《刑事審判參考》（2000年第5輯，總第10輯）
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【第70號(hào)】管某虛報(bào)注冊(cè)資本案-虛報(bào)注冊(cè)資本構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)如何掌握
二、主要問題
1.虛報(bào)注冊(cè)資本罪中“公司”的范圍如何界定?
2.如何理解刑法第一百五十八條中規(guī)定的“使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段”?
3.如何理解“虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重和其他嚴(yán)重情節(jié)”?
三、裁判理由
公司是現(xiàn)代企業(yè)的主要形式，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的重要主體。為了保障交易安全，規(guī)范公司行為，維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，我國(guó)實(shí)行公司登記管理制度。
注冊(cè)資本就是公司管理進(jìn)行登記的重要內(nèi)容之一。作為公司經(jīng)營(yíng)資本的一部分，注冊(cè)資本不僅是劃分股東權(quán)利與義務(wù)的重要標(biāo)準(zhǔn)，也是公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任、償還債務(wù)的一項(xiàng)基本保證，維系著市場(chǎng)交易安全和債權(quán)人的利益。虛假的注冊(cè)資本的社會(huì)危害性，不僅在于可能使公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)難以正常開展，更為嚴(yán)重的是因股東不可能以其出資或者所持有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，致使公司不可能以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，從而有可能給債權(quán)人造成重大的經(jīng)濟(jì)損失，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。因此，全國(guó)人大常委會(huì)于1995年2月28日通過了《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》，增設(shè)了虛報(bào)注冊(cè)資本罪。1997年修訂刑法時(shí)，除降低罰金刑的最高限額、增加規(guī)定了罰金刑的最低限額外，基本上保留了決定的有關(guān)內(nèi)容。
根據(jù)刑法第一百五十八條的規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本罪，是指申請(qǐng)公司登記過程中，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。從犯罪構(gòu)成看，虛報(bào)注冊(cè)資本罪在客觀上有如下特征:
(一)為登記成立有限公司虛報(bào)注冊(cè)資本才能構(gòu)成犯罪。我國(guó)的公司分有限公司和無限公司。無限公司是指公司的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)法人。如合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等都是無限公司。有限公司是指公司股東以其出資額或者所持有的股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。如有限責(zé)任公司、股份有限公司都是有限公司。雖然法律要求登記成立公司必須有實(shí)際的出資，并且在《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》上注明其注冊(cè)資本，但并非所有的虛報(bào)注冊(cè)資本的行為，都構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。例如，《合伙企業(yè)法》第六十五條規(guī)定:“違反本法規(guī)定，提交虛假文件或者采取其他欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責(zé)令改正，處以五千元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記”?！秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第三十三條規(guī)定:“違反本法規(guī)定，提交虛假文件或采取其他欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責(zé)令改正，處以五千元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并處吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”。法律沒有規(guī)定應(yīng)追究合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)虛報(bào)注冊(cè)資本行為的刑事責(zé)任。這并不是法律的疏忽，也不表明法律存在漏洞。由于無限公司的出資人要以其所有的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)無限責(zé)任，其虛報(bào)注冊(cè)資本行為的社會(huì)危害性相對(duì)要小一些，故法律不認(rèn)為是犯罪，而由工商行政管理部門給于行政處罰。但對(duì)于有限責(zé)任公司，由于出資人是以其出資額或看持有的股份即注冊(cè)資本，對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，故《公司法》第二百零六條明確規(guī)定:“違反本法規(guī)定，辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分乙五以上百分之十以下的罰款；對(duì)提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。刑法第一百五十八條規(guī)定的虛報(bào)注冊(cè)資本罪，就是指在中國(guó)境內(nèi)登記設(shè)立有限公司時(shí)，虛報(bào)注冊(cè)資本的行為。這里的有限公司，是指依照《公司法》的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)登記設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，即其名稱中含有“有限”或者“有限責(zé)任”字樣的公司，因?yàn)橐勒沼嘘P(guān)法律的規(guī)定，無限責(zé)任公司不得在名稱中使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣。被告人管某登記成立的“烏魯木齊市仁立實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司”，就屬于有限公司。
(二)“使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段”是虛報(bào)注冊(cè)資本的行為方式虛報(bào)注冊(cè)資本，即資本不實(shí)，表現(xiàn)為股東的實(shí)際出資與公司的注冊(cè)資本不一致。人們通常所說的“皮包公司”、“空殼公司”就是虛報(bào)注冊(cè)資本的結(jié)果。根據(jù)刑法第一百五十八條的規(guī)定，只有“使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段”虛報(bào)注冊(cè)資本的，才構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。沒有“使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段”虛報(bào)注冊(cè)資本，或者“使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段”不是為了虛報(bào)注冊(cè)資本的，都不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。這里的“證明文件”，是指在申請(qǐng)公司登記時(shí)，申請(qǐng)人需向工商行政管理機(jī)關(guān)提交的證實(shí)注冊(cè)資本真實(shí)性的文件。根據(jù)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第十五條規(guī)定:“申請(qǐng)企業(yè)法人開業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)提交下列文件、證件:(一)組建負(fù)責(zé)人簽署的登記申請(qǐng)書；(二)主管部門或者審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件；(三)組織章程；(四)資金信用證明、驗(yàn)資證明或者資金擔(dān)保；(五)企業(yè)主要負(fù)責(zé)人的身份證明；(六)住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明；(七)其他有關(guān)文件、證件”。使用虛假“證明文件”，并不是指上述全部文件，而是指其中的“資金信用證明、驗(yàn)資證明或者資金擔(dān)?！薄ⅰ白∷徒?jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明”等這些能證實(shí)注冊(cè)資本真實(shí)性的文件。一般是指驗(yàn)資、驗(yàn)證、評(píng)估等有關(guān)的文書、文字材料，如公司法規(guī)定，股東全部繳納出資后，或發(fā)行股份的股款繳足后必須經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明文件；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，須經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估并出具證明文件。所謂“采取其他欺詐手段”，是指利用“使用虛假證明文件”以外的其他方法虛報(bào)注冊(cè)資本。例如，隱瞞真相騙用其無支配權(quán)的資金進(jìn)行虛報(bào)。使用這些欺詐手段必須是為了虛報(bào)注冊(cè)資本，不是為了虛報(bào)注冊(cè)資本而使用的欺詐手段，不構(gòu)成本罪。本案被告人管某本沒有任何資金，為取得公司登記，偽造了一份內(nèi)容為“烏魯木齊市仁立實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司是我行的客戶之一，已在我行開立帳戶。該公司的存款余額1996年1月24日為100萬元整”的資信證明，并以欺騙手段獲得了新疆英特審計(jì)事務(wù)所的驗(yàn)資證明，這些就屬于“申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件”虛報(bào)注冊(cè)資本；被告人管某盜用其岳母胡某芬的身份證和照片，編造了一份胡某芬投資58萬元加入仁立公司的書面申請(qǐng)；又利用其與新疆海華物業(yè)管理公司經(jīng)理馬某茂經(jīng)營(yíng)上的關(guān)系，在馬某茂不明真相的情況下，使用馬某茂的身份證、照片和公司印章，編造了一份馬某茂投資40萬元加入仁立公司的書面申請(qǐng)，這些就屬于采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本。
(三)虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，是虛報(bào)注冊(cè)資本罪與非罪的界限虛報(bào)注冊(cè)資本罪是結(jié)果犯，即欺騙公司登記主管部門，已取得公司登記的，是虛報(bào)注冊(cè)資本罪的必要條件。沒有發(fā)生公司登記這一結(jié)果的，不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。取得公司登記的標(biāo)志，便是工商管理部門核準(zhǔn)并發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。在公司登記過程中使用虛假證明文件或者其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，是為了欺騙公司登記主管部門，騙取公司登記。如果行為人使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段，虛報(bào)注冊(cè)資本，但工商行政管理部門發(fā)覺而未受騙，工商行政管理部門沒有批準(zhǔn)公司登記，則不構(gòu)成本罪。換言之，虛報(bào)注冊(cè)資本罪不存在未遂這一犯罪形態(tài)。但是，虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，并非就具備了構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪的全部要件。虛報(bào)注冊(cè)資本罪是否成立，還需取決于是否同時(shí)具有虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”、“后果嚴(yán)重”或者“其他嚴(yán)重情節(jié)”之一的情形。
取得公司登記后，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)三種情形，只要行為人具備其中之一的，就構(gòu)成犯罪。由于刑法和有關(guān)司法解釋均未對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”、“后果嚴(yán)重”以及“其他嚴(yán)重情節(jié)”作出具體規(guī)定，只能由人民法院根據(jù)案件的具體情況來認(rèn)定。特別是對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”的認(rèn)定，理論界和實(shí)務(wù)部門的認(rèn)識(shí)均有分歧，主要有以下四種觀點(diǎn):
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)以虛報(bào)的注冊(cè)資本絕對(duì)數(shù)計(jì)算，不應(yīng)低于100萬元；
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)以虛報(bào)的比例計(jì)算，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額占注冊(cè)資本的20%至30%為數(shù)額巨大；
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)分兩種情況，一是看其虛報(bào)的比例，即虛報(bào)的數(shù)額超過其應(yīng)出資數(shù)額一倍以上的便可認(rèn)定為虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大，二是看其絕對(duì)數(shù)額，即虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額超過100萬元的，應(yīng)認(rèn)定為數(shù)額巨大；
第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司法根據(jù)公司的種類和經(jīng)營(yíng)范圍分別規(guī)定了注冊(cè)資本的最低限額(即有限責(zé)任公司，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的和以商業(yè)批發(fā)為主的不得低于50萬元，以商業(yè)零售為主的不得低于30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性的不得低于10萬元，特定行業(yè)的有限公司需高于以上底限的，由法律、行政法另行規(guī)定；股份有限公司注冊(cè)資本最低限額規(guī)定為1000萬元，需高于1000萬元的，由法律、行政法另行規(guī)定)，對(duì)于法律規(guī)定的注冊(cè)資本最低限額較低的公司，可按最低限額的一至二倍作為數(shù)額巨大的起點(diǎn)，對(duì)于法律規(guī)定的注冊(cè)資本最低限額很大的公司，可以五十萬元或者一百萬元作為數(shù)額巨大的起點(diǎn)。
我們認(rèn)為，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額大并非社會(huì)危害性就大，如注冊(cè)資本5000萬元的公司，其在公司注冊(cè)登記時(shí)，使用虛假證明文件虛報(bào)了200萬元，但虛報(bào)數(shù)額只占其注冊(cè)資本的4%，一般不會(huì)對(duì)債權(quán)人的利益造成實(shí)際或者大的損害，可作為一般違法行為予以行政處罰，不一定非要通過刑法來調(diào)整。而虛報(bào)注冊(cè)資本比例大也不一定屬于虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”，如注冊(cè)資本10萬元的公司，即使其全部注冊(cè)資本均為公司注冊(cè)人采用欺詐手段虛報(bào)，也不宜認(rèn)定為虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”。因此，我們認(rèn)為，既不能僅根據(jù)虛報(bào)的絕對(duì)數(shù)額，也不能單純以虛報(bào)的比例大，作為虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)。在司法解釋沒有對(duì)此作出明確規(guī)定以前，一般可以按虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額達(dá)注冊(cè)資本的一定比例(如20%、30%或者更高些、更低些)以上，同時(shí)，結(jié)合虛報(bào)注冊(cè)資本的絕對(duì)數(shù)額(如50萬元、100萬元或者更高些、更低些)，作為虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)是適當(dāng)?shù)摹Ｖ挥刑搱?bào)注冊(cè)資本數(shù)額達(dá)到注冊(cè)資本的一定比例并且虛報(bào)注冊(cè)資本的絕對(duì)數(shù)額巨大的，才能認(rèn)定為虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”。這種標(biāo)準(zhǔn)雖然會(huì)導(dǎo)致無法追究一些虛報(bào)注冊(cè)資本的比例很大或者比例很小但絕對(duì)數(shù)額很大的公司虛報(bào)注冊(cè)資本行為的刑事責(zé)任，但是，首先，虛報(bào)注冊(cè)資本的比例大、注冊(cè)資本不大的公司本身不具有大額交易的能力，其在經(jīng)濟(jì)生活中給債權(quán)人造成的損害一般較小，如果此類公司進(jìn)行了超過以其注冊(cè)資本承擔(dān)責(zé)任的大額交易，給債權(quán)人造成了經(jīng)濟(jì)損失，也并非單純是虛報(bào)注冊(cè)資本行為一方面的因素造成，債權(quán)人審查不嚴(yán)、交易小慎，也是有責(zé)任的。在有的情況下，這種損失和后果本身就包括在債權(quán)人預(yù)料的風(fēng)險(xiǎn)之中。而虛報(bào)注冊(cè)資本的絕對(duì)數(shù)額大、虛報(bào)的比例很小的，如前所述，一般不會(huì)對(duì)債權(quán)人的利益造成實(shí)際或者大的損害，可不通過刑法來調(diào)整。其次，刑法對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本行為，以“數(shù)額巨大”，而不是以“數(shù)額較大”，作為追究刑事責(zé)任的起點(diǎn)，也體現(xiàn)了對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額不是巨大的違法行為不追究刑事責(zé)任的意圖。第三，虛報(bào)注冊(cè)資本“數(shù)額巨大”只是認(rèn)定虛報(bào)注冊(cè)資本罪的條件之一，對(duì)于虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額沒有達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)，但后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，仍應(yīng)以虛報(bào)注冊(cè)資本罪追究其刑事責(zé)任。最后，不追究刑事責(zé)任并非意味著行為人不負(fù)法律責(zé)任，根據(jù)公司法第二百零六條的規(guī)定，對(duì)于虛報(bào)注冊(cè)資本，不構(gòu)成犯罪的，由工商行政管理部門對(duì)其處以罰款或者撤銷公司登記，已足以起到依法予以制裁以維護(hù)交易安全的作用。
虛報(bào)注冊(cè)資本“后果嚴(yán)重”，一般是指虛報(bào)注冊(cè)資本行為給國(guó)家、社會(huì)、其他股東或者債權(quán)人造成嚴(yán)重?fù)p失，或者造成惡劣影響等情形。虛報(bào)注冊(cè)資本“有其他嚴(yán)重情節(jié)”，一般是指行為人多次虛報(bào)注冊(cè)資本，或者行為人虛報(bào)注冊(cè)資本、騙取公司登記后，利用成立的公司進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)等。
綜上，本案被告人管某沒有任何資本，在申請(qǐng)公司登記過程中使用虛假證明文件和欺詐手段，虛報(bào)注冊(cè)資本100萬元，騙取工商行政管理機(jī)關(guān)核發(fā)了“烏魯木齊市仁立實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司”《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大；被告人管某在騙取了公司登記后，利用成立的公司帳戶違法“倒帳”，為其他公司注入虛假的資本提供便利，破壞國(guó)家對(duì)工商、金融活動(dòng)進(jìn)行的監(jiān)控、管理，情節(jié)嚴(yán)重。一、二審法院認(rèn)定被告人管某的行為，已構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪，判處其罰金二萬元，是正確的。
