案??由 開設賭場罪
案??號 （2020）閩01刑終887號
福建省福州市長樂區(qū)人民法院審理福建省福州市長樂區(qū)人民檢察院指控原審被告人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4犯開設賭場罪一案，于2020年9月17日作出（2020）閩0112刑初338號刑事判決。宣判后，原審被告人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，審閱上訴狀、辯護詞，并訊問上訴人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4，認為案件事實清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定：2019年7月底至2019年11月11日，林某某等人（均另案處理）組建微信賭博群，并組織微信群成員以“十三水”方式進行賭博。期間，為方便管理微信賭博群，林某某等人雇傭被告人黃某某1在群內(nèi)充當“財務”，根據(jù)輸贏情況分別同參賭人員進行結(jié)算，向參賭人員收取每局10元的“房費”以及統(tǒng)計賭博群的日常收入開支情況；雇傭被告人林某某2從2019年9月15日左右起、被告人黃曉燊從2019年9月28日左右起在群內(nèi)充當“房主”，使用“上品游戲”手機軟件開設“十三水”虛擬房間，并將虛擬房間號發(fā)送到微信群，供參賭人員登錄相應的虛擬房間內(nèi)進行賭博；雇傭被告人黃某4在群內(nèi)充當“拉手”，介紹并拉人員進群賭博，為賭博人員賭資結(jié)算提供擔保。
經(jīng)統(tǒng)計，該微信賭博群自2019年7月24日至2019年11月11日的賭資數(shù)額達人民幣13474035元，從中抽頭漁利數(shù)額達人民幣559117元。其中被告人黃某某1非法獲利約人民幣30000元，被告人黃某4非法獲利約人民幣33072元，被告人林某某2非法獲利約人民幣6000元，被告人曹某某3非法獲利約人民幣4000元。
認定上述事實的證據(jù)有同案人陳輝、林某某的供述，證人陳某、鄒某的證言，辨認筆錄，扣押清單，提取筆錄及微信截圖，注冊會計師執(zhí)行商定程序的報告，違法犯罪記錄查詢情況說明及刑事判決書，到案經(jīng)過及戶籍證明等證據(jù)予以證實，被告人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4的供述等。
原審法院認為，被告人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4受雇他人，參與利用微信群開設賭場，其中被告人黃某某1、黃某4涉案賭資數(shù)額達人民幣13474035元，情節(jié)嚴重，被告人林某某2涉案賭資數(shù)額約人民幣9586135元，情節(jié)嚴重，被告人曹某某3涉案賭資數(shù)額約人民幣7572820元，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成開設賭場罪。被告人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4均受雇于他人參與開設賭場，在共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯，依法應當從輕或者減輕處罰。被告人黃某4自動投案，歸案后如實供述罪行，系自首，依法可從輕或者減輕處罰；被告人黃某某1、林某某2、曹某某3歸案后如實供述罪行，依法可從輕處罰。根據(jù)被告人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度，決定對被告人黃某某1予以從輕處罰，對被告人林某某2、曹某某3、黃某4均予以減輕處罰。為此，對被告人黃某某1、林某某2、曹某某3均依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，對被告人黃某4依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第六十四條之規(guī)定，作出如下判決：一、被告人黃某某1犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬元。二、被告人林某某2犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣一萬元。
三、被告人曹某某3犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣一萬元。四、被告人黃某4犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣三萬元。五、追繳被告人黃某某1的犯罪所得人民幣三萬元、被告人林某某2的犯罪所得人民幣六千元、被告人曹某某3的犯罪所得人民幣四千元、被告人黃某4的犯罪所得人民幣三萬三千零七十二元均予以沒收，上繳國庫。
上訴人黃某某1及其辯護人提出的上訴理由和辯護意見是：上訴人黃某某1是從犯，原判量刑過重，請求對其從輕處罰，判處緩刑。
上訴人林某某2、曹某某3提出的上訴理由是：原判量刑過重，請求對其從輕處罰。
上訴人黃某4及其辯護人提出的上訴理由和辯護意見是：上訴人黃某4有自首，系從犯，原判量刑過重，請求對其從輕處罰，判處緩刑。
經(jīng)審理查明，原判認定原審被告人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4犯開設賭場罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，定案證據(jù)均經(jīng)原審庭審質(zhì)證，證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實，本院予以確認。
在二審期間，上訴人黃某4家屬替其繳納了全部非法所得33072元以及罰金30000元。
本院認為，上訴人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4受雇他人，參與利用微信群開設賭場，其中上訴人黃某某1、黃某4涉案賭資數(shù)額達人民幣13474035元，情節(jié)嚴重，上訴人林某某2涉案賭資數(shù)額約人民幣9586135元，情節(jié)嚴重，上訴人曹某某3涉案賭資數(shù)額約人民幣7572820元，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成開設賭場罪。上訴人黃某某1、林某某2、曹某某3、黃某4均受雇于他人參與開設賭場，在共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯，依法應當從輕或者減輕處罰。上訴人黃某4系自首，依法予以減輕處罰；上訴人黃某某1、林某某2、曹某某3歸案后如實供述罪行，依法可從輕處罰。
關于上訴人黃某某1及其辯護人提出上訴人黃某某1是從犯，原判量刑過重，請求對其從輕處罰，判處緩刑的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查，原審判決已充分考慮了上訴人黃某某1的量刑情節(jié)，所判刑罰與其所應承擔的刑事責任相一致，量刑并無不當，故該上訴理由不能成立，不予采納。關于上訴人林某某2、曹某某3提出原判量刑過重，請求對其從輕處罰的上訴理由，經(jīng)查，原審判決已充分考慮了上訴人林某某2、曹某某3的量刑情節(jié)，所判刑罰與其所應承擔的刑事責任相一致，量刑并無不當，故該上訴理由不能成立，不予采納。關于上訴人黃某4及其辯護人提出的上訴人黃某4有自首，系從犯，原判量刑過重，請求對其從輕處罰，判處緩刑的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查上訴人黃某4是從犯，且有自首情節(jié)，二審期間，黃某4家屬替其繳納了全部非法所得人民幣33072元以及罰金30000元，且具備監(jiān)管和幫教條件，依法可予以改判緩刑，該上訴理由予以采納。綜上，原判認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條、第六十四條以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持福建省福州市長樂區(qū)人民法院（2020）閩0112刑初338號刑事判決第一、二、三項。即被告人黃某某1犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬元；被告人林某某2犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣一萬元；被告人曹某某3犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣一萬元。
二、撤銷福建省福州市長樂區(qū)人民法院（2020）閩0112刑初338號刑事判決第四、五項。
三、上訴人黃某4犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣三萬元。（已繳納）
四、繼續(xù)追繳上訴人黃某某1的犯罪所得人民幣三萬元、上訴人林某某2的犯罪所得人民幣六千元、上訴人曹某某3的犯罪所得人民幣四千元，均予以沒收，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判長 林 勇
審判員 郭 翔
審判員 邱 寧
二〇二一年二月四日
書記員 歐陽曉晴
