2023-03-1-356-001
陳某蓮販賣毒品案
——先前被羈押行為與最終定罪行為并非同一行為時(shí)，羈押日期可否折抵刑期
關(guān)鍵詞：刑事 販賣毒品罪 刑期折抵的標(biāo)準(zhǔn)問題
基本案情
被告人陳某蓮，2016年11月3日因涉嫌販賣毒品罪被刑事拘留，同月28日被 取保候?qū)彛?017年1月12日被繼續(xù)取保候?qū)?，同?2月7日因本案被逮捕。
浙江省溫州市人民檢察院以被告人陳某蓮犯販賣毒品罪，向溫州市中級(jí)人 民法院提起公訴。
浙江省溫州市中級(jí)人民法院經(jīng)公開審理查明：2016年5月25日，被告人陳某 蓮和陳某輝（已判刑）約定以人民幣18000元的價(jià)格交易200克甲基苯丙胺（冰 毒），陳某輝通過微信向陳某蓮轉(zhuǎn)賬人民幣1萬元，余款8000元以現(xiàn)金方式支付 ,后陳某輝取得甲基苯丙胺190余克。
另查明：2016年11月3日，陳某蓮因涉嫌參與李某微等人（均另案處理）販 賣毒品一案被立案偵查，并于同日被刑事拘留。在該案中，李某微供稱其系通 過陳某蓮向上家購買毒品，但陳某蓮拒不認(rèn)罪，檢察機(jī)關(guān)于同年11月28日對(duì)陳 某蓮不予批準(zhǔn)逮捕，同日轉(zhuǎn)為取保候?qū)彛?017年1月12日對(duì)其繼續(xù)取保候?qū)彙Ｆ?nbsp;間，公安機(jī)關(guān)在辦理陳某輝販賣毒品案件中，從陳某輝的手機(jī)中提取到其向陳 某蓮購毒的信息，陳某輝供認(rèn)毒品來源于陳某蓮，手機(jī)短信就是向陳某蓮購毒 的內(nèi)容。公安機(jī)關(guān)遂對(duì)本案展開偵查，并于2016年12月14日移送審查起訴，檢 察機(jī)關(guān)經(jīng)兩次退回補(bǔ)充偵查，于2017年11月22日向法院提起公訴，法院于同年 12月7日對(duì)陳某蓮批準(zhǔn)逮捕。
浙江省溫州市中級(jí)人民法院于2017年12月27日以（2017）浙03刑初173號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人陳某蓮犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán) 利五年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)六萬元。宣判后，被告人陳某蓮不服，提出上訴。 浙江省高級(jí)人民法院于2018年5月2日作出（2018）浙刑終53號(hào)刑事裁定，駁回 上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效判決認(rèn)為，被告人陳某蓮先前被羈押行為與最終定罪行為并非同 一行為時(shí)，羈押日期可否折抵刑期應(yīng)當(dāng)從如下幾個(gè)方面進(jìn)行考慮：
一、被告人最終被判處刑罰的犯罪行為，如果與之前被采取刑事或行政強(qiáng) 制措施的行為系同一行為，其被采取刑事或行政強(qiáng)制措施的日期應(yīng)予折抵刑期。
二、針對(duì)并案處理或先后處理的數(shù)個(gè)犯罪行為，“同一行為”標(biāo)準(zhǔn)無法適 用，此時(shí)可以采用“關(guān)聯(lián)性”標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行刑期折抵，即只要被采取先行羈押的 數(shù)行為之間存在某種事實(shí)或程序上的關(guān)聯(lián)，就可以將先行羈押時(shí)間進(jìn)行刑期折 抵。
本案中，被告人陳某蓮因?yàn)榈谝黄鹭溬u毒品行為被采取刑事羈押措施，后 對(duì)其取保候?qū)彛辉趯?duì)該起販毒行為偵查期間，又發(fā)現(xiàn)了另一起販賣毒品犯罪,并對(duì)該起犯罪采取逮捕措施，最終因?yàn)楹笠黄鸱缸锉慌刑幱衅谕叫淌迥辍?nbsp;由于針對(duì)第一起販毒案件所采取的刑事羈押措施與第二起販賣毒品案件的偵查 、起訴、審判活動(dòng)是連續(xù)進(jìn)行的，且先行羈押實(shí)現(xiàn)了對(duì)第二起犯罪行為刑事訴 訟活動(dòng)的保障功能，二者在程序上具有“關(guān)聯(lián)性”。為此，一、二審法院將前 案羈押日期在后案判處刑罰時(shí)折抵刑期的做法是適當(dāng)?shù)摹?/span>
裁判要旨
行為人被先行羈押時(shí)間能否最終折抵刑期，不能一概而論。只有先前被羈押行為與最終定罪行為系同一行為，或者雖然不是同一行為，但二者之間存在密切關(guān)聯(lián)時(shí)才可以予以折抵。
根據(jù)“同一行為”和“程序關(guān)聯(lián)性”標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于司法實(shí)踐中出現(xiàn)的如下四種情形，均可以納入刑期折算的范圍：
1.行為人因?yàn)榧仔袨楸徊扇×b押措施（包括刑事強(qiáng)制和行政強(qiáng)制措施），在上述羈押措施執(zhí)行完畢后，又因甲行為構(gòu)成犯罪而進(jìn)入刑事訴訟，最終被判處管制、拘役、有期徒刑的，之前的羈押期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期。
2.行為人因?yàn)榧仔袨楸徊扇⌒淌铝b押措施，在對(duì)甲行為偵查期間，又發(fā)現(xiàn)乙行為涉嫌犯罪，但針對(duì)乙行為并未采取刑事羈押措施，最終因乙行為被判處管制、拘役、有期徒刑的，先行因甲行為而采取的刑事拘留、 逮捕時(shí)間應(yīng)當(dāng)折抵刑期。
3.行為人因?yàn)榧仔袨楸粋刹槠陂g，發(fā)現(xiàn)了乙行為涉嫌犯罪，如果針對(duì)乙行為采取刑事羈押措施，但最終因甲行為被判處管制、拘役 、有期徒刑的，先行因乙行為被刑事拘留、逮捕的時(shí)間應(yīng)當(dāng)折抵刑期。
4.行為 人因?yàn)榧仔袨楸徊扇⌒淌铝b押措施，后變更為取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住，其間發(fā)現(xiàn)了乙行為涉嫌犯罪并針對(duì)乙行為采取刑事拘留、逮捕，最終因乙行為被判處管制、拘役、有期徒刑的，針對(duì)甲、乙兩個(gè)行為所采取的刑事拘留、逮捕時(shí)間均應(yīng)當(dāng)折抵刑期。需要指出的是，針對(duì)行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)行為，公安機(jī)關(guān)不一定均采取刑事強(qiáng)制措施，完全可能針對(duì)甲行為采取治安處罰等行政強(qiáng)制措施,而對(duì)乙行為采取拘留、逮捕等刑事強(qiáng)制措施，此時(shí)需要區(qū)分情況來折抵刑期 。如果甲行為最終構(gòu)成犯罪，依據(jù)“同一行為”或“程序關(guān)聯(lián)性”標(biāo)準(zhǔn)，針對(duì)甲行為所采取的行政強(qiáng)制措施也可以折抵刑期。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第347條第2款、56條第1款 《中華人民共和國刑事訴訟法》第225條第1條
一審：浙江省溫州市中級(jí)人民法院（2017）浙03刑初173號(hào)刑事判決 （2017年12月27日）
二審：浙江省高級(jí)人民法院（2018）浙刑終53號(hào)刑事裁定（2018年5月2日 )
蘇義飛：刑事審判參考收錄本案，請(qǐng)看《［第1280號(hào)］陳某蓮販賣毒品案-先前被羈押行為與最終定罪行為并非同一行為時(shí)，羈押日期可否折抵刑期》
