案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 （2021）陜07刑終58號
城固縣人民法院審理城固縣人民檢察院指控原審被告人席某犯開設(shè)賭場罪一案，于2021年1月15日作出（2021）陜0722刑初5號刑事判決。原審被告人席某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭,經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護(hù)人的辯護(hù)意見，均對一審判決認(rèn)定的事實、證據(jù)無異議。本院認(rèn)為事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，2020年1月29日、2月15日、3月22日，被告人席某通過ID（賬號）為********、********、********和ID（賬號）為********（真實姓名潘某某，城固二里人，昵稱“潘小偉”）的上級代理人的邀請，分別以自己的手機(jī)號及身份證號、以其妻子羅某乙的手機(jī)號及其身份證號和以其父親席某某的手機(jī)號及自己的身份證號，在“大亨互娛”網(wǎng)站內(nèi)分別注冊了賬號為********、********及15366784三個賬號，參與網(wǎng)絡(luò)賭博，之后，席某得知在“大亨互娛”網(wǎng)站擔(dān)任代理，可抽頭漁利，經(jīng)上線潘某某等人授權(quán)成為代理后，發(fā)展賭客16人注冊38個賬號，其在大廳的666房間、111房間以“扎金花”“斗?！薄叭钡确绞竭M(jìn)行賭博。被告人席某通過給賭客“上分”（即通過微信或支付寶接收賭客的賭資
經(jīng)查證，自2020年2月15日至2020年5月24日，被告人席某成為“大亨互娛”網(wǎng)站代理后，通過微信、支付寶接受16名賭客投注資金共計人民幣77.0356萬元，為其按照1：10的比值上分，供其在“大亨互娛”APP上賭博，后為賭客按照10:1的比值下分兌換人民幣58.1790萬元。被告人席某將其個人賬號中的抽水分?jǐn)?shù)除部分賣給下線賭客外，其余漁利分?jǐn)?shù)被個人賭博揮霍一空。
上述事實有書證、證人證言、被告人供述等證據(jù)證明。
原審法院認(rèn)為，被告人席某在“大亨互娛”網(wǎng)站注冊賭博賬號，成為代理期間，利用APP發(fā)展下線賭客，從中漁利，賭資累計77.0356萬元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人的犯罪事實和罪名成立，依法應(yīng)予懲處。鑒于被告人席某能如實供述犯罪事實，構(gòu)成坦白，且能自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，故可對其從輕處罰。辯護(hù)人辯稱被告人席某有坦白情節(jié)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，家庭情況特殊，無前科、劣跡，系初犯、偶犯，積極繳納罰金，有悔罪表現(xiàn)，請求對其從輕處罰的意見，經(jīng)查屬實，予以采納；辯稱被告人席某系本案受害人，請求對其減輕處罰并宣告緩刑的意見，經(jīng)查與事實不符，且不符合法律規(guī)定，不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，判決：被告人席某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣10000元（已繳納5000元）；作案工具手機(jī)一部，依法予以沒收。
席某上訴提出，其開設(shè)賭場是為了消遣、娛樂、無故意營利的目的，案發(fā)前數(shù)月其主動停止了相關(guān)賭博行為；本案持續(xù)時間短，參賭人員系熟人朋友自愿加入，危害對象和范圍有限，沒有造成嚴(yán)重的社會管理秩序混亂；其如實供述了罪行，有悔罪表現(xiàn)，無前科劣跡，系初犯、偶犯。請求適用緩刑。
其辯護(hù)人辯稱，上訴人席某有中止犯罪的行為；本案犯罪情節(jié)較輕。請求適用緩刑。
經(jīng)審理查明，原審判決認(rèn)定上訴人席某犯開設(shè)賭場罪的事實是清楚的、正確的。有下列證據(jù)證明：
1.漢中市公安局案件線索交辦單及線索統(tǒng)計表、四川省達(dá)州市公安局網(wǎng)安支隊提供的“大亨互娛”網(wǎng)站后臺數(shù)據(jù)；2.城固縣公安局受案登記表、立案決定書；3.“大亨互娛”網(wǎng)站層級表、代理表；4.公安機(jī)關(guān)辦案說明；5.到案說明；6.搜查筆錄、扣押清單；7.代理人身份信息；8.席某微信交易明細(xì)、支付寶交易明細(xì)；9.席某戶籍信息；10.證人潘某某、王某某、李某甲、羅某甲、張某某、鄒某某、尹某某、李某乙、劉某某、楊某甲、廖某某、郭某某、陳某某、李某丙、閆某某、譚某某、龍某某、席某某、羅某乙、方某某的證言；11.物證，手機(jī)一部；12.上訴人（原審被告人）席某的供述。
以上證據(jù)經(jīng)原審法院庭審質(zhì)證、認(rèn)證，證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實，相互關(guān)聯(lián)，相互印證，控辯雙方均無異議，本院予以確認(rèn)。
另查明：上訴人席某同李某乙于2018年7月31日以小盤村農(nóng)產(chǎn)品加工銷售專業(yè)合作社的名義與城固縣XX鎮(zhèn)XX村委會簽訂的十年場地租賃合同，自建廠房開辦苔鮮（綠化用品）收購銷售加工廠，方便30余戶貧困村民產(chǎn)品銷售，并解決貧困戶6人進(jìn)廠務(wù)工，上訴人席某負(fù)責(zé)銷售，李某乙負(fù)責(zé)收購。目前該廠因席某被羈押貨款未能回收已停止運行。
上述事實，有經(jīng)本院確認(rèn)的下列證據(jù)證明：
1.城固縣二里鎮(zhèn)小盤村村民委員會證明；2.席某同李某乙代表小盤村農(nóng)產(chǎn)品加工銷售專業(yè)合作社與城固縣XX鎮(zhèn)XX村委會簽訂了十年場地租賃合同；3.證人李某乙、楊某乙、沈某某的證言。
本院認(rèn)為，上訴人席某在“大亨互娛”網(wǎng)站注冊賭博賬號，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，期間，利用網(wǎng)站APP發(fā)展下線接受投注，從中抽頭漁利，賭資累計77.0356萬元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。原公訴機(jī)關(guān)指控上訴人席某犯開設(shè)賭場罪的事實及罪名成立。應(yīng)依法懲處。對上訴人席某提出其開設(shè)賭場是為了消遣、娛樂、無故意營利的目的上訴理由，經(jīng)查，上訴人席某在賭博網(wǎng)站注冊賬號開設(shè)賭場，擔(dān)任代理，發(fā)展下線接受投注，從中抽頭漁利，并非是為了消遣、娛樂。此上訴理由不能成立。對上訴人席某提出案發(fā)前數(shù)月其主動停止了相關(guān)賭博行為的上訴理由，經(jīng)查，上訴人席某2020年2月15日開始為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，2020年5月24日自動卸載了該賭博網(wǎng)站屬實。對上訴人席某提出本案持續(xù)時間短，參賭人員系熟人朋友自愿加入，危害對象和范圍有限，沒有造成嚴(yán)重的社會管理秩序混亂的上訴理由，經(jīng)查，本案雖持續(xù)時間短，但其在賭博網(wǎng)站上開設(shè)賭場，其行為侵犯社會管理秩序。該上訴理由亦不能成立。對上訴人席某提出其如實供述了罪行，有悔罪表現(xiàn)，無前科劣跡，系初犯、偶犯的上訴理由，經(jīng)查，屬實。對其辯護(hù)人提出上訴人席某有中止犯罪的行為；本案犯罪情節(jié)較輕的辯護(hù)意見，經(jīng)查，上訴人席某在賭博網(wǎng)站上開設(shè)賭場，從中抽頭漁利，賭資累計77萬余元，情節(jié)嚴(yán)重，其雖有卸載賭博網(wǎng)站行為，但其犯罪行為已經(jīng)既遂，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。故此辯護(hù)意見，不予采納。本院綜合考慮上訴人席某的犯罪事實、情節(jié)、后果，及其能如實供述自己的罪行，構(gòu)成坦白的法定從輕情節(jié)，并開辦苔鮮（綠化用品）收購銷售加工廠，方便30余戶貧困村民產(chǎn)品銷售，并解決貧困戶6人進(jìn)廠務(wù)工的酌定情節(jié)，和其過往表現(xiàn)，認(rèn)為上訴人席某符合宣告緩刑的條件，社區(qū)矯正機(jī)關(guān)也同意對席某進(jìn)行社區(qū)矯正。對上訴人席某及其辯護(hù)人提出請求適用緩刑的上訴請求和辯護(hù)意見，予以采納，依法對上訴人席某宣告緩刑。
綜上，原審判決認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確。審判程序合法。唯量刑不當(dāng)，應(yīng)予改判。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第三款、第六十四條、第七十二條、第七十三條第二款、第三款和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持城固縣人民法院（2021）陜0722刑初5號刑事判決主文中定罪及附加刑部分，即被告人席某犯開設(shè)賭場罪，并處罰金人民幣10000元（已繳納）；第二項，作案工具手機(jī)一部，依法予以沒收；
二、撤銷城固縣人民法院（2021）陜0722刑初5號刑事判決主文中量刑部分，即判處有期徒刑三年；
三、上訴人席某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，宣告緩刑四年。
緩刑考驗期，從本判決確定之日計算。
根據(jù)《中華人民共和國社區(qū)矯正法》第十七條的規(guī)定，城固縣為社區(qū)矯正執(zhí)行地。
本判決為終審判決。
審 判 長 周曉平
審 判 員 陳 婷
審 判 員 田 梅
二〇二一年四月六日
法官助理 鄭安平
書 記 員 楊 天
