案由 受賄
案號 （2021）桂0405刑初31號
廣西壯族自治區(qū)梧州市長洲區(qū)人民檢察院以梧長檢刑訴（2021）29號起訴書指控被告人何某犯貪污罪、受賄罪，于2021年3月8日向本院提起公訴。本院受理后，適用簡易程序，依法組成合議庭，于2021年3月30日公開開庭審理了本案。梧州市長洲區(qū)人民檢察院指派檢察員黎卓全出庭支持公訴，被告人何某及其辯護人陳建平到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結。
公訴機關指控：
一、貪污方面
2019年1月至2020年3月間，被告人何某利用擔任梧州市長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站站長的職務便利，先后4次指使加油站員工將其單位的中石化石油卡主卡賬戶的加油積分共113158.11分（每積分按人民幣1元使用）分配到其使用的加油卡副卡上，至案發(fā)時，該副卡所分配積分已被何某使用87005.78分。
二、受賄方面
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2015年至2020年，被告人何某利用擔任梧州市萬秀區(qū)環(huán)境衛(wèi)生管理站站長、梧州市長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站站長期間，利用職務上的便利，在購買環(huán)衛(wèi)設備、設施建設過程中，多次收受陳某1、李某1等5人給予的現(xiàn)金人民幣共計49萬元（以下未標明幣種的，均為人民幣），為他人謀取利益。其中：
1.2015年2月至8月期間，何某利用擔任梧州市萬秀區(qū)環(huán)境衛(wèi)生管理站站長的職務便利，在環(huán)衛(wèi)站兩次采購垃圾中轉站壓縮設備過程中，按照李某1提供的商品設備參數(shù)作為招投標參數(shù)，幫助李某1中標，事后分2次收受李某1給予的“好處費”共計9萬元。
2.2015年2月至2020年4月期間，何某利用擔任梧州市萬秀區(qū)環(huán)境衛(wèi)生管理站站長、長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站站長的職務便利，在環(huán)衛(wèi)站四次采購移動壓縮箱設備過程中，按照陳某1提供的商品設備參數(shù)作為招投標參數(shù)，幫助陳某1中標，事后分4次收受陳某1給予的“好處費”共計24萬元。
3.2020年8月，何某利用擔任梧州市長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站站長的職務便利，在采購移動壓縮箱設備過程中與銷售人員徐某聯(lián)系并簽訂《產(chǎn)品買賣合同》。在合同結算后，徐某為了感謝何某的關照與其保持良好關系，送給何某現(xiàn)金4.5萬元。
4.2020年8月，何某利用擔任梧州市長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站站長的職務便利，在采購智能噴霧除臭系統(tǒng)過程中與銷售人員何某聯(lián)系并簽訂《產(chǎn)品銷售合同》。在合同結算后，何某為了感謝何某的關照及與其保持良好關系，送給何某現(xiàn)金1.5萬元。
5.2020年10月，何某利用擔任梧州市長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站站長的職務便利，在采購垃圾車等設備過程中與銷售人員黃某聯(lián)系采購事宜，黃某為了得到何某幫助，在投標前就送給何某“好處費”10萬元。事后何某便按照黃某提供的商品設備參數(shù)作為招投標參數(shù)，幫助黃某中標。
案發(fā)后，何某退出貪污贓款8.700578萬元，受賄贓款49萬元。
公訴機關認為，被告人何某身為國家工作人員，利用職務便利，侵吞本單位公款8.700578萬元，應當以貪污罪追究其刑事責任；其利用職務上的便利，非法收受他人財物49萬元，為他人謀取利益，數(shù)額巨大，應當以受賄罪追究其刑事責任；其既犯貪污罪又犯受賄罪，應當數(shù)罪并罰；其歸案后如實供述犯罪事實，屬坦白，建議對其犯貪污罪判處有期徒刑一年六個月，并處罰金，對其犯受賄罪，判處有期徒刑三年八個月到四年，并處罰金。公訴機關提交了搜查證、扣押筆錄、扣押決定書；戶籍證明、抓獲經(jīng)過及
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情況說明、干部任免審批表、長政干〔2019〕7號、9號文件、事業(yè)單位法人證書、長編〔2019〕1號關于設立梧州市長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站的通知、立案決定書、留置決定書、中石化加油ＩＣ卡客戶額度臺賬對賬單、轉賬單、結算票據(jù)、談話筆、自述材料、情況說明、合同書、對合同指認、郵政銀行對賬單、中石化油卡對賬單、加油卡副卡積分對賬單以及何某相關指認、移送涉案款物文件清單、進賬單；證人陳某1、李某1、徐某、何某、黃某、唐某、陳某2、李某2、余某、陳某3證言；被告人何某的供述和辯解；人像辨認筆錄及照片等證據(jù)證實。
被告人何某對指控其犯受賄罪的事實、罪名均沒有異議。對指控其犯貪污罪的基本事實沒有異議，但認為其沒有構成貪污罪，該部分依然是構成受賄罪。其同意適用簡易程序，在開庭審理過程中亦無異議。其認為有自首情節(jié)，已經(jīng)全部退贓，請考慮其家庭情況，需要撫養(yǎng)孩子照顧妻子，希望法庭在允許范圍內輕判，并適用緩刑。
其辯護人意見如下：1.對公訴機關指控何某犯受賄罪的定性無異議。2.對指控何某犯貪污罪的定性有異議，認為該項事實以受賄罪定性更符合本案的性質，證人陳某2使用涉案加油副卡后給了何某5萬元是為了感謝何某把加油卡借給自己使用，該行為符合受賄罪中的“謀取利益”，與何某也不可能構成共同貪污。另外，何某使用的2.719345萬元的加油款沒有達到刑事立案標準，對該部分不應追究刑事責任，故應對何某作一罪處理，即受賄罪，受賄數(shù)額為54萬元。3.量刑方面，首先，何某具有自首情節(jié)，監(jiān)察機關是在何某主動交代后再根據(jù)其提供的線索找到相關的證人進行詢問核實，印證了何某系主動交代辦案機關未掌握的事實。其次，其已經(jīng)全部退出涉案贓款，認罪態(tài)度較好，且表示愿意繳納罰金。4.認罪認罰具結書不能因為律師不簽字就加重處罰。綜上，建議法庭對何某減輕處罰并給予緩刑，對其僅為一罪，對其犯受賄罪在有期徒刑二年六個月至二年十個月幅度內量刑；如果法庭最后認定其犯貪污罪，建議對其量刑有期徒刑六個月，并罰后量刑有期徒刑三年并給予緩刑。
經(jīng)審理查明的事實、證據(jù)與公訴機關的指控一致。
綜上，何某貪污一起，涉案數(shù)額為8.700578萬元；受賄五起，涉案數(shù)額為49萬元。2021年1月13日，何某的親屬唐某代其退出涉案款項共67.996948萬元至梧州市長洲區(qū)監(jiān)
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察委員會，同年2月10日，梧州市長洲區(qū)監(jiān)察委員會將上述款項中的57.700578萬元轉賬至梧州市長洲區(qū)人民檢察院。
另查明，案發(fā)后監(jiān)察機關依法在何某處扣押了中石化油卡一張（卡號ＮＯ.1000114500012651284），在何某妻子李冬榮處扣押何某用于存放贓款的郵政銀行卡一張（卡號尾號四位0260，該卡戶主為唐某）。
何某因本案于2020年12月17日被梧州市長洲區(qū)監(jiān)察委員會決定留置，2021年2月8日被刑事拘留，共留置53日。根據(jù)相關法律規(guī)定，留置一日折抵有期徒刑一日，本案折抵刑期53日。
針對控辯各方的意見，本院依照在案證據(jù)，綜合評判如下：
第一，關于本案定性方面。指控的貪污罪事實部分是否構成受賄罪是控辯雙方的爭議焦點。公訴機關并沒有就證人陳某2是否借用何某的加油卡副卡的性質、數(shù)額作出指控，根據(jù)指控的內容及綜合該部分的證據(jù)，何某私自將單位的加油卡主卡賬戶內的積分分配到其適用的加油卡副卡上，將該卡上的積分（1積分相當人民幣1元使用）予以私用，上述行為已經(jīng)構成貪污罪的主客觀要件。故證人陳某2借用該加油卡副卡中的6萬元后還現(xiàn)金5萬元給何某的行為屬于何種性質，均不影響何某構成貪污罪。
第二，關于自首方面。公訴機關出示的抓獲經(jīng)過及情況說明證實梧州市將梧州市萬秀區(qū)監(jiān)察委員會正在查辦的長洲環(huán)衛(wèi)站有關人員涉嫌私分國有資產(chǎn)的問題材料、長洲環(huán)衛(wèi)站站長何某在環(huán)衛(wèi)站設備采購過程中與設備供貨商間存在利益輸送的問題線索移交給梧州市長洲區(qū)監(jiān)察委員會辦理，該委經(jīng)綜合研判后，決定對何某先以涉嫌私分國有資產(chǎn)進行立案，并層報上級審批對其采取留置措施，其在被留置期間配合調查，如實供述其違法違紀事實。據(jù)此，何某的行為視為坦白，但不構成自首。被告人何某及其辯護人提出的辯解、辯護意見，本院不予采納。
第三，關于量刑方面。辯護人提出認罪認罰具結書不能因為律師不簽字就加重處罰。公訴機關提出被告人雖然庭前簽署了認罪認罰具結書，但在庭審上對貪污罪有異議，且明確表示在辯護人認可的情況下其才認可認罪認罰具結書，而辯護人也沒有認可該份具結書，故該份認罪認罰具結書沒有效力，庭審中也沒有宣讀并出示該份證據(jù)。本院采納公訴機關的意見，認定被告人并沒有簽字具結。但結合全案，公訴機關及辯護人在前面所提出的量刑建議均不符合本案案情，對控辯雙方的量刑建議均不采納。
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本院認為，被告人何某身為國家工作人員，利用職務便利，侵吞本單位公款8.700578萬元，數(shù)額較大，其行為觸犯了刑律，構成貪污罪。其利用職務上的便利，非法收受他人財物49萬元，為他人謀取利益，數(shù)額巨大，其行為也觸犯了刑律，構成受賄罪。公訴機關指控的罪名成立，本院予以確認。貪污罪依法應在“三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金”幅度內量刑；受賄罪依法應在“三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)”幅度內量刑。被告人何某既犯貪污罪、又犯受賄罪，依法實行數(shù)罪并罰。其在提起公訴前如實供述自己的罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結果的發(fā)生，可以從輕處罰。其辯護人請求從輕處罰的意見，本院予以采納，但對建議適用緩刑的意見，與查明的事實不符，本院不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第九十三條，第三百八十二條第一款，第三百八十三條，第三百八十五條，第三百八十六條，第六十九條，第六十七條第三款，第五十二條，第五十三條，第六十四條以及《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條，第二條，第十二條，第十三條，第十五條，第十八條，第十九條之規(guī)定，并經(jīng)本院審判委員會討論決定，判決如下：
一、被告人何某犯受賄罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣二十五萬元；犯貪污罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣十萬元；決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣三十五萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，折抵刑期五十三日，即從2021年2月8日起至2024年12月16日止；已預交罰金十五萬元，余下罰金二十萬元于本判決生效后一個月內繳交，逾期不繳納的，強制繳納）。
二、被告人何某退出的受賄贓款共人民幣49萬元，由梧州市長洲區(qū)人民檢察院依法予以沒收，上繳國庫；退出的貪污款項共人民幣8.700578萬元，由梧州市長洲區(qū)人民檢察院依法返還給梧州市長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站；余下的款項人民幣10.29637萬元，由扣押機關梧州市長洲區(qū)監(jiān)察委員會依法處理。
三、在案扣押的中石化油卡一張，依法返還梧州市長洲區(qū)環(huán)境衛(wèi)生服務站。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向廣西壯族自治區(qū)梧州市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
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審 判 長 梁 東
審 判 員 甘錦雄
人民陪審員 覃耀慶
二〇二一年六月二十九日
法官 助理 黎勇慧
書 記 員 陳思如
