案由 非國家工作人員受賄行賄
案號 （2021）湘31刑終93號
湖南省吉首市人民法院審理吉首市人民檢察院指控原審被告人田某某犯非國家工作人員受賄罪、行賄罪一案，于2020年12月24日作出（2020）湘3101刑初420號刑事判決。宣判后，原審被告人田某某不服，提出上訴。本院于2021年2月5日受理后，依法組成合議庭，經(jīng)閱卷、訊問上訴人，聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為案件事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：
一、非國家工作人員受賄事實(shí)。
2007年吉首市乾州新區(qū)開發(fā)，吉首市國土資源局欠吉首市萬溶江鄉(xiāng)云豐村（以下簡稱“云豐村”）2組征地款140余萬元，后吉首市人民政府將209國道復(fù)線旁8.94畝國有土地出讓給云豐村折抵征地款，該土地規(guī)劃用途是建農(nóng)貿(mào)市場綜合大樓。2009年7月4日、2010年2月4日吉首市乾州街道云峰社區(qū)（以下簡稱“云峰社區(qū)”）先后二次開會討論后決定將該8.94畝國有土地使用權(quán)以40萬元／畝的價(jià)格出讓，所得價(jià)款用于支付原云豐村村民征地款及其他開支。2010年初，鐘某2得知云峰社區(qū)賣地消息后便與時(shí)任吉首市乾州街道辦事處云峰社區(qū)黨支部書記的田某某商議購買該8.94畝國有土地事宜，田某某提議鐘某2可以改變規(guī)劃用途將該8.94畝國有土地改成建房地基出售獲利。鐘某2經(jīng)了解詳情后同意購買，并與云峰社區(qū)商定以39.2萬元／畝的價(jià)格購買。2010年2月4日，鐘某2到吉首市××社區(qū)繳納了所欠的56.68萬元國有土地出讓金后，吉首市人民政府于同年2月6日給云峰社區(qū)發(fā)放吉國用（2010）第4-16-12號國有土地使用權(quán)證，使用權(quán)面積5957.25平方米。當(dāng)日，鐘某2以吉首市萬基房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司名義與云峰社區(qū)簽定了購地協(xié)議，購得該塊土地，總價(jià)款為350.4480萬元（當(dāng)時(shí)未完全付款），但未辦理過戶手續(xù)。此后，鐘某2得到田某某的同意后，開始以云峰社區(qū)名義將上述國有土地作為建房地基分塊銷售給他人。
2010年3月，鐘某2為感謝田某某在云峰社區(qū)國有土地出讓中提供的幫助以及后續(xù)國有土地分戶手續(xù)辦證中需要田某某的幫助，提出將吉國用（2010）第4-16-12號國有土地中的4塊建房地基送給田某某，田某某提出要5塊，并與鐘某2一同在現(xiàn)場指定了5塊連在一排的建房地基（面積共計(jì)508.7平方米，鐘某2按當(dāng)時(shí)每塊14萬元的價(jià)格出售，時(shí)價(jià)共計(jì)70萬元），鐘某2同意。
田某某收受鐘某2送的5塊建房地基后，為規(guī)避法律懲處，找到時(shí)任吉首市乾州街道辦事處獅子社區(qū)支書的鐘某1商議后決定先將其收受的5塊建房地基的國有土地使用權(quán)證辦理在鐘某1的妻子張某1名下。為了制造張某1支付給鐘某270萬元購地款的假象，田某某找到鐘某2的哥哥鐘某3商議后決定由鐘某3出資70萬元走一個(gè)假的付款流程。2010年3月15日，在田某某的安排下，在乾州古城旁的農(nóng)商銀行先由鐘某3從其農(nóng)商銀行尾號6011的賬戶轉(zhuǎn)賬70萬元至張某1農(nóng)商銀行尾號0011的賬戶，幾分鐘后張某1將農(nóng)商銀行尾號0011的賬戶的70萬元轉(zhuǎn)賬至鐘某2農(nóng)商銀行尾號9011的賬戶。鐘某2收到70萬元轉(zhuǎn)賬后，從2010年3月17日至3月25日期間從農(nóng)商銀行尾號9011的賬戶分別提現(xiàn)15萬元、15萬元、6萬元、4萬元，2010年4月15日從建設(shè)銀行尾號3756的賬戶提現(xiàn)30萬元，共計(jì)70萬元整，陸續(xù)全部返還給了鐘某3。
2010年3月至7月期間，鐘某2以云峰社區(qū)名義將上述國有土地作為建房地基分塊銷售給湘西州中大房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、鐘某3、楊召生、陳世軍、周建、張某1（代田某某持有）等15戶。同年7月，田某某安排云峰社區(qū)秘書石某幫助鐘某2到市國土資源局辦理土地分戶手續(xù)；7月6日，鐘某2以云峰社區(qū)名義分別與上述15戶購地戶簽訂《土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》并到吉首市國土資源局辦理土地過戶手續(xù)，直接將土地使用權(quán)由云峰社區(qū)過戶至15戶購地戶名下；同年8月4日，吉首市人民政府給上述15戶購地戶發(fā)放國有土地使用證。
2012年鐘某1經(jīng)田某某同意后，開始在前述張某1名下的建房地基上修建房屋。2012年底，田某某找到鐘某1，以其本人打算在209國道復(fù)線旁購地建房差錢為由向鐘某1索要之前登記在張某1名下的建房地基款，雙方商定由鐘某1補(bǔ)給田某某100萬元。2012年12月17日，鐘某1通過其姐鐘建芬農(nóng)商行尾號為“3903”的賬號給田某某農(nóng)商行尾號為“7926”賬戶支付100萬元購地款。2019年6月，田某某得知紀(jì)委在對其進(jìn)行審查調(diào)查的風(fēng)聲后，為掩飾其收受他人賄賂的事實(shí)，通過其堂弟田光杰農(nóng)商行尾號為“7516”的賬戶給鐘某1農(nóng)商行尾號為“4621＂的賬戶轉(zhuǎn)賬200萬元（其中100萬為鐘某1所付購地款，另100萬元為償還之前田某某所欠鐘某1的借款）。
二、行賄事實(shí)。
1.向宋某行賄7萬元、向黃某行賄5.4萬元事實(shí)。2010年10月，田某某、鐘某1二人為了獲得位于吉首市乾州南區(qū)××路北側(cè)、乾州紗廠南側(cè)總面積為2589.6平方米的4宗國有土地使用權(quán)，通過時(shí)任吉首市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)管理委員會環(huán)保局局長宋某的幫助掛靠湘西自治州康盛房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“康盛公司”）獲得上述國有土地使用權(quán)。田某某、鐘某1二人在上述四宗國有土地未辦理到康盛公司名下，且未經(jīng)吉首市國土資源局審批同意的情況下，于2010年10月至12月期間采取以包辦證方式將上述四宗國有土地分塊出售給他人。2012年，田某某為順利辦理上述國有土地使用權(quán)分證，通過宋某與吉首市國土資源局地產(chǎn)股干部黃某的幫助，順利為購地戶辦理國有土地使用權(quán)分證。2012年6月份的一天，田某某為了感謝宋某提供的上述幫助，與宋某電話約定在吉首市政務(wù)中心外公路邊見面，田某某從家中取現(xiàn)金5萬元用一袋子裝好駕車前往約定地點(diǎn)，田某某來到吉首市政務(wù)中心外公路邊后將裝有5萬元現(xiàn)金的袋子放到宋某的車上，宋某予以收受。宋某將該5萬元用于個(gè)人的日常開支。
2012年12月17日，田某某與其堂弟田光發(fā)二人以300萬元價(jià)格向湘西自治州中大房地產(chǎn)開發(fā)有限公司老板周玉東購買該公司名下位于乾州街道辦事處云峰社區(qū)209復(fù)線旁邊1778.5平方米國有土地。田某某、田光發(fā)在未辦理過戶、規(guī)劃、報(bào)建等手續(xù)下，便在該土地上進(jìn)行房屋施工建設(shè)。2016年5月，田某某、田光發(fā)二人的房屋建成，田某某為辦理上述土地過戶手續(xù)找到時(shí)任吉首市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)管理委員會政務(wù)中心主任宋某幫忙，宋某通過吉首市國土資源局工作人員黃某的幫助，2017年12月18日為田某某、田光發(fā)二人辦理上述土地的過戶手續(xù)。
2017年10月的一天，田某某從家中取現(xiàn)金3萬元加上田光發(fā)交給其辦證的費(fèi)用3萬元共計(jì)6萬元用黑色塑料袋裝好后與田光發(fā)、王卓美三人駕車來到吉首市自然資源局的大廳，田某某將裝有6萬元現(xiàn)金的黑色塑料袋送給黃某，黃某予以收受。黃某將其中的6000元用于田某某、田光發(fā)二人辦理土地過戶手續(xù)的評估費(fèi)；剩余5.4萬元據(jù)為己有。
2017年年底的一天，田某某為了感謝宋某提供的上述幫助，與宋某電話約定在吉首市不動產(chǎn)登記中心外坪場見面，田某某從家中取現(xiàn)金2萬元用一袋子裝好后駕車來到吉首市不動產(chǎn)登記中心外坪場將裝有2萬元現(xiàn)金的袋子放到宋某駕駛的湘ＵＳ××**車的后排，宋某予以收受，
2.向張某2行賄1.7萬元的事實(shí)。2013年12月18日，田某某從云峰社區(qū)石專成、秧建軍、石遠(yuǎn)留、龍和云四人處流轉(zhuǎn)6.5畝土地用于建立農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社。2016年3月30日，田某某注冊成立吉首市紅楓農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社（以下簡稱“市紅楓合作社”，法定代表人：田某某）。田某某在流轉(zhuǎn)的土地上種植了青苗及丹桂、紅豆杉等苗木，苗木款約12萬元。因吉首市長坨至曙光公路項(xiàng)目建設(shè)需要，2016年10月14日吉首市交通運(yùn)輸局與乾州街道辦事處云峰社區(qū)簽訂《征收集體土地補(bǔ)償協(xié)議書》，市紅楓合作社的5.2畝土地被征收，吉首市國土資源局的張某2參與征地工作。按照《征收集體土地補(bǔ)償協(xié)議書》中的有關(guān)文件要求，補(bǔ)償范圍包括土地補(bǔ)償費(fèi)、青苗包干補(bǔ)償費(fèi)及其他附著物補(bǔ)償費(fèi)。按照協(xié)議補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)及文件要求，市紅楓合作社僅能得到青苗補(bǔ)償款。田某某為了使投入的約12萬元苗木款得到全部補(bǔ)償，找到吉首市國土資源局的張某2幫忙，并按照張某2的要求從株洲一家苗木公司購買了虛假的收據(jù)、發(fā)票。通過張某2的幫助，田某某的紅楓合作社投入的約12萬元苗木款補(bǔ)償?shù)轿?。田某某為感謝張某2在市紅楓合作社土地征收苗木補(bǔ)償款上的幫助，2016年10月份的一天從家中取現(xiàn)金1.7萬元用信封裝好放入一紙袋子后駕車來到吉首市自然資源局大門處將裝有1.7萬現(xiàn)金的紙袋子送給張某2，張某2予以收受。
2020年5月14日上午，田某某因涉嫌非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)在吉首市公安局經(jīng)偵大隊(duì)接受詢問，同日晚，吉首市紀(jì)委監(jiān)察委專案組成員將田某某從吉首市公安局經(jīng)偵大隊(duì)辦公室?guī)е料嫖髦菁o(jì)委紀(jì)律審查案件管理服務(wù)中心荷花園采取留置措施。在留置期間，田某某主動交代了其行賄的犯罪事實(shí)。
田某某之子田文陽于2020年9月14日代田某某上繳違法違紀(jì)資金人民幣400萬元至吉首市財(cái)政局國庫集中支付特設(shè)結(jié)算賬戶。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：吉首市紀(jì)委監(jiān)察委初步核實(shí)呈批表、立案決定書、到案情況說明、吉首市人民政府國有土地使用權(quán)出讓審批單、吉首市國土資源局與云豐村國有土地使用權(quán)出讓合同、云峰社區(qū)與張某1出讓協(xié)議書、委托鐘某2辦理手續(xù)的委托書、關(guān)于云峰社區(qū)國有土地出讓報(bào)告及合同、云峰社區(qū)與張某1土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、紅楓合作社征地補(bǔ)償資料、張某2、黃某、宋某的檔案資料、工作職責(zé)及職務(wù)任免等書證，證人鐘某1、張某1、鐘某2、石某、鐘某3、宋某、張某2、黃某等人的證言，鑒定委托書、湘西州圓通房地產(chǎn)評估有限公司的評估說明，被告人田某某的供述等。
原審認(rèn)為，被告人田某某利用其擔(dān)任吉首市乾州街道辦事處云峰社區(qū)黨支部書記職務(wù)的便利，為他人謀取利益，收受他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。田某某為謀取不正當(dāng)利益，給予多名國家工作人員財(cái)物，其行為已構(gòu)成行賄罪。田某某犯數(shù)罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。田某某到案后如實(shí)供述自己的非國家工作人員受賄罪行，系坦白；主動交代司法機(jī)關(guān)尚未掌握的行賄罪行，系自首；對兩項(xiàng)罪行自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，并主動退繳贓款，可以從輕從寬處罰。據(jù)此判決：被告人田某某犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑三年；犯行賄罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬；數(shù)罪并罰，合并執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣一萬元。
原審被告人田某某上訴稱：1.田某某在留置期間主動交代行賄行為，可以從輕或者減輕處罰；2.田某某在吉首市公安局詢問期間主動交代了非國家工作人員受賄行為，應(yīng)認(rèn)定為自首，可以從輕、減輕或者免除處罰。其辯護(hù)人提出：1.一審法院在未告知檢察院調(diào)整量刑建議并保證被告人田某某辯護(hù)權(quán)前提下，直接超出量刑建議幅度判處被告人較重刑罰，違反了兩高三部《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》第40條、第41條的規(guī)定，程序違法；2.刑法修正案（十一）對非國家工作人員受賄罪作出了重大修改，本案中的70萬元是否屬于修改后的數(shù)額巨大沒有司法解釋予以明確。請求從輕改判或者發(fā)回重審。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。
另查明，上訴人田某某2010年3月收受鐘某2給予的5塊建房地基（面積506.7平方米，時(shí)價(jià)14萬元／塊）價(jià)值70萬元，2012年田某某從鐘某1、張某1處取回該房屋地基款100萬元，其中30萬元為土地增值孳息。田某某在一審法庭予以認(rèn)可，且與鐘某1、張某1、鐘某2等人的證言、銀行轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)相互印證，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人田某某利用其擔(dān)任吉首市乾州街道辦事處云峰社區(qū)黨支部書記的職務(wù)便利，為他人謀取利益，非法收受他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。田某某為謀取不正當(dāng)利益，給予多名國家工作人員財(cái)物，其行為已構(gòu)成行賄罪。田某某犯數(shù)罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。田某某到案后如實(shí)供述其非國家工作人員受賄事實(shí)，主動交代司法機(jī)關(guān)尚未掌握的行賄事實(shí)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，全額退繳贓款，可予從輕、從寬處罰。田某某犯罪所得的財(cái)物及其孳息，依法應(yīng)予追繳，上繳國庫。田某某上訴提出：其在被留置后主動交代自己的行賄事實(shí)，在吉首市公安局詢問時(shí)主動交代了非國家工作人員受賄事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為自首。經(jīng)查，2019年4月24日，湘西自治州紀(jì)委監(jiān)察委將中央掃黑辦第16督導(dǎo)組交辦的田某某非法買賣集體土地等問題線索移送吉首市監(jiān)察委調(diào)查；吉首市監(jiān)察委經(jīng)初核并于2019年5月5日將田某某涉嫌非法買賣土地的問題線索移送吉首市公安局調(diào)查；2019年9月3日，吉首市公安局將調(diào)查中發(fā)現(xiàn)田某某涉嫌索賄行為的問題線索移送至吉首市監(jiān)察委；吉首市監(jiān)察委初核并掌握田某某涉嫌非國家工作人員受賄問題后于2020年5月13日對田某某涉嫌非國家工作人員受賄罪立案審查，于2020年5月14日對田某某采取留置措施；在留置期間，田某某于2020年6月10日第5次訊問首次供認(rèn)其非法收受他人賄賂70萬元的事實(shí)，并主動交代了辦案機(jī)關(guān)未掌握的行賄事實(shí)，原審據(jù)此認(rèn)定其行賄罪構(gòu)成自首、非國家工作人員受賄罪構(gòu)成坦白符合法律規(guī)定，田某某提出其非國家工作人員受賄罪構(gòu)成自首的上訴理由與審理查明的事實(shí)和法律規(guī)定不符，本院不予采納。辯護(hù)人徐峙提出：田某某認(rèn)罪認(rèn)罰，原審未經(jīng)公訴機(jī)關(guān)調(diào)整量刑而超出公訴機(jī)關(guān)量刑建議對田某某量刑過重，程序違法。經(jīng)查，田某某雖當(dāng)庭表示認(rèn)罪認(rèn)罰，但原公訴機(jī)關(guān)并未提交田某某簽字確認(rèn)的《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》，原審根據(jù)案件具體情況在法定量刑幅度內(nèi)、公訴人當(dāng)庭發(fā)表的量刑建議之上量刑并無明顯不當(dāng)，該辯護(hù)意見不成立。辯護(hù)人徐峙還提出：刑法修正案（十一）對非國家工作人員受賄罪作出了重大修改，本案中的70萬元是否屬于修改后的“數(shù)額巨大”沒有司法解釋予以明確。經(jīng)查，自2021年3月1日起施行的《中華人民共和國刑法修正案（十一）》對刑法第一百六十三條第一款進(jìn)行了修改，即將非國家工作人員受賄罪“數(shù)額較大”的量刑標(biāo)準(zhǔn)由“五年以下有期徒刑或者拘役”修改為“三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金”。依照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，田某某受賄70萬元仍屬于非國家工作人員受賄罪“數(shù)額較大”的情形。在本案二審期間，原判適用的刑法第一百六十三條第一款已予修改，根據(jù)“從舊兼從輕”的原則，對田某某所犯非國家工作人員受賄罪應(yīng)適用《中華人民共和國刑法修正案（十一）》的規(guī)定。鑒于田某某非國家工作人員受賄具有如實(shí)供述、認(rèn)罪、悔罪、全額退贓等法定、酌定從寬處罰情節(jié)，原判依據(jù)修改前的刑法條文對其所判有期徒刑三年并無不當(dāng)，但依照修改后的刑法條文則屬于頂格量刑，量刑偏重，辯護(hù)人據(jù)此請求對田某某從輕改判于法有據(jù)，本院予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第一百六十三條第一款、第六十七條第二款、第三款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十九條第一款、第三款、第六十四條、第十二條第一款及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第㈡項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷湖南省吉首市人民法院（2020）湘3101刑初420號刑事判決；
二、上訴人田某某犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑二年三個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元；犯行賄罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣十一萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即從2020年5月14日起至2022年11月13日止。罰金限判決書生效后10日內(nèi)繳納。）
三、上訴人田某某犯罪所得七十萬元及孳息三十萬元予以追繳（已繳納），由扣押機(jī)關(guān)上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判長 龔 文 中
審判員 曾 瑞
審判員 葉 明 生
二〇二一年三月三十一日
書記員 歐陽圣艷
