錢某航制作、販賣、傳播淫穢物品牟利案-以牟利為目的，在私密空間偷拍他人性行為并通過網(wǎng)絡(luò)傳播、販賣的行為定性
（2019）川0104刑初144號
人民法院案例庫 入庫編號：2024-18-1-374-001
關(guān)鍵詞
刑事/制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪/私密空間偷拍他人性行為/淫穢物品/制作、販賣、傳播淫穢物品牟利
基本案情
2017年10月24日，被告人錢某航曾因在酒店、賓館安裝攝像頭被行政處罰。但被告人錢某航不思悔改，產(chǎn)生通過互聯(lián)網(wǎng)販賣偷拍視頻文件從中牟利的想法，并于2017年11月從網(wǎng)絡(luò)上購買了多個偷拍設(shè)備，分別安裝在多家酒店客房內(nèi)，先后偷拍入住旅客的性行為，后將編輯、加工的偷拍視頻文件保存至互聯(lián)網(wǎng)云盤，通過非法網(wǎng)站、即時通訊軟件發(fā)布販賣信息。同時錢某航還以“付費包月觀看”的方式，為他人通過偷拍設(shè)備實時觀看入住旅客性行為或者下載偷拍視頻提供互聯(lián)網(wǎng)鏈接。錢宇航還以“包月”看直播、“付費”下載等方式將上述視頻等出售給他人。2018年5月9日，公安機關(guān)將錢某航抓獲，并在上述互聯(lián)網(wǎng)云盤中檢出偷拍視頻114個。
四川省成都市錦江區(qū)人民法院于2019年7月26日作出（2019）川0104刑初144號刑事判決：認定被告人錢某航犯制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣五千元。宣判后，沒有上訴、抗訴，判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
本案的爭議焦點為：一是案涉視頻是否屬于淫穢物品；二是被告人錢某航是否具有販賣、傳播牟利的故意；三是案涉淫穢視頻數(shù)量認定。
關(guān)于案涉視頻是否屬于淫穢物品。視頻文件形式的淫穢物品與刊物、光盤等有形物的淫穢物品具有同質(zhì)性。對此，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》規(guī)定，在互聯(lián)網(wǎng)上建立淫穢網(wǎng)站、網(wǎng)頁，提供淫穢站點鏈接服務(wù)，或者傳播淫穢書刊、影片、音像、圖片的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。內(nèi)容上，自然人在私密空間的性行為本身不具有淫穢性，但被告人錢某航將其編輯、販賣、對外傳播，則具有描繪性行為或者露骨宣揚色情的客觀屬性，符合刑法對“淫穢物品”的規(guī)定。依據(jù)相關(guān)司法解釋規(guī)定：以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息的，依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2004〕11號）第一條、第二條規(guī)定以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。
關(guān)于被告人錢某航是否具有販賣、傳播牟利的故意。2017年10月24日，被告人錢某航曾因在酒店、賓館安裝攝像頭被行政處罰，后繼續(xù)在酒店、賓館，利用他人身份證開房安裝攝像頭，并將偷拍到的入住旅客的性行為傳至自己的手機，然后選擇、下載并上傳至互聯(lián)網(wǎng)云盤，以“包月”看直播、“付費”下載等方式出售給他人，其主觀上具有牟利的故意，客觀上將淫穢視頻在網(wǎng)絡(luò)上擴散、傳播，其行為符合制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的犯罪構(gòu)成。
關(guān)于涉案淫穢視頻數(shù)量認定。淫穢視頻數(shù)量認定應(yīng)當(dāng)以被告人錢某航編輯、制作數(shù)量為標準，而非依據(jù)旅客人數(shù)區(qū)分。本案中每個視頻文件都是錢某航偷拍后通過篩選、剪輯而成且都能夠獨立播放，內(nèi)容涉及不同性行為。每個視頻文件都是露骨宣揚色情，被非法傳播后都能給觀看者帶來淫穢性刺激，社會危害性不會因為數(shù)個片段均反映同一對旅客的性行為而降低。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2004〕11號）第一條、第二條規(guī)定，被查獲的淫穢視頻有114個，符合“情節(jié)嚴重”情形。
裁判要旨
行為人以牟利為目的，偷拍他人在私密空間性行為并制作成視頻文件，以販賣、傳播方式予以傳播，該偷拍視頻具有描繪性行為、宣揚色情的客觀屬性，符合刑法關(guān)于“淫穢物品”的規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪追究刑事責(zé)任。以牟利為目的提供互聯(lián)網(wǎng)鏈接，使他人可以通過偷拍設(shè)備實時觀看或者下載視頻文件的，也屬于該罪的“販賣、傳播”行為。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第363條、第367條
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2004〕11號）第1條、第2條
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》（法釋〔2010〕3號）第1條、第2條
一審：四川省成都市錦江區(qū)人民法院（2019）川0104刑初144號刑事判決（2019年7月26日）
