《刑事審判參考》刑事審判參考·總第135、136輯(2022.5、2022.6)
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[第1532號]趙某軍生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品案-對待宰生豬注入腎上腺素、阿托品和生水后屠宰銷售的行為定性及罰金適用
二、主要問題
(1)對待宰生豬注入含有腎上腺素、阿托品的藥水和生水，屠宰、銷售豬肉產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)如何定罪?
(2)在生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品共同犯罪中，對被告人如何適用罰金刑?
三、裁判理由
(一)在屠宰環(huán)節(jié)對生豬注入腎上腺素、阿托品和生水，銷售金額在5萬元以上的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
本案中被告人趙某軍受他人指使，在屠宰點(diǎn)給待宰生豬注入含有阿 托品、腎上腺素的藥水，再注水后屠宰銷售，因生豬飼養(yǎng)者、打針者、 藥品提供者、豬肉銷售者眾多，違法犯罪鏈條復(fù)雜、行為交叉、地域廣，相關(guān)涉案人員分案處理。對本案的定性主要有兩種不同意見。
第一種意見認(rèn)為，根據(jù)《生豬屠宰條例》的規(guī)定，嚴(yán)禁生豬定點(diǎn)屠 宰廠(場)以及其他任何單位和個(gè)人對生豬、生豬產(chǎn)品注水或者注入其 他物質(zhì)，因此對待宰生豬注入含有阿托品、腎上腺素的藥水，屬于摻入 “有毒、有害的非食品原料”,應(yīng)以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。
第二種意見認(rèn)為，腎上腺素、阿托品可以作為獸醫(yī)處方藥使用，并非“有毒、有害的非食品原料”,但注藥注水后立即屠宰、銷售的豬肉產(chǎn)品屬于不合格產(chǎn)品，銷售金額較大的，應(yīng)認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
我們贊同第二種意見，認(rèn)為被告人趙某軍的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，具體理由如下。
1.腎上腺素、阿托品不屬于“有毒、有害的非食品原料”
根據(jù)刑法第一百四十四條的規(guī)定，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品 罪，要在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入“有毒、有害的非食品原料”?！蹲罡?nbsp;人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若 干問題的解釋》(法釋〔2021〕24號，以下簡稱2022年《辦理食品案件 解釋》)第十七條第二款規(guī)定，在畜禽屠宰相關(guān)環(huán)節(jié)，對畜禽使用食品 動(dòng)物中禁止使用的藥品及其他化合物等有毒、有害的非食品原料，依照刑法第一百四十四條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。
根據(jù)上述規(guī)定，腎上腺素、阿托品是否屬于“有毒、有害的非食品 原料”,直接關(guān)系案件能否認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。本案 中，被告人在屠宰環(huán)節(jié)給生豬注入的腎上腺素、阿托品不屬于《食品動(dòng) 物中禁止使用的藥品及其他化合物清單》 (農(nóng)業(yè)農(nóng)村部公告第250號公 告)上的物質(zhì)。腎上腺素是人及動(dòng)物腎上腺髓質(zhì)分泌的內(nèi)源性激素。藥 用腎上腺素可從家畜腎上腺中提取或人工合成，常用的藥物化學(xué)形態(tài)為 鹽酸腎上腺素。鹽酸腎上腺素注射液被收載于《中國獸藥典》(2015年 版),用于心臟驟停的急救，緩解嚴(yán)重過敏性疾病的癥狀。阿托品屬于莨 菪烷類生物堿，常用的藥物化學(xué)形態(tài)為硫酸阿托品。硫酸阿托品原料及 其制劑亦收載于《中國獸藥典》(2015年版),主要用于解除消化道平滑 肌痙攣、分泌增多和麻醉前給藥等，也可用于有機(jī)磷和擬膽堿藥等中毒。 農(nóng)業(yè)部2002年發(fā)布的《動(dòng)物性食品中獸藥最高殘留限量》(農(nóng)業(yè)部第235 號公告)規(guī)定腎上腺素、阿托品為動(dòng)物性食品允許使用的獸藥。2019年9月6日，農(nóng)業(yè)農(nóng)村部、國家衛(wèi)生健康委員會(huì)、國家市場監(jiān)督管理總局聯(lián)合發(fā)布《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)食品中獸藥最大殘留限量》 (GB 31650—2019) 該標(biāo)準(zhǔn)自2020年4月1日起實(shí)施，替代《動(dòng)物性食品中獸藥最高殘留限 量》,亦將腎上腺素、阿托品規(guī)定為動(dòng)物性食品允許使用的獸藥。因此，腎上腺素、阿托品不能被認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料”。
司法實(shí)踐中，應(yīng)避免將僅在部分環(huán)節(jié)被禁止使用的獸藥認(rèn)定為“有 毒、有害的非食品原料”。在屠宰環(huán)節(jié)給畜禽注入養(yǎng)殖環(huán)節(jié)允許使用的獸藥，實(shí)質(zhì)上屬于“超范圍濫用獸藥”,該獸藥并不因在屠宰環(huán)節(jié)被禁止使 用而被認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料”,從而造成“超范圍濫用獸 藥”與“使用食品動(dòng)物中禁止使用的藥品及其他化合物等有毒、有害的非食品原料”的混淆。
2.本案不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪
根據(jù)刑法第一百四十三條的規(guī)定，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn) 的食品罪，要滿足“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的”條件。2022年《辦理食品案件解釋》第十七條第二款規(guī)定，對畜禽注水或者注入其他物質(zhì)，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，依照刑法第一百四十三條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。實(shí)踐中，對于給畜禽注入養(yǎng)殖環(huán)節(jié)允許使用的 獸藥的，如果肉品中獸藥殘留量超標(biāo)，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者 其他嚴(yán)重食源性疾病的，以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處 罰；如果肉品中獸藥殘留量不超標(biāo)，或者所注入的獸藥未制定最大殘留 限量，難以認(rèn)定足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，則不能以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。
具體到本案，根據(jù)農(nóng)業(yè)部2002年發(fā)布的《動(dòng)物性食品中獸藥最高殘 留限量》(農(nóng)業(yè)部第235號公告)和《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)食品中獸藥最 大殘留限量》 (GB31650—2019), 腎上腺素、阿托品均為動(dòng)物性食品允 許使用的獸藥，且均不需要制定動(dòng)物性食品中的最大殘留限量，因此對于在屠宰環(huán)節(jié)給畜禽注入腎上腺素、阿托品的，難以認(rèn)定“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”,故難以以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定性處理。
3.本案應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰
根據(jù)刑法第一百四十條的規(guī)定，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額超過5萬元的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰?！渡i屠宰管理?xiàng)l例》 第二十條規(guī)定，嚴(yán)禁生豬定點(diǎn)屠宰廠(場)以及其他任何單位和個(gè)人對 生豬、生豬產(chǎn)品注水或者注入其他物質(zhì)。嚴(yán)禁生豬定點(diǎn)屠宰廠(場)屠 宰注水或者注入其他物質(zhì)的生豬?！东F藥管理?xiàng)l例》第四十條規(guī)定，屠宰 者應(yīng)當(dāng)確保動(dòng)物及其產(chǎn)品在用藥期、休藥期內(nèi)不被用于食品消費(fèi)?！蹲罡?nbsp; 人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體 應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，刑法第一百四十條規(guī)定的“不合格產(chǎn) 品”,是指不符合產(chǎn)品質(zhì)量法第二十六條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。 產(chǎn)品質(zhì)量法第二十六條第二款第一項(xiàng)規(guī)定，產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當(dāng)不存在危及人 身、財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)，有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國 家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)符合該標(biāo)準(zhǔn)。2022年《辦理食品案件解釋》 第十七條第二款明確規(guī)定，對畜禽注水或者注入其他物質(zhì)，雖不足以造 成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，但符合刑法第一百四十條規(guī)定的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
本案中，被告人趙某軍違反相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于保障食品安全的禁止 性規(guī)定，在屠宰環(huán)節(jié)給生豬注入腎上腺素、阿托品后注水，注水注藥的 豬肉產(chǎn)品質(zhì)量存在危及人身安全的不合理危險(xiǎn)，應(yīng)認(rèn)定為不合格產(chǎn)品。 趙某軍生產(chǎn)、銷售不合格產(chǎn)品，且涉案金額遠(yuǎn)超5萬元，故其行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
需要說明的是，由于藥物代謝等原因，畜禽注藥后往往難以從肉品中檢出藥物殘留，只要證明在屠宰相關(guān)環(huán)節(jié)有注藥行為，注藥后的肉品即可認(rèn)定為不合格產(chǎn)品，銷售金額在5萬元以上的，即可以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
(二)對生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品共同犯罪人應(yīng)當(dāng)合計(jì)判處相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)以上罰金
生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪是貪利型犯罪，應(yīng)當(dāng)從經(jīng)濟(jì)上從嚴(yán)制裁， 鏟除犯罪的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，但也要注重度的把握。本案在判處被告人罰金時(shí)注意了以下問題。
1.合理確定全案判處罰金的總額
根據(jù)刑法第一百四十條的規(guī)定，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，應(yīng)當(dāng)并處銷售金額50%以上2倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)， 如違法所得數(shù)額、造成損失的大小等，并綜合考慮犯罪分子繳納罰金的能力，依法判處罰金。本案中，涉案銷售金額達(dá)1.3億余元，在確定罰金刑比例時(shí)應(yīng)當(dāng)注意考慮案件的具體情況和被告人實(shí)際繳納能力，不宜一味強(qiáng)調(diào)在過高幅度判處，造成罰金刑的空判。
2.合理確定各被告人的罰金份額
在刑法對生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的罰金刑規(guī)定有下限的情況下，對各共同犯罪人均判處相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)以上的罰金，還是合計(jì)判處相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)以上的罰金，存在不同認(rèn)識。對此，2022年《辦理食品案件解釋》第二十一 條規(guī)定：“犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪， 一般應(yīng)當(dāng)依法判處生產(chǎn)、銷售金額二倍以上的罰金。共同犯 罪的，對各共同犯罪人合計(jì)判處的罰金一般應(yīng)當(dāng)在生產(chǎn)、銷售金額的二 倍以上?！?022年《辦理食品案件解釋》雖僅對生產(chǎn)、銷售不符合安全 標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的罰金刑適用作出了規(guī)定， 但對共同犯罪人合計(jì)判處相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)以上的罰金的原則，同樣適用于2022 年《辦理食品案件解釋》規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。本案各共同犯罪人雖被分案審理，但各受案法院根據(jù)各被告人在共同犯罪中的地位作用，統(tǒng)籌確定涉案被告人的罰金刑數(shù)額，實(shí)現(xiàn)量刑平衡。本案中，被告 人趙某軍在共同犯罪中系受人指使，報(bào)酬較低，違法所得少，案發(fā)時(shí)尚 未全部領(lǐng)取到報(bào)酬，系從犯，故綜合考慮共同犯罪罰金總額和趙某軍的地位作用、罰金繳納能力，適當(dāng)從輕判處。
(撰稿：河北省高級人民法院 陳慶瑞 李 融 審編：最高人民法院刑一庭 孫長山)
