案??由 開設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2021）豫04刑終127號(hào)
河南省舞鋼市人民法院審理舞鋼市人民檢察院指控原審被告人龐某文、李某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2020年12月25日作出（2020）豫0481刑初162號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人龐某文、李某未上訴，舞鋼市人民檢察院提出抗訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，平頂山市人民檢察院指派檢察員鄧保陽、安文斐出庭履行職務(wù)，原審被告人龐某文及其辯護(hù)人宋杰夫、原審被告人李某到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：2020年6月20日至2020年7月16日期間，被告人龐某文和趙某（又名趙某紅，在逃）以營利為目的，通過張某（另案處理）聯(lián)系境外賭博網(wǎng)站，為該境外賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，合伙在龐某文家中設(shè)立龍虎賭博局，接受參賭人員李某、馬某等數(shù)人的投注，利用互聯(lián)網(wǎng)傳輸賭博視頻，組織開展網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)。期間，龐某文和趙某合伙籌集賭資，趙某通過張某境外購買賭博上碼的資金共計(jì)人民幣179500元，張某通過境外支付給趙某賭博下碼的資金158900元。被告人李某在趙某、龐某文開設(shè)的賭場(chǎng)除參與龍虎賭博之外，還協(xié)助趙某、龐某文對(duì)龍虎賭博進(jìn)行報(bào)碼和現(xiàn)場(chǎng)賭資的結(jié)算，并從中非法獲利人民幣1600元。龐某文從中非法獲利人民幣1800元。
另查明，被告人龐某文案發(fā)后退賠違法所得1800元；被告人李某案發(fā)后退賠違法所得1600元。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有，戶籍證明、前科查詢證明，被告人社會(huì)危險(xiǎn)性報(bào)告，舞鋼市公安局舞公（楊）行罰決字【2020】158號(hào)行政處罰決定書，馬某手機(jī)提取的微信轉(zhuǎn)賬截圖，張某手機(jī)提取的微信轉(zhuǎn)賬截圖及情況說明，汝州市看守所暫不收押被送押人員通知書、抓獲經(jīng)過等書證；證人馬某、白某、王某1、王某2、張某等人證言；被告人龐某文、李某供述與辯解；鑒定意見；辨認(rèn)筆錄等證據(jù)在卷證實(shí)。
根據(jù)以上事實(shí)和證據(jù)，河南省舞鋼市人民法院認(rèn)為，被告人龐某文、李某以營利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。舞鋼市人民檢察院指控二被告人犯開設(shè)賭場(chǎng)罪罪名成立。被告人龐某文在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人李某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，應(yīng)從輕處罰。二被告人到案后如實(shí)供述自己的罪行，且當(dāng)庭認(rèn)罪悔罪，可從輕處罰。二被告人主動(dòng)退還違法所得，可以從輕處罰。經(jīng)二被告人居住地社區(qū)矯正機(jī)關(guān)調(diào)查評(píng)估，二被告人具備適用社區(qū)矯正條件，可以依法對(duì)其適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第七十二條、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決：一、被告人龐某文犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣5000元；二、被告人李某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣2000元；三、對(duì)二被告人退賠的違法所得依法予以沒收，上繳國庫。
抗訴機(jī)關(guān)抗訴及出庭檢察員出庭意見是，對(duì)龐某文適用法律錯(cuò)誤，因龐某文在共同開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中是主犯，不應(yīng)當(dāng)對(duì)其判處緩刑。
原審被告人龐某文辯稱，其與趙某不是共同開設(shè)賭場(chǎng)，是趙某租用其家的場(chǎng)地。
辯護(hù)人辯稱，龐某文系從犯，且認(rèn)罪悔罪、初犯偶犯，綜合本案的犯罪事實(shí)、情節(jié)、后果等對(duì)龐某文適用緩刑適當(dāng)，建議二審維持原判。
二審審理查明的事實(shí)和證據(jù)與一審相同，且證據(jù)經(jīng)一審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，查證屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，原審被告人龐某文、李某以營利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。龐某文在共同犯罪中起主要作用，系主犯；李某在共同犯罪中起次要作用，是從犯。關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)及出庭檢察員提出“對(duì)龐某文適用法律錯(cuò)誤，因龐某文在共同開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中是主犯，不應(yīng)當(dāng)對(duì)其判處緩刑”及辯護(hù)人辯稱“龐某文系從犯，且認(rèn)罪悔罪、初犯偶犯，綜合本案的犯罪事實(shí)、情節(jié)、后果等對(duì)龐某文適用緩刑適當(dāng)，建議二審維持原判”之意見，經(jīng)查，龐某文在共同開設(shè)賭場(chǎng)犯罪過程中行為積極主動(dòng)，起主要作用，系主犯，且屬跨境開設(shè)賭場(chǎng)犯罪，其行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于
綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法，但量刑不當(dāng)，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持河南省舞鋼市人民法院（2020）豫0481刑初162號(hào)刑事判決中第一項(xiàng)對(duì)原審被告人龐某文的定罪、罰金部分及判決中的第二項(xiàng)、第三項(xiàng)；
二、撤銷河南省舞鋼市人民法院（2020）豫0481刑初162號(hào)刑事判決中對(duì)原審被告人龐某文的量刑部分；
三、原審被告人龐某文犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣5000元。（罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納，刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算）。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 張文欽
審判員 李 倩
審判員 王俊奇
二〇二一年三月十六日
