案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 (2019)閩01刑終701號
福州市鼓樓區(qū)人民法院審理福州市鼓樓區(qū)人民檢察院指控原審被告人林某1、林某2、林某3犯開設(shè)賭場罪一案,于2019年3月28日作出(2019)閩0102刑初92號刑事判決。宣判后,原審被告人林某1不服,提出上訴。本院依法組成合議庭,經(jīng)過閱卷,審閱上訴狀,訊問上訴人,聽取辯護人意見,認為事實清楚,決定不開庭審理?,F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定:
2018年2月份至5月份,被告人林某1與同案人鄒某、林某1、方某、張某、黃某、林在挺(均另案處理)等共七人在福建省福清市嘉鑫銀座小區(qū)2座706室、5座1005室創(chuàng)建“飛躍團隊”拉手公司,通過招募被告人林某2、林某3等人擔(dān)任拓展拉手,在微信上為“大鬧天宮”、“金牛座”、“1916”等賭博群提供拉賭客進入上述微信賭博群內(nèi)參與賭博的服務(wù),從賭客賭資流水中抽取11%的返點。其中鄒某擔(dān)任團長,被告人林某1負責(zé)聯(lián)系賭博群,張某擔(dān)任財務(wù),其他人員均為拉手或者拓展拉手?!帮w躍團隊”拉手公司通過上述賭博群以微信賭“牛?!钡确绞剑M織含福州市鼓樓區(qū)蔣某等人在內(nèi)的全國各地賭客300多人參賭。經(jīng)統(tǒng)計,“飛躍團隊”拉手公司涉案賭資共計人民幣1918.126974萬元,扣除給賭客的返水,給拓展拉手的返點后,剩余的利潤由被告人林某1及同案人黃某、鄒某、林某1、方某、張某、林在挺等七名股東進行分配。被告人林某2、林某3進入“飛躍團隊”后任拓展拉手,負責(zé)拉玩家到微信牛牛群賭博。被告人林某2還負責(zé)在張某等股東的安排下制作返水報表,交給張某作為股東和拉手返點的依據(jù)。被告人林某1供認違法所得為人民幣15萬元,被告人林某2供認違法所得為人民幣3萬元,被告人林某3供認違法所得為人民幣2萬元。
2018年7月2日、3日、6日,被告人林某3、林某2、林某1分別被公安民警抓獲。
案件審理過程中,被告人林某2退出3萬元贓款,被告人林某3退出2萬元贓款。
認定上述事實的證據(jù)有:證人蔣某、范某、馮某的證言及辨認筆錄,同案人鄒某、林某1、方某、張某、林某2、林某3、陳某、林海、郭某、陳某某的供述及辨認筆錄,涉案電腦、手機照片等物證,余哲招商銀行、蔡某華夏銀行、韓和忠廣發(fā)銀行流水賬單、工資表、個人賬戶流水、阿某支付寶公司出具的支付寶賬戶流水賬單、福建海峽會計師事務(wù)所有限責(zé)任公司出具的審計報告,福建省公安廳物證鑒定中心出具的檢驗報告、賭博流程截圖、微信號截圖、微信聊天記錄,抓獲經(jīng)過,違法犯罪經(jīng)歷查詢記錄,刑事判決書,戶籍證明,被告人林某1、林某2、林某3的供述及辨認筆錄。
原判認為,被告人林某1、林某2、林某3伙同他人以營利為目的,明知他人利用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場,仍積極參與開設(shè)賭場的活動,其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪,且情節(jié)嚴重。公訴機關(guān)指控的罪名成立。被告人林某1在共同犯罪中起主要作用,是主犯。被告人林某2、林某3在共同犯罪中起次要作用,是從犯,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。被告人林某1有犯罪前科,酌情從重處罰。被告人林某1、林某2、林某3如實供述自己的罪行,可以從輕處罰。被告人林某2、林某3退出全部違法所得,酌情從輕處罰。據(jù)此,依法判決如下:
一、被告人林某1犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑三年九個月,并處罰金人民幣三萬元;
二、被告人林某2犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑一年三個月,并處罰金人民幣一萬元五千元;
三、被告人林某3犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑一年,并處罰金人民幣一萬元;
四、繼續(xù)追繳被告人林某1違法所得人民幣十五萬元,上繳國庫;
五、扣押在案的作案工具筆記本電腦一臺、手機三部(詳見扣押清單)予以沒收,由扣押單位負責(zé)執(zhí)行。
上訴人林某1上訴稱:其在共同犯罪中起次要作用,系從犯;愿意退出違法所得十五萬元,并繳納三萬元罰金,希望二審能予以緩刑處理。其辯護人持相同的辯護意見。
本院二審期間上訴人林某1的家屬為上訴人林某1退出違法所得人民幣十五萬元,并繳納罰金三萬元。原審被告人林某2、林某3沒有提出新的證據(jù)。
二審經(jīng)審理查明,原判認定上訴人林某1、原審被告人林某2、林某3開設(shè)賭場的犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,且均經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證認證,客觀真實,本院予以確認。
本院認為,上訴人林某1、原審被告人林某2、林某3伙同他人以營利為目的,明知他人利用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場,仍積極參與開設(shè)賭場的活動,其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪,且情節(jié)嚴重。上訴人林某1在共同犯罪中起主要作用,是主犯。原審被告人林某2、林某3在共同犯罪中起次要作用,是從犯,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。上訴人林某1有犯罪前科,酌情從重處罰。上訴人林某1、原審被告人林某2、林某3如實供述自己的罪行,可以從輕處罰。原審被告人林某2、林某3退出全部違法所得,酌情從輕處罰。上訴人林某1及其辯護人訴辯稱:其在共同犯罪中起次要作用,系從犯;愿意退出違法所得十五萬元,并繳納三萬元罰金,希望二審能予以緩刑處理。經(jīng)查,上訴人林某1系拉手團隊的股東,七股東雖分工不同,但相互間密切配合,獲利均分,認定為主犯并無不當(dāng);上訴人林某1在二審期間退出十五萬元的違法所得并繳納了三萬元罰金,可予以從輕處罰,但不宜適用緩刑,故訴辯意見均不成立,不予采納。原判認定事實清楚,證據(jù)充分,定罪準確,審判程序合法,但量刑偏重,予以糾正。據(jù)此,依照《中華人民共和國刑事訴訟法》二百三十六條第一款第(二)項、《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定,判決如下:
一、維持福州市鼓樓區(qū)人民法院(2019)閩0102刑初92號刑事判決的第二、三、五項;
二、撤銷福州市鼓樓區(qū)人民法院(2019)閩0102刑初92號刑事判決的第一、四項;
三、上訴人(原審被告人)林某1犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣三萬元(已繳納)。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即自2018年7月6日起至2021年7月5日止)。
本判決為終審判決。
審判長 林 勇
審判員 郭 翔
審判員 卞 丹 酈
二〇一九年六月六日
書記員 歐陽曉晴