憑證，由財(cái)務(wù)部門入賬。所有廣告收入進(jìn)入電視臺(tái)賬戶，不允許單獨(dú)設(shè)立賬戶或者截留廣告款。所有支出向電視臺(tái)提出申請(qǐng)，由電視臺(tái)撥付。其部門在完成任務(wù)后，超額部分按三七開的比例，70％費(fèi)用扣稅后由廣告部支配，一般都用這個(gè)錢給員工發(fā)獎(jiǎng)金。
8.證人吳某證言。證實(shí)2009年5月其任吉林市電視臺(tái)副臺(tái)長，分管播出部、制作部、技術(shù)部等。2007年電視臺(tái)的收入下滑，領(lǐng)導(dǎo)班子準(zhǔn)備拿出收入最低的娛樂頻道作為試點(diǎn)，采取經(jīng)營運(yùn)行承包責(zé)任制。徐某某1當(dāng)時(shí)是頻道負(fù)責(zé)人，代表頻道簽訂的協(xié)議。這種承包是頻道承包，不是徐某某1個(gè)人承包，抵押金亦是員工共同繳納，負(fù)責(zé)人要多交一些。其記得協(xié)議約定每季度進(jìn)行結(jié)算，在完成任務(wù)指標(biāo)情況下，按照三七開的比例進(jìn)行分成，頻道得70％，分成部分用于頻道營運(yùn)和給員工發(fā)放獎(jiǎng)金。經(jīng)濟(jì)運(yùn)行實(shí)行收支兩條線，所有廣告收入必須進(jìn)入電視臺(tái)賬戶，一切收支費(fèi)用須在電視臺(tái)的財(cái)務(wù)監(jiān)督下進(jìn)行支付，不得體外循環(huán)。一般經(jīng)營廣告均提成。
9.證人劉某1證言。證實(shí)2002年5月其任吉林市電視臺(tái)副臺(tái)長，分管大型活動(dòng)、辦公室、保衛(wèi)部等，2007年曾分管過娛樂頻道。當(dāng)時(shí)娛樂頻道收入最低，電視臺(tái)領(lǐng)導(dǎo)班子決定在娛樂頻道實(shí)行經(jīng)營運(yùn)行承包責(zé)任制。徐某某1作為頻道負(fù)責(zé)人，帶領(lǐng)頻道員工承包，代表頻道與電視臺(tái)簽訂承包協(xié)議，是頻道管理部承包，不是徐某某1個(gè)人承包。頻道的收入支出由財(cái)務(wù)部和頻道結(jié)算，頻道一切收入必須進(jìn)入電視臺(tái)賬戶，所有支出由臺(tái)里支付，嚴(yán)格執(zhí)行收支兩條線的規(guī)定。對(duì)于廣告提成，電視臺(tái)以前沒有規(guī)定，2010年廣電局下發(fā)文件，規(guī)定為增加廣告收入，調(diào)動(dòng)積極性，可以給予提成。
10.證人杜波證言。證實(shí)2002年4月其任電視臺(tái)副臺(tái)長，2012年4月調(diào)到經(jīng)濟(jì)廣播電臺(tái)任黨委書記。2007年吉林市電視臺(tái)領(lǐng)導(dǎo)班子研究決定用娛樂頻道作為試點(diǎn)，實(shí)行目標(biāo)管理，上繳一定任務(wù)額后，實(shí)行自負(fù)盈虧。經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式實(shí)行收支兩條線，娛樂頻道的所有經(jīng)濟(jì)收入統(tǒng)一進(jìn)入電視臺(tái)財(cái)務(wù)，收支統(tǒng)一由電視臺(tái)財(cái)務(wù)部門管理。娛樂頻道完成承包任務(wù)后，超額完成部分是按三七比例分配。其印象中娛樂頻道每年都能完成任務(wù)。電視臺(tái)對(duì)廣告提成沒有硬性規(guī)定。
11.證人王某1證言。證實(shí)2006年12月，通過競聘徐某某1擔(dān)任娛樂頻道的主任，其擔(dān)任娛樂頻道副主任，徐某某1負(fù)責(zé)全面工作，其負(fù)責(zé)節(jié)目管理。2007年6月，電視臺(tái)搞試點(diǎn)進(jìn)行頻道承包，徐某某1代表娛樂頻道與臺(tái)長簽的協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容大概是頻道向臺(tái)里繳納承包金，在經(jīng)營上自負(fù)盈虧，員工的工資等都是自己賺錢自己開，車輛自行管理。電視臺(tái)不允許個(gè)人承包，此次承包是頻道承包。2007年承包時(shí)徐某某1讓其交了3萬元抵押金，直到2012年徐某某1將其的3萬元抵押金返還。有三輛小客車系徐某某1當(dāng)頻道主任時(shí)購買，車輛牌照等文件在頻道保管。頻道節(jié)假日福利，還有年終獎(jiǎng)，福利和資金應(yīng)當(dāng)是頻道收入，但怎么走賬其不清楚。班子會(huì)研究工作人員獎(jiǎng)金，不研究班子成員的資金，其不知道其他班子成員的資金。承包期間其每年分得的資金1萬至3萬元不等。喬某某2是頻道聘用人員，負(fù)責(zé)承攬醫(yī)療藥品廣告，直接歸徐某某1主管，臺(tái)里每月給他開1200元左右工資。頻道對(duì)承攬廣告有提成的規(guī)定，醫(yī)療藥品硬廣告是2％至3％提成，但承包時(shí)按照臺(tái)里和頻道的規(guī)定，其、徐某某1及頻道接待程某沒有廣告提成。
12.證人程某證言。證實(shí)2007年至2013年其任經(jīng)濟(jì)生活頻道廣告接待。廣告費(fèi)交款流程是客戶代表先到其處開具廣告單，其填寫廣告內(nèi)容、廣告時(shí)長、播出時(shí)間、繳費(fèi)金額、客戶代表等，客戶或客戶代表持廣告單向出納交款，出具發(fā)票后出納把廣告單再交給其，其找徐某某1在廣告單上簽字，徐某某1、出納和其各留一份，月底三人拿廣告單進(jìn)行對(duì)賬。其手中只有2012年8月至今的廣告單，其他的都交給了徐某某1。喬某某2負(fù)責(zé)家和購物、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療藥品和保健品的廣告，喬某某2也按這個(gè)程序繳納廣告費(fèi)。頻道收入錢款來源有廣告收入、欄目收入和活動(dòng)收入，所有收入均需下單子，并如數(shù)交給頻道財(cái)務(wù)王某4或代某，她倆必須開具發(fā)票進(jìn)入電視臺(tái)賬戶。每年經(jīng)濟(jì)生活頻道都與電視臺(tái)進(jìn)行清算，2012年清算已結(jié)束。2007年頻道與電視臺(tái)承包，需交納15萬元風(fēng)險(xiǎn)抵押金，徐某某1交了5萬元，王某1交了3萬元，代某、安冬梅和其各交5000元，其他人繳納1000至3000不等，都交給了代某，2011年8月左右，代某將其抵押金返還。其頻道做的硬廣告即商業(yè)類的廣告提成是10％。喬某某2在頻道做的醫(yī)療藥品廣告不是正規(guī)的廣告，實(shí)際上算是醫(yī)療綜藝節(jié)目，他做的醫(yī)療、藥品的這種專題節(jié)目不給他提成。
13.證人代某證言。證實(shí)：其于2007年頻道成立時(shí)任出納，直到2011年末由王某4接任其工作，其根據(jù)程某開具的廣告單上的金額收取廣告費(fèi)，按單位開具發(fā)票。2007年頻道與臺(tái)里承包，需交15萬元風(fēng)險(xiǎn)抵押金，當(dāng)時(shí)徐某某1繳納5萬元，王某1繳納3萬元，程某、安冬梅與其各交納5000元，其他員工繳納1000元至3000元之間。2011年8月，徐某某1說怕大家擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，由他個(gè)人出資將抵押金返給大家，他給其7萬元，其將錢返還大家。2013年春節(jié)前后徐某某1返還王某1繳納的抵押金3萬元。電視臺(tái)對(duì)頻道和在經(jīng)濟(jì)上進(jìn)行管理，頻道與臺(tái)里按月對(duì)賬交錢，即每月的一切收入先交給其，頻道每月費(fèi)用從收入中支取報(bào)銷，月底其將廣告費(fèi)和頻道報(bào)銷單據(jù)一并交到臺(tái)里財(cái)務(wù)進(jìn)行對(duì)賬，頻道每年都在1月份和臺(tái)里清算完成。喬某某2每月有固定工資是人民幣1000元左右，臺(tái)里每月打到喬某某2卡里，現(xiàn)金部分是根據(jù)喬某某2當(dāng)月承接硬廣告的業(yè)務(wù)量，業(yè)務(wù)量是根據(jù)程某下的硬廣告的單子確定，徐某某1簽字后報(bào)到臺(tái)里，臺(tái)里支付現(xiàn)金后再給喬某某2。頻道的收入要存到臺(tái)里，頻道支出也從臺(tái)里支出。喬某某2每個(gè)月都向頻道交廣告費(fèi)，一般喬某某2交錢之前徐某某1均知會(huì)其。2007年至2012年1月間，喬某某2共交給其廣告費(fèi)900萬左右，具體數(shù)目其說不清楚，最多不超過950萬。
14.證人王某4證言。證實(shí)2012年1月其經(jīng)濟(jì)生活頻道管理部聘用期到頻道收廣告費(fèi)，其接手代某的工作，接任出納。經(jīng)濟(jì)生活頻道主要經(jīng)濟(jì)來源是廣告收入，具體工作流程是廣告業(yè)務(wù)員先到程某處下廣告單，然后交給其廣告費(fèi)，其根據(jù)程某開具的廣告單給業(yè)務(wù)員開具發(fā)票，再把廣告費(fèi)存到其名下的吉林銀行卡中。其從該卡中支出頻道需要報(bào)銷的錢款，每月底其用該卡中剩余廣告費(fèi)和報(bào)銷憑據(jù)到吉林市電視臺(tái)財(cái)務(wù)進(jìn)行報(bào)賬。2012年至2013年，頻道與臺(tái)里按月對(duì)賬交錢。從2013年開始，一切收入均上交到電視臺(tái)，支出時(shí)從臺(tái)里取錢。喬某某2是其頻道的廣告業(yè)務(wù)員，從2012年1月至2013年8月，喬某某2繳納過100萬左右廣告費(fèi)，最多不超過150萬元，其都入了電視臺(tái)的賬，并根據(jù)喬某某2的要求開具發(fā)票。
15.證人畢艷麗證言。證實(shí)：其系吉林市電視臺(tái)節(jié)目質(zhì)量監(jiān)督管理部編輯。其幫助徐某某1交過購買中環(huán)濱江花園的房款。
16.證人謝某證言。證實(shí)天津華山論劍投資有限公司在吉林市投資兩家醫(yī)院，分別為吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院及吉林市網(wǎng)絡(luò)醫(yī)院。2006年末其通過應(yīng)聘到該公司做職業(yè)經(jīng)理人。2007年其被公司派到吉林市網(wǎng)絡(luò)醫(yī)院任市場部主任，其要在吉林市電視臺(tái)做廣告，該業(yè)務(wù)不是其談的，當(dāng)時(shí)未簽廣告播放合同，每月將廣告費(fèi)直接打入生活頻道工作人員喬某某2個(gè)人吉林銀行卡里。2010年吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院開始在吉林市電視臺(tái)播放廣告，雙方亦無廣告播放合同，廣告費(fèi)亦存入喬某某2的吉林銀行卡內(nèi)。迄今為止，吉林市網(wǎng)絡(luò)醫(yī)院共計(jì)支付喬某某2600余萬元廣告費(fèi)，吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院共計(jì)支付喬某某2300余萬元廣告費(fèi)，合計(jì)得1000余萬元。
17.證人曾英證言。證實(shí)2012年上半年其到吉林市網(wǎng)絡(luò)醫(yī)院任出納。醫(yī)院廣告費(fèi)支出都是經(jīng)過謝某同意后其存入喬某某2吉林銀行卡中，每月給喬某某2固定存入13.7萬廣告費(fèi)，喬某某2從來不給其發(fā)票，其將給喬某某2存廣告費(fèi)的銀行回執(zhí)入賬。
18.證人陳某證言。證實(shí)：其是吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院采購員，幫助出納員做一些工作。吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院的廣告費(fèi)都是由陳某存到喬某某2的銀行卡上，每月固定存入7.8萬元，喬某某2從未給過陳某發(fā)票。2013年5月6日林文珍到吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院任出納員，
19.證人孔某證言。證實(shí)：其弟孔相浩在吉林市經(jīng)營四家國某大藥房。其曾代表弟弟向喬某某2支付在吉林市電視臺(tái)播放廣告的廣告費(fèi)。2008年9月開始，其通過轉(zhuǎn)賬的方式給喬某某2存廣告費(fèi)，其給喬某某243XX25建設(shè)銀行卡存入225.1萬元廣告費(fèi)。2010年開始，其給喬某某262XX61建設(shè)銀行卡轉(zhuǎn)賬存入241萬元廣告費(fèi)。2011年6月開始，匯給喬某某2356萬元廣告費(fèi)。從2008年至今，其支付喬某某2822.1萬元廣告費(fèi)，喬均未給其發(fā)票。
20.證人孔相浩證言。證實(shí)：其在吉林市經(jīng)營四家國某大藥房。2008年其通過喬某某2開始在電視臺(tái)播放其藥品廣告，其與喬某某2口頭約定先支付廣告費(fèi)繼而在電視臺(tái)播放廣告。具體給喬某某2廣告費(fèi)系其姐孔某支付。其并沒有索要發(fā)票，但曾收到過程某出具的單據(jù)，上面載明廣告播出時(shí)間及時(shí)長。
21.證人劉某2證言。證實(shí)：其系吉林市鏈誠房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)公司業(yè)務(wù)員。2013年2月份，徐某某1以人民幣121萬元的價(jià)格購買了王振平位于中環(huán)濱江花園小區(qū)5號(hào)樓1401號(hào)房屋。
22.證人畢某證言。證實(shí)：其系吉林市松花江廣告有限責(zé)任公司總經(jīng)理，其公司制作的廣告一般在新聞綜合頻道、科教頻道、經(jīng)濟(jì)生活頻道、公共頻道發(fā)布。除了經(jīng)濟(jì)生活頻道是找頻道的人洽談廣告業(yè)務(wù)，其他的頻道均到電視臺(tái)的廣告部談業(yè)務(wù)。其還證實(shí)：其曾幫助林某聯(lián)系喬某某2洽談在經(jīng)濟(jì)生活頻道播放藥品廣告，并讓公司的出納員王某3幫忙繳納廣告費(fèi)之事。
23.證人林某證言。證實(shí)：其系陜西康惠制藥廠吉林地區(qū)銷售代表，其通過朋友畢某在經(jīng)濟(jì)生活頻道做廣告，并委托王某3交納廣告費(fèi)。從2010年至2013年3月共交了大概有60多萬元廣告費(fèi)，其未要發(fā)票。
24.證人王某3證言。證實(shí)：其系吉林市松花江廣告公司出納員。其曾幫助林某存入廣告費(fèi)。后來其按喬某某2所說將廣告費(fèi)存入喬某某2銀行卡中。從2010年6月18日到2013年3月18日其總計(jì)匯給喬某某269.5萬元的廣告費(fèi)。
25.證人徐艷梅證言。證實(shí)：其系徐某某1的妹妹。徐某某1以其母親王某2的名義購買水韻名城小區(qū)3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)一套。其和其母親去交的錢，徐某某1向其借款18萬元，其母親說因?yàn)樾炷衬?要離婚，門市房產(chǎn)權(quán)要落在其母親名下。
26.證人王兵證言。證實(shí)：其系徐某某1的妹夫。2010年5月，徐某某1向其借款人民幣18萬元用于購買水韻名城小區(qū)3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)一套，并在當(dāng)年年底將此款歸還。
27.證人毛毳證言。證實(shí)：其系徐某某1的妻子。其經(jīng)營的吉林市佳林裝飾公司租用水韻名城小區(qū)3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)作為辦公場所。中環(huán)濱江花園小區(qū)5號(hào)樓1單元14層23號(hào)房屋是其與徐某某1共同購買。
28.證人王某2證言。證實(shí)：其系徐某某1的母親。中環(huán)濱江花園小區(qū)38號(hào)樓3單元5層34室、水韻名城小區(qū)3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)是徐某某1以其名義購買，房屋的實(shí)際所有人是徐某某1。
29.證人韓靜證言。證實(shí)：其系喬某某2的妻子。2011年喬某某2給其錢款，在吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)購買兩個(gè)車位，一共花了15萬元。
30.權(quán)利義務(wù)告知書。證實(shí)已告知被告人徐某某1、喬某某2接受訊問的權(quán)利與義務(wù)。
31.事業(yè)單位法人證書、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。證實(shí)吉林市電視臺(tái)系事業(yè)單位，經(jīng)費(fèi)來源為國家全額撥款。
32.被告人徐某某1干部履歷表、干部任免審批表、吉林省專業(yè)技術(shù)資格評(píng)定表，中共吉林市委宣傳部文件吉市宣發(fā)［2012］19號(hào)。證實(shí)被告人徐某某1系國有事業(yè)單位工作人員。
33.吉林市電視臺(tái)出具的喬某某2個(gè)人情況說明。證實(shí)：被告人喬某某2為經(jīng)濟(jì)生活頻道聘用人員。2007年7月起任經(jīng)濟(jì)生活頻道廣告業(yè)務(wù)員，負(fù)責(zé)對(duì)外承攬廣告業(yè)務(wù)，電視臺(tái)支付其工資。
34.吉林市電視臺(tái)規(guī)章制度匯編。證實(shí)電視臺(tái)相關(guān)的管理制度。
35.吉林市電視臺(tái)文件《電視臺(tái)關(guān)于制訂創(chuàng)收獎(jiǎng)勵(lì)政策報(bào)告》、吉林市廣播電影電視局文件《關(guān)于對(duì)制訂創(chuàng)收獎(jiǎng)勵(lì)政策報(bào)告的批復(fù)》。證實(shí)電視臺(tái)對(duì)在廣告創(chuàng)收工作中做出貢獻(xiàn)的職工給予一定獎(jiǎng)勵(lì)，相應(yīng)獎(jiǎng)勵(lì)以個(gè)人名義領(lǐng)取。吉林市廣播電影電視局同意上述獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制。
36.協(xié)議書四份、電視臺(tái)情況說明、會(huì)議記錄。證實(shí)：2007年至2013年電視臺(tái)與經(jīng)濟(jì)生活頻道管理部簽訂的承包經(jīng)營責(zé)任制。協(xié)議約定，實(shí)行節(jié)目總制片人及經(jīng)濟(jì)自負(fù)盈虧運(yùn)營承包責(zé)任制。頻道在承包期向電視臺(tái)繳納承包金。頻道負(fù)責(zé)其內(nèi)部人員的管理及整體運(yùn)行費(fèi)用。頻道向電視臺(tái)繳納15萬元抵押金。承包期內(nèi)扣除承包金額之外的收入，電視臺(tái)給頻道留有一定運(yùn)行費(fèi)用，再出現(xiàn)結(jié)余，雙方按三七比例進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)分成。頻道經(jīng)濟(jì)運(yùn)行實(shí)行收支兩條線，頻道所有收入進(jìn)入電視臺(tái)賬戶，一切收支費(fèi)用須在電視臺(tái)的財(cái)務(wù)監(jiān)督下進(jìn)行支付，不得體外循環(huán)。2010年娛樂頻道更名為經(jīng)濟(jì)生活頻道，取消三七比例之分。2013年協(xié)議主體變更為經(jīng)濟(jì)生活頻道。其中2011年及2012年因電視臺(tái)領(lǐng)導(dǎo)層人員變動(dòng)沒有簽訂承包協(xié)議，但承包模式繼續(xù)運(yùn)行。
37.被告人徐某某1與喬某某2簽訂的承包協(xié)議書、中國刑事警察學(xué)院物證鑒定中心檢驗(yàn)報(bào)告。證實(shí)：2007年6月1日被告人徐某某1、喬某某2簽訂的承包經(jīng)濟(jì)生活頻道醫(yī)療、藥品廣告協(xié)議。經(jīng)檢驗(yàn)，該份協(xié)議形成時(shí)間與標(biāo)稱時(shí)間不符，與2013年1月形成時(shí)間相近。該份協(xié)議系偽造形成。
38.吉林市網(wǎng)絡(luò)醫(yī)院、吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院廣告費(fèi)明細(xì)、孔某（國某大藥房）廣告費(fèi)銀行存款明細(xì)、吉林市電視廣告藝術(shù)傳播有限公司收入明細(xì)賬、財(cái)務(wù)憑證、記賬憑證、銀行存取款明細(xì)及原始憑證。證實(shí)：吉林市網(wǎng)絡(luò)醫(yī)院、吉林市鳳凰婦產(chǎn)醫(yī)院、國某大藥房以及林某、李忠信向喬某某2交納廣告費(fèi)人民幣2200余萬元。其中，喬某某2將其收入的廣告費(fèi)直接交到電視臺(tái)賬戶人民幣1100余萬元。剩余人民幣1100余萬元，交給徐某某1人民幣800余萬元，喬某某2自留人民幣200余萬元。
39.吉林市豐滿區(qū)水韻名城小區(qū)3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)房屋檔案及吉林市建龍房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司財(cái)務(wù)明細(xì)賬、記賬憑證、吉林市商品房買賣合同、收款憑證及吉林市鏈誠房地產(chǎn)經(jīng)濟(jì)有限公司房屋買賣相關(guān)合同、收款憑證、吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)38號(hào)樓3單元5層34號(hào)房屋檔案及吉林市中環(huán)房地產(chǎn)置業(yè)有限公司合同、原始憑證、吉林市高新區(qū)濱江南路99號(hào)萬科城6-2號(hào)樓2單元6層78室房屋檔案、吉林市鏈誠房地產(chǎn)經(jīng)濟(jì)有限公司房屋買賣合同、收款憑證及該公司記賬憑證。證實(shí)：（1）徐某某1以其母王某2的名義購買位于吉林市豐滿區(qū)水韻名城小區(qū)3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)房屋，面積為265.99平方米，總房款為人民幣2,033,728元。（2）徐某某1用其銀行卡支付人民幣121萬元，購買王振平名下位于吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)5號(hào)樓1單元14層23號(hào)住宅。（3）徐某某1以其母親王某2的名義購買吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)38號(hào)樓3單元5層34號(hào)住宅，總房款為人民幣506,320元。（4）徐某某1以其本人名義貸款購買吉林市高新區(qū)濱江南路99號(hào)萬科城6-2號(hào)樓2單元6層78室住宅，總房款為人民幣56.3萬元，實(shí)付人民幣20.3萬元。
40.吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民檢察院扣押物品、文件清單、吉林省罰沒扣押財(cái)物清單、中共吉林市紀(jì)律檢查委員會(huì)暫予扣留、封存物品登記表、情況說明二份。證實(shí)：吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民檢察院扣押徐某某1位于吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)5號(hào)樓1單元14層23室住宅一套、吉林市高新區(qū)濱江南路萬科小區(qū)6-2號(hào)樓2單元6層78室住宅一套、徐某某1母親王某2名下位于吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)38號(hào)樓3單元5層34號(hào)住宅一套、吉林市豐滿區(qū)水韻名城小區(qū)3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)一套、吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)車位一個(gè)。中共吉林市紀(jì)律檢查委員會(huì)共收繳徐某某1違法所得人民幣1，929，054.00元、美金4萬元。
41.吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民檢察院反貪局出具的案件提起、中共吉林市紀(jì)律檢查委員會(huì)出具的情況說明。證實(shí)被告人徐某某1、喬某某2系被中共吉林市紀(jì)律檢查委員會(huì)控制后，將兩名被告人移送吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民檢察院接受調(diào)查。
42.銀行個(gè)人活期明細(xì)信息。證實(shí)被告人徐某某1通過銀行轉(zhuǎn)賬方式，匯給代某人民幣20萬元。
43.吉林市電視廣告藝術(shù)傳播有限公司財(cái)務(wù)賬部分賬頁、2013年5月8日紀(jì)檢委對(duì)程某的詢問筆錄、2012年年終總結(jié)會(huì)發(fā)紅包數(shù)額清單徐某某1手寫稿、收據(jù)一張（人民幣10萬元）、《歌聲飄過60年》晚會(huì)白條清單、《松花江之秋家居節(jié)》展板租賃費(fèi)、購買打印紙發(fā)票、中凱車展LED屏票據(jù)、購車發(fā)票、保險(xiǎn)單、2007年娛樂頻道設(shè)備需要申請(qǐng)。證實(shí)徐某某1存在為吉林市電視臺(tái)生活頻道正常運(yùn)行支付的公務(wù)性支出。
44.吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民檢察院出具的情況說明。證實(shí)徐某某1與吉林市電視臺(tái)不存在承包關(guān)系，所截留廣告費(fèi)都進(jìn)入其個(gè)人銀行賬戶，用于個(gè)人消費(fèi)，沒有賬目，故不涉及審計(jì)。
45.視頻資料光盤二張。證實(shí)訊問被告人徐某某1、喬某某2的情況。
對(duì)被告人徐某某1的辯護(hù)人當(dāng)庭提供的證據(jù)18，證實(shí)吉林市電視臺(tái)生活頻道系個(gè)人承包，因證據(jù)來源不符合法律規(guī)定，一審法院不予采信。對(duì)證據(jù)2、14、16、17，證實(shí)偵查機(jī)關(guān)在辦理此案時(shí)存在瑕疵，因無相關(guān)證據(jù)佐證，一審法院不予采信。對(duì)證據(jù)11、12、15、19，證實(shí)徐某某1平時(shí)工作表現(xiàn)突出以及同類案件的判處情況，與本案無關(guān)聯(lián)性，一審法院不予采信。對(duì)證據(jù)20、21、22及證人邱某證言，因不能證明待證事實(shí)，一審法院不予采信。對(duì)證據(jù)23李某證實(shí)徐某某1個(gè)人承包，與吉林市電視臺(tái)副臺(tái)長徐某1、吳某、劉某1均能證實(shí)系頻道管理部承包，且吉林市廣播電視局局長趙某亦證實(shí)，其曾于李某談及承包一事時(shí)，曾對(duì)李某提及國家不允許電視頻道個(gè)人承包一事，李某表示電視臺(tái)頻道承包是一種工作目標(biāo)管理方式，不是徐某某1個(gè)人承包頻道。故證據(jù)23不予采信。對(duì)證據(jù)24、25證實(shí)徐某某1系個(gè)人承包的意見，沒有事實(shí)依據(jù)，一審法院不予采信。對(duì)證據(jù)26，因不能證明待事實(shí)，一審法院不予采信。對(duì)證據(jù)27，與本案沒有關(guān)聯(lián)性，一審法院不予采信。
原審法院認(rèn)為，被告人徐某某1作為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，伙同被告人喬某某2共同貪污公款，兩名被告人的行為均已構(gòu)成貪污罪。其中被告人徐某某1貪污數(shù)額特別巨大，喬某某2貪污數(shù)額巨大。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為在共同貪污犯罪的過程中，徐某某1起主要作用、系主犯，喬某某2起次要作用、系從犯的公訴意見，一審法院予以支持。對(duì)徐某某1及其辯護(hù)人認(rèn)為徐某某1系個(gè)人承包經(jīng)濟(jì)生活頻道的意見，經(jīng)查，徐某某1代表乙方吉林市電視臺(tái)娛樂頻道（后更名為經(jīng)濟(jì)生活頻道）管理部與甲方吉林市電視臺(tái)簽訂了《協(xié)議書》，時(shí)任吉林市廣播電視局局長趙某、吉林市電視臺(tái)臺(tái)長沈某、副臺(tái)長徐某2、吳某、劉某1、及電視臺(tái)財(cái)務(wù)處長張某、娛樂頻道副主任王某1等人均證實(shí)系頻道承包。徐某某1簽訂的協(xié)議屬于電視臺(tái)內(nèi)部承包關(guān)系，并非徐某某1個(gè)人與電視臺(tái)簽訂承包協(xié)議。徐某某1及其辯護(hù)人意見沒有事實(shí)依據(jù)，一審法院不予采信。對(duì)辯護(hù)人認(rèn)為本案應(yīng)查清公共財(cái)產(chǎn)的范圍，不應(yīng)將未入賬的錢款全部作為貪污款，如果承包人在承包期內(nèi)按時(shí)完成利潤上交，所經(jīng)營資產(chǎn)也未減值或?qū)p值據(jù)為己有，不具備刑法意義上犯罪的危害性，其動(dòng)用或者占有應(yīng)由承包成員分配的財(cái)產(chǎn)，不應(yīng)由刑法調(diào)整的意見，一審法院認(rèn)為，徐某某1并非承包人，其利用電視頻道的公共資源及播出權(quán)限產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)收益屬于公共財(cái)產(chǎn)，徐某某1沒有按照協(xié)議約定將頻道運(yùn)行收入進(jìn)入吉林市電視臺(tái)賬戶，而指使喬某某2截取了部分頻道運(yùn)行收入，據(jù)為己有，其所占有的財(cái)產(chǎn)無法在單位財(cái)務(wù)賬目上反映，屬于將公共財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，其行為已構(gòu)成貪污罪。對(duì)辯護(hù)意見不予采信。被告人喬某某2作為經(jīng)濟(jì)生活頻道的廣告業(yè)務(wù)員，明知其所承攬的廣告費(fèi)應(yīng)按照相關(guān)規(guī)定上交到經(jīng)濟(jì)生活頻道，同時(shí)其亦明知其領(lǐng)取廣告費(fèi)提成的方式應(yīng)經(jīng)過經(jīng)濟(jì)生活頻道相關(guān)程序確認(rèn)，但其作為徐某某1的下屬，聽從徐某某1的命令將其承攬的廣告費(fèi)私自交給徐某某1，其行為對(duì)徐某某1犯罪起到一定幫助作用。故對(duì)其認(rèn)為其不構(gòu)成貪污罪的意見，一審法院不予采納。對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人徐某某1將20萬元廣告費(fèi)沖抵購房款的行為，構(gòu)成受賄罪的意見。一審法院認(rèn)為，巨龍房地產(chǎn)有限公司沒有行賄行為，且徐某某1供述該筆廣告費(fèi)已歸還經(jīng)濟(jì)生活頻道，并有證人代某證言及相關(guān)書證予以證實(shí)，公訴機(jī)關(guān)沒有提供充分證據(jù)證實(shí)該筆20萬元徐某某1已據(jù)為己有，故對(duì)公訴意見，一審法院不予支持。對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人徐某某1犯巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪，一審法院認(rèn)為，根據(jù)公訴機(jī)關(guān)所提供的證據(jù)，不能證實(shí)徐某某1的個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)、支出以及其真實(shí)收入的明確數(shù)額，徐某某1犯巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的證據(jù)不足，一審法院不予認(rèn)定。對(duì)徐某某1及辯護(hù)人認(rèn)為其不構(gòu)成受賄罪、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的意見，一審法院予以采納。對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人喬某某2犯挪用公款罪，一審法院認(rèn)為，喬某某2不具有國家工作人員的主體資格，其用于購買銀行理財(cái)產(chǎn)品及股票的錢款中有部分是其合法收入，公訴機(jī)關(guān)不能提供充分證據(jù)證實(shí)喬某某2系用其暫時(shí)保管的廣告費(fèi)購買上述產(chǎn)品，故不能認(rèn)定其犯有挪用公款罪。對(duì)喬某某2認(rèn)為其不構(gòu)成挪用公款罪的意見，一審法院予以采納。吉林市紀(jì)律檢查委員會(huì)及檢察機(jī)關(guān)已對(duì)徐某某1贓款、贓物予以追繳，量刑時(shí)可酌情予以考慮。被告人喬某某2犯罪情節(jié)輕微，可免予刑事處罰。對(duì)于辯護(hù)人提出原審被告人在吉林市中級(jí)人民法院上訴期間，《刑法修正案（九）》已經(jīng)實(shí)施，本案再審應(yīng)適用《刑法修正案（九）》相關(guān)規(guī)定的意見，一審法院認(rèn)為，依照法律規(guī)定，按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，應(yīng)適用行為時(shí)的法律。被告人徐某某1行為發(fā)生在2013年前，一審法院審理期間上訴，在吉林市中級(jí)人民法院二審期間，《刑法修正案（九）》公布實(shí)施，故對(duì)辯護(hù)意見予以采信。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條、第三百八十三條第一款第（三）項(xiàng)、第二款、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第三十七條、第五十九條、第六十一條、第六十四條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款、第十八條及最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第三百八十三條、第三百八十四條、最高人民法院《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定若干問題的解釋》第十條之規(guī)定，判決如下：一、被告人徐某某1犯貪污罪，判處有期徒刑十年六個(gè)月，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣四百萬元。二、被告人喬某某2犯貪污罪，免予刑事處罰。三、扣押在案的被告人徐某某1位于吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園5號(hào)樓1單元14層023室房屋一套、吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)38號(hào)樓3單元5層034室房屋一套、吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園2號(hào)車庫A區(qū)29號(hào)車位一個(gè)、吉林市豐滿區(qū)水韻名城3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)一個(gè)、吉林市高新區(qū)萬科城一期6-2號(hào)樓2單元6層078室房屋一套及人民幣一百九十二萬九千零五十四元、美元四萬元，依法沒收，上繳國庫。
上訴人徐某某1提起的上訴理由是，原審判決書認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，采信證據(jù)存在虛假不實(shí)，互相矛盾未經(jīng)庭審質(zhì)證。請(qǐng)求撤銷（2014）龍刑初字第214號(hào)刑事判決、（2017）吉0203刑初228號(hào)刑事再審判決、依法改判。
其辯護(hù)人的辯護(hù)意見是，本案的證據(jù)和判決結(jié)果存在重大問題，始終堅(jiān)持無罪辯護(hù)，卷宗中已有記載，本辯護(hù)人支持以往的辯護(hù)意見，這些意見不再重復(fù)發(fā)表，重點(diǎn)發(fā)表本案應(yīng)當(dāng)如何判決的意見，辯護(hù)人發(fā)表的意見緊緊結(jié)合最高人民法院研究室編著《宣告無罪實(shí)務(wù)指南與案例精析》一書中《鄧偉龍挪用公款、貪污案》的評(píng)析意見進(jìn)行。
一、吉林市電視臺(tái)的大部分收入來源于廣告收入，財(cái)政撥款只占收入來源的一小部分。2006年，吉林市電視臺(tái)入不敷出，走入困境，人員工資都難以發(fā)放，被迫尋求轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制進(jìn)行自救。正是在這種情況下，徐某某1對(duì)實(shí)力最差的娛樂頻道進(jìn)行承包運(yùn)營，是為了養(yǎng)家糊口活下去找出路。
二、徐某某1為什么要將部分錢款存入自己的銀行卡，而不入電視臺(tái)賬目。
協(xié)議書中原有約定不一定符合運(yùn)營實(shí)際，需要不斷調(diào)整。所有收入承包方按照“收支兩條線”的約定交上去后，電視臺(tái)卻不能按照約定及時(shí)給娛樂頻道返還運(yùn)營費(fèi)用。在這種情況下，承包方就與電視臺(tái)共同打破了“收支兩條線”，運(yùn)營模式逐漸改成了部分收入上交，部分自收自支，運(yùn)營費(fèi)用憑票據(jù)報(bào)銷，運(yùn)營收益徐某某1直接留下的模式。徐某某1、喬某某2的涉案錢款就是這部分運(yùn)營收益。另外，由于娛樂頻道自行聘用了大量人員，也需要留存錢款以備承包期內(nèi)的預(yù)料外支出和承包結(jié)束之后的善后之用。收支兩條線的模式后來已經(jīng)被交足承包金即可的模式代替，這是發(fā)包方和承包方經(jīng)過磨合實(shí)際采用的方式。沒有執(zhí)行“收支兩條線”最初是由于電視臺(tái)的違約行為造成的，不是徐某某1個(gè)人的錯(cuò)誤，不能將責(zé)任全部歸于徐某某1。“收支兩條線”是個(gè)合同約定，違反了也是違約行為，也不能等同于犯罪。
三、本案的關(guān)鍵是合理、合法地確定徐某某1未入電視臺(tái)賬目的錢款中公共財(cái)產(chǎn)的數(shù)額。在涉及承包的貪污案件中法院和控方在當(dāng)時(shí)都不清楚如何正確認(rèn)定公共財(cái)產(chǎn)的范圍，辯方雖然指出原判決認(rèn)定公共財(cái)產(chǎn)的數(shù)額有錯(cuò)，但是不應(yīng)將承包方的利潤當(dāng)作公共財(cái)產(chǎn)，
最高人民法院研究室指導(dǎo)案例的意見是：涉及承包經(jīng)營的職務(wù)犯罪案件中，考察其行為的社會(huì)危害性，主要看其是否完成了上交和承包對(duì)象的資產(chǎn)是否增值。“如果承包負(fù)責(zé)人按時(shí)完成利潤上交，所經(jīng)營資產(chǎn)也未減值或?qū)p值據(jù)為己有，反之卻不但完成上交且承包對(duì)象資產(chǎn)大幅增值，那么其行為就不具有刑法意義上的屬于犯罪的危害性，其動(dòng)用或者占有應(yīng)由承包體成員分配的財(cái)產(chǎn)，不應(yīng)由刑法調(diào)整。”承包關(guān)系中公共財(cái)產(chǎn)的范圍：即承包中應(yīng)該上交的承包金和承包對(duì)象的資產(chǎn)。也就是承包負(fù)責(zé)人占有了少交承包金的部分以及占有承包的國有資產(chǎn)減值的部分才是應(yīng)該認(rèn)定貪污的數(shù)額。“其動(dòng)用或者占有應(yīng)由承包體成員分配的財(cái)產(chǎn)，不應(yīng)由刑法調(diào)整?！毙炷衬?案件中所及到承包協(xié)議也沒有明確盈余如何分配，承包期滿后的資產(chǎn)狀況也并未查清。
審計(jì)報(bào)告證明了自2007年7月1日至2013年1月31日生活頻道共上交電視臺(tái)廣告費(fèi)4592萬元，按照承保協(xié)議的約定，電視臺(tái)在上交的廣告費(fèi)中首先扣除承包費(fèi)。因此，生活頻道足額上交了承包費(fèi)。
綜上，辯護(hù)人認(rèn)為在吉林省高級(jí)人民法院再審決定書認(rèn)為定罪量刑的證據(jù)不充分，吉林市中級(jí)人民法院再審裁定書認(rèn)為原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，在再審中控方未提供新的證據(jù)的情況下，原審法院作出與原判決一致的結(jié)果不當(dāng)，要求吉林市中級(jí)人民法院對(duì)本案改判。
檢察機(jī)關(guān)的出庭意見是，上訴人徐某某1作為吉林市電視臺(tái)頻道管理部主任，系國家工作人員，其利用職務(wù)便利，違反收支兩條線規(guī)定，違背了所有收支不準(zhǔn)體外循環(huán)的協(xié)議規(guī)定，私自對(duì)應(yīng)該上交給吉林市電視臺(tái)的廣告款予以截留，致使應(yīng)入電視臺(tái)賬目的公共財(cái)產(chǎn)脫離了電視臺(tái)的監(jiān)管，并將部分錢款用于個(gè)人消費(fèi)，其行為已構(gòu)成貪污罪。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。上訴人的上訴理由不能成立。建議二審法院駁回上訴，維持原判。
經(jīng)審理查明：2007年6月，吉林市電視臺(tái)為推進(jìn)人事制度和分配制度的改革，增加節(jié)目的市場競爭力，提高經(jīng)濟(jì)效益，經(jīng)請(qǐng)示局黨委（吉林市廣播電影電視局）同意，臺(tái)長辦公會(huì)研究決定，對(duì)娛樂頻道實(shí)行承包經(jīng)營責(zé)任制。上訴人徐某某1應(yīng)聘為吉林市電視臺(tái)娛樂頻道（后更名為經(jīng)濟(jì)生活頻道）管理部主任（2012年3月31日，被任命為吉林市電視臺(tái)副臺(tái)長）。同年6月20日，吉林市電視臺(tái)（甲方）與上訴人徐某某1代表的娛樂頻道管理部（乙方）簽訂了《協(xié)議書》，協(xié)議的主要條款約定娛樂頻道管理部承包期自2007年7月1日至2008年7月1日，實(shí)行節(jié)目總制片人及經(jīng)濟(jì)自負(fù)盈虧的運(yùn)營承包責(zé)任制，承包期內(nèi)電視臺(tái)停發(fā)娛樂頻道管理部人員的工資、資金，只保留全臺(tái)性的福利待遇。娛樂頻道管理部在承包期內(nèi)向電視臺(tái)繳納15萬元承包抵押金，每月繳納承包金25萬元，扣除承包金額之外的收入，電視臺(tái)給娛樂頻道管理部留180萬元的運(yùn)行費(fèi)用，如再有結(jié)余，由電視臺(tái)和娛樂頻道管理部按3∶7比例進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)分成。協(xié)議中還約定，娛樂頻道所有收入進(jìn)入電視臺(tái)賬戶，一切收支費(fèi)用須在電視臺(tái)財(cái)務(wù)的監(jiān)督下進(jìn)行支付，實(shí)行收支兩條線，不得體外循環(huán)。在承包期內(nèi)，乙方有用人的自主權(quán)，在全臺(tái)自主擇優(yōu)選人，也可以在社會(huì)上聘用人員，一切工資、福利待遇由娛樂頻道自行負(fù)責(zé)。乙方在運(yùn)行中所使用的設(shè)備由甲方無償提供，設(shè)備產(chǎn)權(quán)為甲方所有。其他還有節(jié)目、廣告運(yùn)營管理、違約責(zé)任等規(guī)定。此后，上訴人徐某某1代表頻道管理部分別于2008年6月26日、2009年3月2日與吉林市電視臺(tái)簽訂《協(xié)議書》。協(xié)議的主要條款和含義與2007年6月雙方簽訂的協(xié)議內(nèi)容基本一致，承包期限至2009年12月31日。2010年1月1日至2010年7月31日期間，雙方?jīng)]有簽訂協(xié)議書，娛樂頻道管理部繼續(xù)運(yùn)營。2010年8月1日上訴人徐某某1代表生活頻道管理部（原娛樂頻道）與吉林市電視臺(tái)簽訂《協(xié)議書》。協(xié)議書中關(guān)于繳納承包金的條款變更為每年繳納承包金400萬元，取消了電視臺(tái)給頻道管理部留運(yùn)行費(fèi)用以及結(jié)余部分由電視臺(tái)和頻道管理部按3∶7比例進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)分成的規(guī)定。協(xié)議的其他內(nèi)容不變。2011年8月1日至2013年1月1日期間，雙方?jīng)]有簽訂協(xié)議書，生活頻道管理部繼續(xù)按照承包模式運(yùn)營。2013年1月9日，吉林市電視臺(tái)與上訴人徐某某1代表的經(jīng)濟(jì)生活頻道簽訂了新的《協(xié)議書》，對(duì)各頻道實(shí)行總監(jiān)負(fù)責(zé)制及經(jīng)濟(jì)自負(fù)盈虧運(yùn)營責(zé)任制，原繳納承包金改為繳納年目標(biāo)責(zé)任金600萬元。
上訴人徐某某1負(fù)責(zé)娛樂生活頻道的全面工作，直接管理廣告業(yè)務(wù)，聘請(qǐng)了原審被告人喬某某2擔(dān)任廣告業(yè)務(wù)員。雙方約定，喬某某2可獲得自行承攬的醫(yī)療、藥品及保健品廣告費(fèi)一定比例的提成。2007年7月至2013年4月期間，原審被告人喬某某2以吉林市電視臺(tái)經(jīng)濟(jì)生活頻道名義承攬醫(yī)療、藥品及保健品廣告,廣告費(fèi)收入共計(jì)人民幣2340余萬元。上訴人徐某某1違反“收支兩條線”的規(guī)定,授意喬某某2將上述款項(xiàng)截留，并存入喬某某2個(gè)人名下的銀行卡內(nèi)。原審被告人喬某某2按照約定將其中的人民幣200余萬元作為其提成收入，后按照徐某某1的要求，將卡內(nèi)錢款1200余萬元上交給電視臺(tái)，將890余萬元存入上訴人徐某某1個(gè)人持有的銀行卡中。
2007年7月1日至2013年1月31日，上訴人徐某某1作為吉林市電視臺(tái)娛樂頻道（后更名為經(jīng)濟(jì)生活頻道）管理部主任，在頻道管理部承包期間，一共向吉林市電視臺(tái)繳納廣告費(fèi)等收入45,920,409.46元。依照協(xié)議中承包金以外的收入由電視臺(tái)和頻道管理部按3∶7比例進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)分成的規(guī)定，2007年7月1日至2010年7月31日，原審被告人喬某某2一共交給上訴人徐某某1280.5250萬元。應(yīng)繳納給電視臺(tái)的30%分成部分的款項(xiàng)為84.1575萬元被上訴人徐某某1非法占有。
案發(fā)后，吉林市紀(jì)律檢查委員會(huì)、吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民檢察院將上訴人徐某某1銀行卡內(nèi)錢款、涉案房產(chǎn)、車位及車輛予以扣押。
上述事實(shí)，有經(jīng)過庭審質(zhì)證后認(rèn)證的審計(jì)報(bào)告證實(shí)上訴人徐某某1作為管理部主任，在頻道管理部承包期間向吉林市電視臺(tái)繳納廣告費(fèi)等收入情況及原審采信的證據(jù)予以證明。
根據(jù)控辯雙方爭議的焦點(diǎn)問題，作出如下評(píng)判。
一、個(gè)人承包還是頻道承包的問題
在現(xiàn)行法律制度下，市場經(jīng)濟(jì)主體之間的關(guān)系，雙方地位平等的用民事法律來調(diào)整，雙方地位不平等的用行政法律來調(diào)整。吉林市電視臺(tái)是在先將原有的娛樂頻道人員解散，對(duì)娛樂頻道主任的職位競聘后，實(shí)行節(jié)目總制片人及經(jīng)濟(jì)自負(fù)盈虧的運(yùn)營承包責(zé)任制。由上訴人徐某某1通過競職后，擔(dān)任
主任，開始組建娛樂頻道，并代表娛樂頻道管理部與吉林市電視臺(tái)簽訂了《協(xié)議書》，上訴人徐某某1等員工繳納承包風(fēng)險(xiǎn)金，由電視臺(tái)提供頻道運(yùn)營所需要的設(shè)備，及相關(guān)的技術(shù)支持，該協(xié)議簽訂的雙方存在行政隸屬關(guān)系，屬于電視臺(tái)內(nèi)部承包關(guān)系。
二、娛樂生活頻道收取廣告費(fèi)用的屬性問題
原審判決認(rèn)定上訴人徐某某1利用電視頻道的公共資源及播出權(quán)限產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)收益屬于公共財(cái)產(chǎn)，與我國刑法第九十一條規(guī)定的公共財(cái)產(chǎn)的含義不符。上訴人徐某某1代表娛樂頻道管理部與電視臺(tái)簽訂承包協(xié)議，取得利用電視頻道的使用權(quán)。公共資源不會(huì)自行產(chǎn)生收益。娛樂頻道的工作人員通過提供精神產(chǎn)品，制作優(yōu)秀的電視節(jié)目，以及主辦各種大型電視文藝活動(dòng)，得到了社會(huì)的廣泛認(rèn)可，也就吸引了許多商家企業(yè)到娛樂頻道播出廣告，娛樂頻道也因此取得的可觀的經(jīng)濟(jì)收益。實(shí)事求是的講，沒有他們的辛勤勞動(dòng)，智力創(chuàng)造，是不可能取得這樣的成果。因此，電視臺(tái)與頻道簽訂的協(xié)議也實(shí)現(xiàn)了改革的目的，應(yīng)該說按照協(xié)議，雙方對(duì)收益進(jìn)行分配，實(shí)現(xiàn)了共贏的效果。客觀地分析，頻道按照協(xié)議上交給電視臺(tái)的費(fèi)用，然后，電視臺(tái)又將頻道運(yùn)營費(fèi)用以及頻道員工的工資及獎(jiǎng)金撥付給頻道使用，應(yīng)當(dāng)屬于公共財(cái)產(chǎn)范疇之內(nèi)。上訴人徐某某1私自截留的廣告費(fèi)用，一部分應(yīng)屬于違反協(xié)議未上繳電視臺(tái)費(fèi)用，另一部分屬于頻道的收益部分。在與電視臺(tái)的承包協(xié)議中，沒有對(duì)這部分的收益如何處分進(jìn)行規(guī)定，上訴人徐某某1也沒有同頻道的任何員工有過商議，如何分配。根據(jù)上訴人與電視臺(tái)簽訂的協(xié)議規(guī)定實(shí)行節(jié)目總制片人及經(jīng)濟(jì)自負(fù)盈虧的運(yùn)營承包責(zé)任制，上訴人徐某某1及頻道全體成員對(duì)頻道的收益部分享有分配權(quán)。如何分配應(yīng)當(dāng)由民事法律來調(diào)整。
三、上訴人徐某某1的行為是否具有社會(huì)危害性的問題
涉及承包經(jīng)營的職務(wù)犯罪案件中，考察其行為的社會(huì)危害性，主要是看是否完成了上交和承包對(duì)象的資產(chǎn)是否增值。如果承包負(fù)責(zé)人按時(shí)完成利潤上交，所經(jīng)營資產(chǎn)也并未減值或?qū)p值據(jù)為己有，反之卻不但完成上交且承包對(duì)象資產(chǎn)大幅增值，那么其行為就不具有刑法意義上的屬于犯罪的危害性，其動(dòng)用或者占有應(yīng)由承包體成員分配的財(cái)產(chǎn)，不應(yīng)由刑法調(diào)整。本案中上訴人徐某某1作為承包主體負(fù)責(zé)人，在完成了上交承包金的情況下，對(duì)其是否構(gòu)成貪污罪，就應(yīng)對(duì)其承包期內(nèi)的應(yīng)得利益有一個(gè)評(píng)斷，只有在其行為超出這一范圍的前提下，才能定罪，否則定罪量刑就可能有失公允。上訴人徐某某1在承包期內(nèi)不僅按照協(xié)議規(guī)定上交全額承包金，而且承擔(dān)了娛樂頻道工作人員的工資和獎(jiǎng)金，此外還為頻道購買了汽車和設(shè)備等固定資產(chǎn)。由于案發(fā)時(shí)尚未對(duì)頻道的資產(chǎn)進(jìn)行全面核查，沒有區(qū)分上訴人徐某某1私自截留的廣告費(fèi)哪些屬于應(yīng)上繳電視臺(tái)的費(fèi)用，哪些屬于頻道的收益部分。經(jīng)過審計(jì)后，確定了上訴人徐某某1截留應(yīng)當(dāng)上交電視臺(tái)費(fèi)用的數(shù)額。上訴人徐某某1沒有按照協(xié)議的規(guī)定將頻道收取的廣告費(fèi)用全部上交到吉林市電視臺(tái)賬戶，指使喬某某2截留了部分廣告費(fèi)，轉(zhuǎn)入其個(gè)人銀行賬戶，其所占有的財(cái)產(chǎn)無法在電視臺(tái)財(cái)務(wù)賬目上體現(xiàn)，屬于將公共財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，其行為已構(gòu)成貪污罪。對(duì)其無罪的辯護(hù)意見不予采信。
本院認(rèn)為，上訴人徐某某1作為國家事業(yè)單位工作人員，利用職務(wù)上的便利，截留應(yīng)當(dāng)上繳電視臺(tái)的部分廣告費(fèi)用，伙同原審被告人喬某某2共同貪污公款，其行為均已構(gòu)成貪污罪。原審判決認(rèn)定的事實(shí)部分不清，本院查清后予以糾正。對(duì)其辯護(hù)意見部分予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第二款、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第三十七條、第五十九條、第六十一條、第六十四條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百五十六條、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第三百八十九條第四款、最高人民法院《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定若干問題的解釋》第十條之規(guī)定，判決如下：
一、維持吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民法院（2017）吉0203刑初228號(hào)刑事判決中的第二項(xiàng)，即被告人喬某某2犯貪污罪，免予刑事處罰。
二、撤銷吉林市龍?zhí)秴^(qū)人民法院（2017）吉0203刑初228號(hào)刑事判決中的第一項(xiàng)，即被告人徐某某1犯貪污罪，判處有期徒刑十年六個(gè)月，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣四百萬元。沒收財(cái)產(chǎn)于判決生效后十日內(nèi)繳納；第三項(xiàng)，即扣押在案的被告人徐某某1位于吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園5號(hào)樓1單元14層023室房屋一套、吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園小區(qū)38號(hào)樓3單元5層034室房屋一套、吉林市豐滿區(qū)中環(huán)濱江花園2號(hào)車庫A區(qū)29號(hào)車位一個(gè)、吉林市豐滿區(qū)水韻名城3號(hào)樓34號(hào)網(wǎng)點(diǎn)一個(gè)、吉林市高新區(qū)萬科城一期6-2號(hào)樓2單元6層078室房屋一套及人民幣一百九十二萬九千零五十四元、美元四萬元，依法沒收，上繳國庫。
三、上訴人（原審被告人）徐某某1犯貪污罪，判處有期徒刑六年，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣五十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年5月18日起至2019年5月17日止，沒收財(cái)產(chǎn)于判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
四、對(duì)上訴人徐某某1的違法所得人民幣841,575元，依法予以追繳，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審 判 長 陳 宇
代理審判員 叢軍霞
代理審判員 王 雪
二〇一九年五月十三日
書 記 員 陳博揚(yáng)
葉大發(fā)
