2023-04-1-378-001
陳某、董某江等人組織淫穢表演案
——利用互聯(lián)網(wǎng)直播平臺組織淫穢表演的行為定性以及犯罪主體范圍的認(rèn)定
關(guān)鍵詞：刑事 組織淫穢表演罪 直播平臺 淫穢主播
基本案情
2018年8月，被告人陳某組建重慶一聊高科技有限公司（以下簡稱“一聊公司”），且陳某為公司實際控制人，公司陸續(xù)招錄被告人唐某等技術(shù)人員開發(fā)直播平臺業(yè)務(wù)。2020年10月，被告人董某江、戴某連、李某與陳某合謀經(jīng)營色情直播平臺，約定由“一聊公司”負(fù)責(zé)技術(shù)開發(fā)及后期維護、升級，董某江、戴某連、李某負(fù)責(zé)直播平臺的運營和管理并同時約定獲利按直播平臺占股比例分成。后陳某為董某江等人陸續(xù)開發(fā)用于直播的“恰恰”“花漾”“勿忘我 ”三款軟件，董某江、戴某連、李某陸續(xù)組建“恰恰”“花漾”“勿忘我”直播平臺運營團隊。上述直播平臺以大量女主播進行色情表演等方式進行直播，平臺以主播直播、用戶觀看、刷禮物賺取相應(yīng)費用的提成款為獲利來源，上述四被告人因此獲得巨額利潤。
2020年10月至2021年10月，被告人張某、胡某航、朱某錢、劉某、郭某、何某等人擔(dān)任“恰恰”“花漾”“勿忘我”直播平臺客服經(jīng)理、團隊組長或客服、巡查員，負(fù)責(zé)維持平臺日常運轉(zhuǎn)，解決用戶、主播、會員的相關(guān)問題以及負(fù)責(zé)主播后臺出金提現(xiàn)等工作，明知平臺有主播進行淫穢表演，仍以選擇性封號等方式變相放任主播的淫穢表演行為，并因此獲利。此外，被告人唐某作為 “一聊公司”員工，在明知直播平臺用于用戶色情直播、色情表演，仍提供軟件開發(fā)、運營維護等工作，也因此獲利。
吉林省四平市鐵西區(qū)人民法院于2022年9月30日作出（2022）吉0302刑初57號刑事判決：以被告人陳某、董某江、戴某連、李某等人犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑五年四個月至四年二個月不等刑期，并處罰金；以被告人胡某航、郭某、朱某錢、張某、劉某、何某、唐某等人犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑二年六個月至一年不等刑期，并處罰金；同時對各被告人的違法所得以及用違法所得購買的房產(chǎn)、車輛依法予以追繳，上繳國庫；對公安機關(guān)查封、扣押、凍結(jié)的財物，依法予以處理。宣判后，被告人陳某等人不服，提起上訴。吉林省四平市中級人民法院于2022年12月14日作出（2022）吉03刑終142號刑事裁定，駁回上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：我國刑法將行為人以策劃、招募、強迫、引誘、提供場地、提供資金等為手段，以組織表演者進行裸體表演、利用性器官進行誨淫性表演、在半裸體或者變相裸體表演時通過語言或動作描繪不雅性行為的，認(rèn)定為組織淫穢表演罪。被告人陳某、董某江、戴某連、李某等人共同搭建“恰恰”“花漾”“勿忘我”等色情直播平臺，招募運營人員和主播，組織淫穢表演，情節(jié)嚴(yán)重，均已構(gòu)成組織淫穢表演罪。被告人朱某錢、胡某航、張某、郭某、劉某、何某、唐某明知陳某等人搭建平臺用于淫穢直播，仍提供運營、客服及技術(shù)服務(wù)，其行為均已構(gòu)成組織淫穢表演罪。在共同犯罪中，陳某、董某江、戴某連、李某系主犯，朱某錢、胡某航、郭某、劉某、張某、何某、唐某系從犯。
裁判要旨
1.主播通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實時在線色情直播應(yīng)認(rèn)定為“表演”。
淫穢表演中的“表演”，應(yīng)為人的行為、動作的外在即時展示。隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，新興的互聯(lián)網(wǎng)直播已經(jīng)取代了傳統(tǒng)的舞臺表演形式，線上直播表演已成主流。本案中，色情主播利用線上直播平臺，穿著暴露、言語挑逗，暴露性器官等，在直播時進行自慰或性行為表演，同時向不特定多數(shù)會員收取非法利益，其行為應(yīng)認(rèn)定為淫穢表演。此外，觀看淫穢表演的受眾在本案中，也從傳統(tǒng)舞臺觀眾席轉(zhuǎn)移至手機屏幕前。“舞臺”之上的表演以音視頻方式，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺媒介，實時傳播至各受眾同步觀看，此種一“屏”之隔的狀況，不影響對淫穢表演的認(rèn)定。
2.組織淫穢表演的犯罪主體應(yīng)向互聯(lián)網(wǎng)平臺創(chuàng)設(shè)、軟件開發(fā)、技術(shù)支持以及主播招募、管理等方向延伸。
組織淫穢表演的“組織”，應(yīng)指行為人策劃、指揮、招募、強迫、引誘、安排進行淫穢表演，也包括提供場地、提供資金等行為，其目的在于進行淫穢色情表演。但現(xiàn)階段，傳統(tǒng)刑事犯罪已向互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域延伸，出現(xiàn)了有別于一般 “線下”場地組織淫穢表演的不典型互聯(lián)網(wǎng)犯罪行為。本案中，“一聊公司 ”的實際控制人陳某負(fù)責(zé)直播平臺技術(shù)開發(fā)、軟件維護等，經(jīng)與董某江等人合謀，創(chuàng)設(shè)多款聊天直播軟件供組織淫穢表演使用，借此參與色情直播的獲利分成。公司技術(shù)人員唐某提供具體技術(shù)支持，進而非法獲利。陳某、唐某的行為是對組織淫穢表演“舞臺”的創(chuàng)立、策劃，以提供技術(shù)支持；董某江、戴某連、李某等人投資陳某創(chuàng)設(shè)的多款聊天直播軟件，組織客服管理團隊、招募色情主播，亦參與色情直播的獲利分成；客服管理團隊成員胡某航、郭峰、何某、朱某錢、劉某、張某等人在董某江、戴某連、李某指使下，在直播平臺內(nèi)為色情主播直播、在線觀眾觀看提供管理、服務(wù)職能。上述對直播平臺的投資創(chuàng)設(shè)和技術(shù)開發(fā)、維護，對色情主播的招募和管理，對直播具體內(nèi)容的運行管理人員，具備對組織淫穢表演行為的策劃、指揮和安排等特征，均應(yīng)認(rèn)定為組織淫穢表演罪的犯罪主體。在共同犯罪中，起組織、領(lǐng)導(dǎo)作用的，應(yīng)認(rèn)定為主犯；具體技術(shù)人員以及客服管理團隊人員，因在整體犯罪中起輔助、次要作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第365條
一審：吉林省四平市鐵西區(qū)人民法院（2022）吉0302刑初57號刑事判決
（2022年9月30日）
二審：吉林省四平市中級人民法院（2022）吉03刑終142號刑事裁定
（2022年12月14日）
