《刑事審判參考》（2012年第4輯，總第87輯）
【805】姚某1貪污、受賄案-個(gè)人決定以單位名義將公款借給其他單位使用， 雖然在事后收受對(duì)方財(cái)物，但難以證實(shí)借款當(dāng)時(shí)具有謀取個(gè)人利益目的的，如何定罪處罰
節(jié)選裁判說(shuō)理部分，僅為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究，如有侵權(quán)，立即刪除：
二、主要問(wèn)題
個(gè)人決定以單位名義將公款借給其他單位使用，雖然在事后收受對(duì)方財(cái)物， 但難以證實(shí)借款當(dāng)時(shí)具有謀取個(gè)人利益目的的，如何定罪處罰？
三、裁判理由
在本案審理過(guò)程中，對(duì)被告人姚某1構(gòu)成受賄罪這一問(wèn)題不存在爭(zhēng)議，但對(duì)其是否應(yīng)當(dāng)以受賄罪與挪用公款罪數(shù)罪并罰，存在以下兩種意見(jiàn)：
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，1999 年被告人姚某1個(gè)人決定將其所在單位公款以單位名義借給吉林省大力實(shí)業(yè)公司，并在 2003 年收受王步前賄賂的 10 萬(wàn)元錢，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《挪用公款立法解釋》）第三項(xiàng)所規(guī)定的“個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的”情形，其行為構(gòu)成挪用公款罪。同時(shí)根據(jù)《挪用公款立法解釋》第七條之規(guī)定，因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。故姚某1的行為分別構(gòu)成挪用公款罪、受賄罪，應(yīng)予數(shù)罪并罰。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，1999 年被告人姚某1擅自決定以吉林省慈善總會(huì)名義將公款借給吉林省大力實(shí)業(yè)公司使用，但其挪用款項(xiàng)時(shí)并未與王步前約定事后收受財(cái)物。直到2003 年，王步前才以姚某1借給其 440 萬(wàn)元工程保證金以及為其修路提供保函等幫助為由，送給姚某1 10 萬(wàn)元錢，姚某1收受財(cái)物的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪，但如將四年后姚某1收受賄賂的行為認(rèn)定為“個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益”的情形中“謀取個(gè)人利益”的行為，則屬于重復(fù)評(píng)價(jià)。因此，姚某1的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪一罪，而不構(gòu)成挪用公款罪。
我們同意第二種意見(jiàn)，具體理由如下：
（一）本案被告人姚某1的行為不構(gòu)成挪用公款罪
本案中，姚某1的供述、證人王步前的證言及借款協(xié)議均證實(shí)，姚某1決定以吉林省慈善總會(huì)名義借款給吉林省大力實(shí)業(yè)公司的時(shí)間是 1999 年，吉林省大力實(shí)業(yè)公司還款的時(shí)間是 2000 年 6 月至 2001 年 8 月。姚某1因上述借款事宜收受王步前賄賂的 10 萬(wàn)元的時(shí)間是 2003 年春節(jié)期間。由于姚某1的行為屬于個(gè)人決定以單位名義將公款借給其他單位使用情形，要認(rèn)定構(gòu)成挪用公款罪， 必須是姚某1主觀上具有謀取個(gè)人利益的目的。然而，姚某1借款當(dāng)時(shí)謀取個(gè)人利益的意圖并不明顯，在案證據(jù)也難以證實(shí)姚某1與王步前具有事后收受賄賂的合意或者默契，故姚某1以個(gè)人名義借款吉林省大力實(shí)業(yè)公司的行為，不屬于《挪用公款立法解釋》第三項(xiàng)所規(guī)定的“個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的”情形，其行為不構(gòu)成挪用公款罪。
（二）《挪用公款立法解釋》中第三種“挪用公款歸個(gè)人使用”情形不適用挪用公款罪和受賄罪并罰的規(guī)定
《挪用公款立法解釋》將“挪用公款歸個(gè)人使用”的含義分為三種類型： 一是將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；二是以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；三是個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。如果挪用公款的行為屬于前述第一、二種情形，則挪用公款罪的構(gòu)成不以行為人謀取個(gè)人利益為要件，即無(wú)論是否收受他人財(cái)物，均不影響挪用公款罪的成立。如果在此過(guò)程中，行為人又趁機(jī)索要或者收受他人財(cái)物的，則行為人已超出挪用公款罪的犯罪故意，即產(chǎn)生新的受賄罪的犯意，根據(jù)《挪用公款司法解釋》第七條的規(guī)定，因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。如果行為人挪用公款的行為屬于前述第三種情形，則挪用公款罪的構(gòu)成必須以行為人謀取個(gè)人利益為要件，該情形下收受賄賂的行為，可能同時(shí)被認(rèn)定為謀取個(gè)人利益，即一行為同時(shí)構(gòu)成挪用公款罪和受賄罪，應(yīng)當(dāng)按照想象競(jìng)合犯從一重罪處斷原則，以受賄罪定罪處罰。如果在此種情況下仍然機(jī)械照搬適用《挪用公款司法解釋》第七條的規(guī)定，對(duì)行為人以挪用公款罪和受賄罪實(shí)行并罰，則實(shí)質(zhì)上是對(duì)謀取個(gè)人利益的事實(shí)（包括挪用公款的事實(shí)） 進(jìn)行了雙重評(píng)價(jià)，違反了刑法禁止重復(fù)評(píng)價(jià)的原則。
綜上，長(zhǎng)春市中級(jí)人民法院的判決、吉林省高級(jí)人民法院的裁定是正確的。
（撰稿：長(zhǎng)春中院邵坤 寬城區(qū)法院董屹紅 審編：最高法院刑三庭羅國(guó)良）
