高某某強奸案-行為人“應(yīng)當(dāng)知道”被害人系幼女的事實認定
2023-02-1-182-022
關(guān)鍵詞：刑事/強奸罪/幼女/知道/應(yīng)當(dāng)知道/明知/事實認定/未成年人
基本案情
山東省昌邑市人民檢察院以被告人高某某犯強奸罪，向昌邑市人民法院提起公訴。
被告人高某某及其辯護人提出：高某某與被害人王某某通過網(wǎng)上聊天相識，看著她像十六七歲，確實不知道王某某不滿14周歲；高某某與王某某發(fā)生性關(guān)系是雙方自愿的，高某某沒有使用暴力或脅迫等手段，也未造成嚴重后果，且能夠當(dāng)庭認罪，積極向王某某作出經(jīng)濟補償，請求法院從輕處罰。
法院經(jīng)審理查明，被告人高某某與山東省昌邑市某中學(xué)初一學(xué)生被害人王某某（女，1997年11月23日出生）自2011年春節(jié)后開始網(wǎng)上聊天，同年3月見面相識，為了便于雙方聯(lián)系，高某某給王某某購買手機一部，并多次駕車接送王某某上學(xué)和離校。其間，高某某先后四次在昌邑市其租住的房屋內(nèi)與王某某發(fā)生性關(guān)系。同年3月25日，王某某報警稱其被高某某強奸，后高某某自愿向王某某補償1萬元。
山東省昌邑市人民法院于2011年9月30日作出刑事判決：被告人高某某犯強奸罪，判處有期徒刑八年。宣判后，在法定期限內(nèi)未上訴、抗訴，判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
法院生效判決認為：根據(jù)在案證據(jù)足以認定被告人高某某“應(yīng)當(dāng)知道”被害人王某某系幼女。經(jīng)查，高某某雖然一直稱王某某“看起來有十五六歲，上初幾我不清楚”，但是高某某明知王某某是初中學(xué)生這一點是確定的，并且高某某每次奸淫王某某時，王某某都穿著校服，校服上寫著“2010”的字樣，而“2010”就是王某某的入學(xué)年份，由此，一般正常人可以推斷出王某某正讀初一，而大多數(shù)的初一學(xué)生不滿14周歲是一種現(xiàn)實情況。此外，高某某多次開車到中學(xué)校門口接送王某，旁邊有其同學(xué)在場，且在校門口有眾多不滿14周歲的同學(xué)。高某某作案時已37周歲，并具有正常人的生活經(jīng)驗、閱歷，無論是從其本人的認知水平，還是王某某衣著特征、生活作息規(guī)律，均完全有條件、有能力認識到王某某可能系不滿14周歲的幼女。若如高某某所說想與王某某談戀愛，高某某也應(yīng)按常理對王某某的年齡、上幾年級、家庭等進行起碼了解、核實，但高某某對此全然不知，亦不想去探究，說明高某某亦不屬于“已經(jīng)足夠謹慎行事，但仍然對幼女年齡產(chǎn)生了誤認，即使其他正常人處在行為人的場合，也難以避免這種錯誤判斷”的例外免責(zé)情形。高某某知道王某某可能系不滿14周歲的幼女，仍然放任自己的行為而與之多次發(fā)生性關(guān)系，主觀方面至少也是間接故意。同時，奸淫不滿14周歲的幼女，不要求采取暴力、脅迫或者其他強制手段即可構(gòu)成強奸罪。故被告人高某某及其辯護人所提高某某不明知被害人系幼女、未采取強制手段，不構(gòu)成強奸罪的意見不能成立，對辯護人提出的高某某積極賠償，有一定悔罪表現(xiàn)的辯護意見，符合本案事實，予以采納。據(jù)此，一審法院依法作出如上判決。
裁判要旨
2013年《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（以下簡稱2013年《意見》）第19條第2款及2023年6月1日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于辦理性侵害未成年人刑事案件的意見》（以下簡稱2023年《意見》）第17條第2款均規(guī)定，對不滿12周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認定行為人“明知”對方是幼女。同時，2013年《意見》第19條第3款、2023年《意見》第17條第3款均規(guī)定，對已滿12周歲不滿14周歲的被害人，從被害人身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，也應(yīng)當(dāng)認定行為人“明知”對方是幼女。
上述第2款、第3款的規(guī)定均屬于對“明知”認定問題的規(guī)范指引。不同的是，第2款屬于絕對確定的指引，第3款屬于相對確定的指引。主要是考慮到司法實踐情況的復(fù)雜性，不排除存在一般人、行為人根本不可能判斷出接近12至14周歲年齡段中的某些被害人是否是幼女的特殊情形存在。換言之，對于已滿12周歲的幼女實施奸淫等性侵害行為的，如無極其特殊的例外情況，一般均應(yīng)當(dāng)認定行為人明知被害人是幼女。這里的極其特殊的例外情況，具體可從以下三個方面把握：(1)必須確有證據(jù)或者合理依據(jù)證明行為人根本不可能知道被害人是幼女；(2)客觀上被害人身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著、生活作息規(guī)律等特征確實更像已滿14周歲；(3)行為人已經(jīng)足夠謹慎行事，但仍然對幼女年齡產(chǎn)生了誤認，即使其他正常人處在行為人的場合，也難以避免這種錯誤判斷。相反，如果行為人采取引誘、欺騙等方式，或者根本不考慮被害人是否是幼女，而甘冒風(fēng)險對被害人進行奸淫等性侵害的，一般都應(yīng)當(dāng)認定行為人明知被害人是幼女，以實現(xiàn)對幼女的特殊保護，堵塞懲治犯罪的漏洞。
