案??由 開設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2018）桂08刑終220號(hào)
貴港市港北區(qū)人民法院審理貴港市港北區(qū)人民檢察院指控原審被告人吳某某1、陳某某2犯開設(shè)賭場(chǎng)罪一案。于二０一八年九月十二日、十月二十九日分別作出（2018）桂0802刑初413號(hào)刑事判決和刑事裁定。原審被告人吳某某1、陳某某2不服，提出上訴。本院于2018年10月17日立案，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問被告人，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2018年2月底，被告人吳某某1與張小軍、盧業(yè)有在貴港市港北區(qū)慶豐鎮(zhèn)新圩村九垌屯和六松村公塘屯開設(shè)賭場(chǎng)，后被告人陳某某2與溫某入股參與。賭場(chǎng)白天下午和晚上成場(chǎng)，每場(chǎng)有幾人到二十多人不等參賭。張某1在賭場(chǎng)發(fā)牌、抽水，和吳某某1發(fā)利市給賭客和拉賭客來參賭的人。截至2018年3月12日案發(fā)，賭場(chǎng)共抽水獲利人民幣16萬元。有受案登記表、抓獲經(jīng)過，現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄，扣押清單，辨認(rèn)筆錄，張某2等12人證言，二被告人供述等證據(jù)證實(shí)。
原判認(rèn)為，被告人吳某某1、陳某某2提供賭博場(chǎng)所及用具，供他人賭博，從中營(yíng)利，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按其所參與的全部犯罪處罰。二被告人如實(shí)供述自己的罪行，且當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，可以從輕處罰。陳某某2作用相對(duì)吳某某1較輕，可比照吳某某1從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第六十七條第三款、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，以被告人吳某某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二萬元；被告人陳某某2犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元；追繳被告人吳某某1、陳某某2違法所得人民幣十六萬元，予以沒收，上繳國(guó)庫。
吳某某1上訴提出：原判量刑不公、過重，請(qǐng)求改判。
陳某某2上訴提出：原判認(rèn)定事實(shí)不清，量刑過重，請(qǐng)求改判。
辯護(hù)人玉鵬，沒有提交辯護(hù)詞。
經(jīng)二審審理查明，2018年2月底，張某1與上訴人吳某某1、盧某（張某1、盧某未在本案）經(jīng)密謀，在廣西貴港市港北區(qū)慶豐鎮(zhèn)新圩村九垌屯曾自林別墅門前的地坪開設(shè)賭場(chǎng)。后上訴人陳某某2與溫某（未在本案）入股參與。此后，又在該鎮(zhèn)六松村公塘屯43號(hào)邱壽林老屋增設(shè)賭場(chǎng)。賭場(chǎng)白天下午在曾自林別墅門前的地坪成場(chǎng)，晚上在邱壽林的老屋成場(chǎng)。張某1在賭場(chǎng)發(fā)牌、抽水，或和吳某某1在散場(chǎng)后，發(fā)“利是”給賭客和拉賭客來參賭的人，陳某某2投注參加賭博吸引賭客投注賭博。每場(chǎng)有幾人到二十多人不等參加賭博，截至2018年3月12日案發(fā)，賭場(chǎng)共抽水獲利人民幣16萬元。
上述事實(shí)，有一審?fù)彶樽C屬實(shí)，及本院審查核實(shí)的證據(jù)證實(shí)，依法予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）吳某某1、陳某某2開設(shè)賭博場(chǎng)所，從中營(yíng)利，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。在共同犯罪中，二上訴人先后與同伙密謀，分工合作，積極實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)犯罪，均起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰。二上訴人均有坦白情節(jié)，依法可以從輕處罰。經(jīng)查，上訴人吳某某1是原始股東發(fā)起人之一，上訴人陳某某2是后來加入股東之一。二上訴人與同伙雖然約定獲利平分，但是在密謀決定開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中，吳某某1的作用要比陳某某2稍大。唯上訴人吳某某1是初犯，真誠(chéng)悔罪，本院依法可以再給予從輕處罰。其的上訴意見，予以釆納。又查，原判對(duì)上訴人陳某某2從輕處罰的情節(jié)己經(jīng)充分考慮，本院不再重復(fù)評(píng)判。其的上訴意見，不予釆納。原判定罪準(zhǔn)確。審判程序合法。對(duì)上訴人陳某某2量刑適當(dāng)，依法應(yīng)予以維持。唯原判對(duì)上訴人吳某某1量刑過重，依法予以改判。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、駁回上訴人（原審被告人）陳某某2上訴；
二、維持廣西壯族自治區(qū)貴港市港北區(qū)人民法院（2018）桂0802刑初413號(hào)刑事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，即被告人陳某某2犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元；追繳被告人吳某某1、陳某某2違法所得人民幣十六萬元，予以沒收，上繳國(guó)庫；
三、撤銷廣西壯族自治區(qū)貴港市港北區(qū)人民法院（2018）桂0802刑初413號(hào)刑事判決第一項(xiàng)，即被告人吳某某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二萬元；
四、上訴人（原審被告人）吳某某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零二個(gè)月，并處罰金人民幣二萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年3月20日起至2019年5月19日止。罰金已繳納。）
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 唐世瑤（簽名）
審判員 陳儀（ 簽名）
審判員 黃鈺雄（簽名）
二〇一八年十一月三十日
法官助理韋江轉(zhuǎn)
書記員莫霆
書記員藍(lán)建軍
