刑事審判參考（2022年第2輯，總第132輯）
[第1485號(hào)]廖某香過(guò)失致人死亡案--高空拋物致人死亡的如何定罪處罰
節(jié)選裁判說(shuō)理部分，僅為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究和說(shuō)明問(wèn)題，如有侵權(quán)，立即刪除
二、主要問(wèn)題
高空拋物致人死亡的如何定罪處罰?
三、裁判理由
本案被告人高空拋物致人死亡的行為應(yīng)如何定罪，存在三種意見(jiàn)。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以高空拋物罪定罪處罰?！缎谭ㄐ拚?(十一)》新增了高空拋物罪，刑法第二百九十一條之二規(guī)定，從建筑物或者其他高空拋擲物品，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成高空拋物罪。本案被告人從四樓陽(yáng)臺(tái)扔竹筒，導(dǎo)致一人死亡，符合該罪的構(gòu)成要件。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪處罰?！缎谭ㄐ拚?十二)》新增加的高空拋物罪，侵犯的客體是社會(huì)秩序，但本案中被告人的行為已經(jīng)危及不特定多數(shù)人的生命安全，并導(dǎo)致他人死亡的嚴(yán)重后果，行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。
第三種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以過(guò)失致人死亡罪定罪處罰。本案中被告人的行為既觸犯了刑法第二百九十一條之二，構(gòu)成高空拋物罪，又觸犯了刑法第二百三十三條，構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪，應(yīng)當(dāng)依照處罰較重的，即過(guò)失致人死亡罪定罪處罰。
我們同意第三種意見(jiàn)。理由如下。
(一) 一般的高空拋物行為不以危害公共安全犯罪定罪處罰
近年來(lái)，高空拋物事件不斷發(fā)生，嚴(yán)重危害公共安全，侵害人民群眾合法權(quán)益，為了切實(shí)維護(hù)人民群眾“頭頂上的安全”，保障人民安居樂(lè)業(yè)，維護(hù)社會(huì)公平正義，最高人民法院于2019年10月20日發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理高空拋物、墜物案件的意見(jiàn)》 (法發(fā)[2019]25號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》)?！兑庖?jiàn)》第四條規(guī)定，對(duì)于高空拋物行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人的動(dòng)機(jī)、拋物場(chǎng)所、拋擲物的情況以及造成的后果等因素，全面考量行為的社會(huì)危害程度，準(zhǔn)確判斷行為性質(zhì)，正確適用罪名，準(zhǔn)確裁量刑罰。故意從高空拋棄物品，尚未造成嚴(yán)重后果但足以危害公共安全的，依照刑法第一百一十四條的規(guī)定以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪處罰;致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，依照刑法第一百一十五條第一款的規(guī)定處罰。為傷害、殺害特定人員實(shí)施上述行為的，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。
在進(jìn)一步總結(jié)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，2021年《刑法修正案(十)》增設(shè)了高空拋物罪，列人刑法第六章“妨害社會(huì)管理秩序罪”第一節(jié)“擾亂公共秩序罪”中，完善了高空拋物行為的刑事責(zé)任，對(duì)于一般性的危害人身財(cái)產(chǎn)安全的高空拋物行為規(guī)定了更為合適的刑罰幅度至此，《意見(jiàn)》對(duì)于客觀考量高空拋物行為的因素方面仍具有指導(dǎo)意義但關(guān)于定罪的內(nèi)容不再適用。
司法實(shí)踐中，在《刑法修正案 (十一)》之前，對(duì)高空拋物行為很多是用民事侵權(quán)或者行政處罰予以處理，對(duì)于情節(jié)、后果嚴(yán)重的最常適用的罪名是過(guò)失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪和以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。在增設(shè)高空拋物罪之后，雖然不意味著高空拋物行為完全失去了適用危害公共安全犯罪的空間，但應(yīng)當(dāng)注意，除去極端的以高空拋物手段直接危害不特定多數(shù)人人身安全的行為外，一般的高空拋物行為不再作為危害公共安全犯罪而作為擾亂公共秩序犯罪處理，讓高空拋物罪有更多適用空間，避免架空本次立法所設(shè)置的這個(gè)輕罪。
本案被告人在農(nóng)村，為了節(jié)省體力，將物品從四樓扔到樓下的水泥坪，且被告人在扔之前看了樓下無(wú)行人經(jīng)過(guò)，常態(tài)情況下并不會(huì)對(duì)不特定多數(shù)人的人身安全造成現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)，因而從行為人的動(dòng)機(jī)、拋物場(chǎng)所、拋擲物的情況分析，不應(yīng)構(gòu)成(過(guò)失)以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。
(二)被告人廖某香的行為同時(shí)構(gòu)成高空拋物罪和過(guò)失致人死亡罪，應(yīng)當(dāng)以處罰較重的過(guò)失致人死亡罪定罪處罰
刑法規(guī)定，高空拋物行為，只有情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪。關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定，目前尚無(wú)司法解釋明確規(guī)定。實(shí)踐中可以根據(jù)行為的動(dòng)機(jī)、拋物場(chǎng)所、拋擲物的情況以及造成的后果等因素，全面考量行為的社會(huì)危害程度，準(zhǔn)確判斷高空拋物行為是否屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。例如，高空拋擲紙張，明顯不會(huì)對(duì)人身、財(cái)產(chǎn)安全造成危害，不具有刑上的社會(huì)危害性，無(wú)須由刑法規(guī)制。具有下列情形之一的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”:多次實(shí)施高空拋物行為或者高空拋物數(shù)量較大;經(jīng)勸阻仍然實(shí)施高空拋物行為;曾因高空拋物受過(guò)刑事處罰或者行政處罰后又實(shí)施高空拋物行為;在人員密集場(chǎng)所實(shí)施高空拋物行為;高空拋物造成一定人身、財(cái)產(chǎn)損失;其他情節(jié)嚴(yán)重的高空拋物行為。
本案中，被告人廖某香在一個(gè)時(shí)間段內(nèi)，連續(xù)四次從房屋四樓向一樓門外的水泥坪拋扔竹筒，導(dǎo)致一人死亡，可以認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成高空拋物罪。
同時(shí)，本案被告人廖某香的行為還構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪。首先，可以排除行為人故意殺人的主觀心理。在拋扔竹筒前，廖某香特意查看樓下是否有人，可見(jiàn)其對(duì)他人的死亡既無(wú)追求的意愿，亦無(wú)放任的故意:其次，廖某香僅在第一次拋扔竹筒時(shí)查看樓下水泥坪是否有人經(jīng)過(guò)，之后三次拋扔竹筒時(shí)沒(méi)有再查看，其對(duì)第四次拋扔竹筒時(shí)致被害人死亡一節(jié)，在主觀上屬于疏忽大意的過(guò)失。綜上，廖某香的行為構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪。
根據(jù)刑法第二百九十一條之二第二款“有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依照處罰較重的過(guò)失致人死亡罪對(duì)被告人廖某香定罪處罰。
(三) 被告人廖某香過(guò)失致人死亡情節(jié)較輕，且具有多個(gè)從輕處罰情節(jié)
刑法第二百三十三條規(guī)定“過(guò)失致人死亡的，處三年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑”對(duì)如何認(rèn)定過(guò)失致人死一罪的“情節(jié)較輕”，司法解釋沒(méi)有明確規(guī)定。實(shí)踐中，可以從以下四個(gè)方面予以考慮:一是行為人過(guò)失程度的嚴(yán)重性。雖然行為人對(duì)被害人死廣結(jié)果的發(fā)生在主觀罪過(guò)上都表現(xiàn)為過(guò)失，但行為人過(guò)失的程度可能存在差別。既存在嚴(yán)重疏忽大意與一般疏忽大意之分，亦存在輕信和冒險(xiǎn)程度大小之分。主觀上過(guò)失程度反映了犯罪情節(jié)的輕重。如果行為人不顧他人勸阻，一意孤行，或者嚴(yán)重疏忽大意，事故發(fā)生的可能性很容易預(yù)見(jiàn)而行為人卻沒(méi)有預(yù)見(jiàn)，致人死亡的，則不能認(rèn)定為“情節(jié)較輕”。是行為人先前行為的違法性。如果行為人是在實(shí)施違法活動(dòng)中過(guò)失致人死亡的，在認(rèn)定是否屬于“情節(jié)較輕”時(shí)則須從嚴(yán)把握。三是行為人過(guò)失行為之目的。如果行為目的是基于受害人的利益，或者基于公共利益之考慮，在行為中由于疏忽大意或者過(guò)于自信而導(dǎo)致他人死亡的，可以認(rèn)定為“情節(jié)較輕”。四是行為的后果和影響。過(guò)失致人死亡罪中，犯罪行為的后果和犯罪造成的影響不同，則其犯罪情節(jié)輕重亦不同。一般而言，如果過(guò)失致兩人以上死亡或者致死的對(duì)象屬老幼病殘?jiān)械刃枰鐣?huì)特殊關(guān)照的群體的，則不宜認(rèn)定為情節(jié)較輕。人就本案而言，被告人廖某香在拋扔竹筒前進(jìn)行了觀察，過(guò)失程度尚未達(dá)到嚴(yán)重疏忽大意的程度;其高空拋物行為地點(diǎn)在人員流動(dòng)性較小的農(nóng)村，對(duì)公共安全和社會(huì)秩序的危害相對(duì)較小;其高空拋物是出于生活需要，特別是廖某香已經(jīng)70多歲且腳部受傷，搬運(yùn)家什存在手腳不便的實(shí)際困難，于情理而言具有一定可恕性;從后果看，其行為致一人死亡取得了被害人親屬諒解。因此，對(duì)其過(guò)失致人死亡犯罪，可以認(rèn)定為情節(jié)較輕。在量刑上，廖某香還具有自首、認(rèn)罪認(rèn)罰的法定從寬處罰情節(jié)及積極賠償被害人親屬經(jīng)濟(jì)損失的酌情從輕處罰情節(jié)。
綜上，江山市人民法院根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合本案具體事實(shí)、情節(jié)對(duì)被告人廖某香以過(guò)失致人死亡罪定罪，并從寬處罰判處其有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，是適當(dāng)?shù)摹?/p>
(撰稿:浙江省江山市人民法院 許浩豐
審編:最高人民法院刑四庭 陸建紅)
