（2019）瓊96刑初38號
公訴機關海南省人民檢察院第一分院。
海南省人民檢察院第一分院以瓊檢一分公訴刑訴[2019]16號起訴書指控被告人陳某1犯受賄罪，于2019年2月11日向本院提起公訴。在審理過程中，海南省人民檢察院第一分院發(fā)現(xiàn)案件事實與起訴書指控的事實不符,于2019年10月12日以瓊檢一分公訴刑變訴[2019]9號變更起訴決定書變更起訴，認為被告人陳某1身為司法工作人員，非法收受他人賄賂15.3萬元,對明知是有罪的人而故意包庇不使他追訴,其行為同時構成受賄罪和徇私枉法罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十九條第四款的規(guī)定，應以處罰較重的徇私枉法罪追究其刑事責任。本院受理后，依法組成合議庭，于2019年3月19日及2020年4月3日公開開庭審理了本案。海南省人民檢察院第一分院指派檢察官李丹出庭支持公訴，被告人陳某1及其辯護人黎繼偉到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結。
海南省人民檢察院第一分院指控：被告人陳某1于2012年至2016年期間，利用其擔任屯昌縣公安局副局長、屯城派出所所長、屯昌縣公安局黨委副書記等職務上的便利，非法收受何某、陳某1、陳某2等人現(xiàn)金15.3萬元及煙酒若干，對上述人員在屯昌縣城開設賭場不予查處。
被告人陳某1在留置期間，退繳贓款15.3萬元。
針對指控的事實，公訴機關提供了相應的證據(jù)予以證實，據(jù)此，公訴機關認為，被告人陳某1身為國家機關工作人員，利用職務上的便利，非法收受他人財物共計15.3萬元，對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，其行為同時構成受賄罪和徇私枉法罪。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十九條第四款的規(guī)定，應以處罰較重的徇私枉法罪追究其刑事責任。提請依法判處。
被告人陳某1對指控的事實及所變更的罪名均無異議。
其辯護人辯護稱：１、根據(jù)本案的事實及類似的判例，被告人陳某1的行為應以受賄罪追究其刑事責任；２、如果以徇私枉法罪追究其刑事責任，應根據(jù)被告人的犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)、犯罪危害程度等綜合考慮，對被告人陳某1處以三年以下有期徒刑。
經(jīng)審理查明：被告人陳某1于2012年至2016年期間，利用其擔任屯昌縣公安局副局長、屯城派出所所長、屯昌縣公安局黨委副書記等職務上的便利，為他人謀取利益，先后收受何某、陳某1、陳某2等三人賄賂款共計15.3萬元及煙酒若干，對上述人員在屯昌縣城開設賭場不予查處。具體犯罪事實如下：
（一）收受何某9.3萬元
2012年至2016年，屯昌縣社會人員何某在屯昌縣城開設賭場。為使賭場不被查處并與被告人陳某1搞好關系，何某多次送現(xiàn)金、煙酒給陳某1。其中，2012年5、6月份某日送給陳某13萬元，2012年底送給陳某13萬元，2013年中秋節(jié)前送給陳某11萬元，2014年春節(jié)前送給陳某10.8萬元，2015年春節(jié)前送給陳某11萬元，2016年春節(jié)前送給陳某10.5萬元，共計9.3萬元。
（二）收受陳某12萬元
2012年至2014年，屯昌縣紫京皇冠酒店經(jīng)營者陳某1在屯昌縣城開設賭場。為使賭場不被查處及與陳某1搞好關系，兩次送現(xiàn)金給陳某1。其中，2013年春節(jié)前某日，陳某1約陳某1到紫京皇冠酒店一樓喝茶，將開設賭場之事告訴陳某1并送給陳某11萬元，2014年春節(jié)前，陳某1以“拜年”為由再送給陳某11萬元，共計2萬元。
（三）收受陳某24萬元
2015年，屯昌縣社會人員陳某2、郭斌等人合伙在屯昌縣城開設賭場。為使賭場不被查處，陳某2找到屯昌縣公安局分管治安工作的時任副局長、屯城派出所所長陳某1，以送現(xiàn)金、香煙等財物的方式，希望得到陳某1的關照。其中，陳某2于2015年1月底某日送給陳某12萬元，同年3月某日送給陳某12萬元，共計4萬元。
被告人陳某1在留置期間，退繳贓款15.3萬元。
上述事實，有公訴機關提交，并經(jīng)法庭質證、認證的下列證據(jù)予以證實：
1.書證
（1）人口信息查詢資料證實，陳某1出生于1967年9月15日，具備完全刑事責任能力。
（2）指定管轄決定書、立案決定書、留置決定書證實，陳某1涉嫌職務違法并由海南省監(jiān)察委員會指定三亞市監(jiān)察委員會管轄。三亞市監(jiān)察委員會于2018年10月8日對陳某1涉嫌職務犯罪一案立案偵查，同年10月11日對其采取留置措施。
（3）查封扣押財物、文件清單證實，2018年12月14日，三亞市監(jiān)察委員會對涉案贓款15.3萬元予以扣押。
（4）海南省非稅收入一般繳款書（收據(jù)），證實：2018年12月10日，三亞市監(jiān)察委員會財政性資金賬戶收到陳某1存入“紀檢部門暫扣款”13.3萬元。2018年12月12日，三亞市監(jiān)察委員會財政性資金賬戶收到陳某1存入“紀檢部門暫扣款”2萬元。兩次共計15.3萬元。
（5）到案經(jīng)過證實，陳某1系被監(jiān)察委人員帶至三亞市監(jiān)察委。
（6）陳某1干部任免審批表、干部履歷表、關于陳某1任職及崗位職責的說明證實，陳某1系國家機關工作人員，2013年7月至2015年7月任屯昌縣公安局黨委委員、副局長（正科級），2015年7月起任屯昌縣公安局黨委委員、副書記、政委。
（7）海南省人民檢察院第一分院起訴書證實，陳某2與郭斌等人開設賭場，海南省人民檢察院第一分院以陳某2犯開設賭場罪提起公訴，以郭斌犯組織領導黑社會性質組織罪、開設賭場罪等罪名提起公訴。
2.證人證言
（1）證人何某證實，2012年，我在屯昌縣昌志路開了一個大小賭場，陳某1曾安排派出所人員對賭場進行過打擊。同年5月份左右，我打電話給陳某1，讓他到康英酒店喝茶。喝茶期間，我和陳某1說，照顧一下賭場生意，關系都打點好了，陳某1沒說什么。臨走時，我拿了一個裝著3萬元的紙袋子及2瓶茅臺酒，2條軟中華香煙遞給了陳某1，陳某1收下后就離開了。爾后，為了繼續(xù)與陳某1搞好關系，同時也感謝陳某1對我生意上的照顧，我還分別在2013年春節(jié)前及中秋節(jié)前、2014年春節(jié)前、2015年春節(jié)前、2016年春節(jié)前親自或交代“阿雄”（黎某）在飛歌娛樂城門口等處送給陳某16.3萬元、茅臺酒8瓶、黃鶴樓香煙2條、軟中華香煙4條。
（2）證人黎某(外號阿雄、飛歌雄、肥雄)證實，2005年許，我開始跟著何某干活，2012年左右，何某在屯昌縣開設大小賭場，何某便安排我去找場地。除在何某經(jīng)營的飛歌娛樂城和一樓的電子賭博場里干活外，我還幫何某打理其他事情。2013年中秋節(jié)前的一天，何某打電話給我，讓我?guī)退忘c禮給陳某1，我接過袋子后，看到茅臺酒袋子裝了1條軟中華香煙、1瓶茅臺酒、還有一個信封。接著我就打電話給陳某1，約好在解放東路和環(huán)東一路的交叉口那里等他。陳某1開車過來后，我就拿著何某給我的茅臺酒袋子放在了陳某1車的副駕里，說是“老板”（指何某）給的。說完，我就走了，陳某1也開車走了。2014年初春節(jié)前的一天，何某又拿1條軟中華香煙、1瓶茅臺酒、還有一個信封裝在一茅臺酒袋子里，讓我交給陳某1，我約好陳某1后在解放東路和環(huán)東一路的交叉口處將該茅臺酒袋子遞給陳某1，說是老板（何某）給他拜年的，陳某1收下后就開車走了。2015年春節(jié)前及2016年春節(jié)前，何某又按照前二次的方法，將一個裝有1條軟中華香煙、1瓶茅臺酒、還有一個信封的茅臺酒袋子交給我送給陳某1。按照何某的吩咐，我一共四次幫何某送禮給陳某1，每次都是一個信封、1條軟中華香煙、1瓶茅臺酒。我沒有打開信封看，但我知道信封里面裝的是錢，是多少，我不清楚。因為陳某1是公安局的副局長，之后當了政委，何某也一直在搞大小賭場，避免不了和陳某1打交道，送禮給陳某1是為了讓陳某1不要去查大小賭場，還有是因為何某也做飛歌娛樂城和檳榔廠的生意，需要陳某1的照顧，肯定要和陳某1搞好關系。
（3）證人陳某1(紫京皇冠酒店老板)證實，2013年春節(jié)前，我打電話給陳某1，約他到紫京皇冠酒店一樓喝茶，在喝茶過程中我跟他說我在屯昌搞了個“大小場”(賭場)，并跟他說屯昌縣公安局局長黃國清已經(jīng)同意了，陳某1沒說什么，臨走時我把一個用牛皮紙信封裝好的1萬元交給了陳某1，陳某1收下后就離開了。2014年春節(jié)前，我在紫京皇冠酒店一樓又將一個用牛皮紙信封裝好的1萬元交給了陳某1，陳某1收下后就離開了，我前后一共送給陳某12萬元。陳某1當時是分管治安的副局長，我送錢給他是想跟他打好關系，可以關照一下我的生意。
（4）證人陳某2(糖果KTV的老板)證實，陳某1當時是屯昌縣公安局副局長，分管治安工作，我開賭場必須和他搞好關系。為此，我一共給長陳某1送過二次錢，每次2萬元，共4萬元。第一次是2015年1月底的某天晚上，我通過王某1的聯(lián)系，約陳某1到我的海鮮干貨店里喝茶，在該處，我將事先準備好的2萬元和兩條軟中華香煙送給了陳某1。第二次是2015年3月元宵節(jié)前的一天下午，我打電話給陳某1說想跟他坐一下，陳某1說現(xiàn)在不方便，我跟他說那我聯(lián)系“壯哥”(陳某1司機)，陳某1同意后，我在水泵廠附近的車站將一個紅色禮品袋裝著的2萬元現(xiàn)金和兩條軟中華香煙交給“壯哥”，讓他拿給陳某1副局長，“壯哥”接過禮品袋之后就離開了。
（5）證人王某2(陳某1的司機)證實，我的外號叫“壯哥”，是陳某1的司機。2015年元宵節(jié)前的一天，一個陌生電話打進來，叫我“壯哥”，我問是誰，他說他是“阿biu”（即陳某2），說要過節(jié)了，拿點煙和酒給領導?！鞍iu”告訴我說他在水泵廠里面的倉庫，我到水泵廠倉庫后，“阿biu”就拿了一個紙袋交給我，說是給領導的禮物，我接過來后就騎車回家了。到家后，我就將“阿biu”給的那袋子禮物放在公車的后排位置上。第二天我去接陳某1上班的時候，我在車上跟陳某1說：領導，昨晚“阿biu”讓我拿了點煙酒給你過節(jié)，我放在后座了。當天中午，我接陳某1下班，車停到他家樓下后，陳某1轉身將我放在后座上“阿biu”給的那袋禮物拿上，然后下車回家了。“阿biu”給的那袋禮物我記得是紅色紙制的禮品袋，“阿biu”電話里跟我說是煙酒，但具體是什么我不清楚，也沒有打開看。我當時駕駛的公車是屯昌縣公安局的黑色帕薩特轎車，車牌號為×××。
（6）證人王某1(黃國清的司機)證實，我叫王某1，是時任屯昌縣公安局局長黃國清的司機。2014年，我經(jīng)朋友介紹認識了陳某2，我們都稱陳某2為“阿biu”。2015年1月份，陳某2找到我說，能不能在屯昌開個玩大小賭場，每個月交四五十萬元給公安局長黃國清，我將陳某2的意思給黃國清說后，黃國清表示同意，并讓我給分管治安的副局長陳某1打聲招呼。之后，我打電話給陳某2說：“老板同意了，但你也要把一些副局長打點好”。陳某2說可以，我說：“陳局（陳某1）、曾局（曾令革）、梁局（梁碧洪）都要打點，還有治安大隊長和屯城所所長也要打點”，陳某2問具體多少，我說：“以前何某搞賭場的時候，社會上傳的是給分管治安的副局長送3萬到5萬，其他副局長送2萬到3萬，治安大隊長送1萬到2萬，派出所所長也是送1萬到2萬，另外，每人兩條煙”。陳某2說：“可以，但我不認識陳局，你幫我說一下”。我說：“我已經(jīng)都向他們打過招呼了，你直接去找他們就可以”，陳某2說好的。過了一兩天，陳某2給我打電話說：“陳局、曾局、韓大（治安大隊長韓志）已經(jīng)打點好了，但是梁局沒有理我”，我就對他說：“我?guī)闳チ壕帜沁叧燥堈J識一下”。具體送錢過程我都沒有參與，陳某2只是跟我說他把陳局、曾局、梁局、治安大隊長韓志都打點好了，具體每個人送多少錢都是他自己決定，送完后也沒告訴我給每個人送的具體數(shù)額。陳某2開賭場一共打點過兩次，第一次是陳某2剛開賭場，必須要把關系協(xié)調(diào)好，第二次是春節(jié)期間，陳某2要有所表示。這些人也都知道陳某2的賭場是經(jīng)過局長黃國清同意的，這些人收了錢后，對陳某2開設賭場的事情都睜一只眼閉一只眼，沒有安排警力去打擊或查處。
3、被告人陳某1供述證實，2012年至2016年，我分六次共收受何某9.3萬元、10瓶茅臺酒、6條軟中華香煙、2條黃鶴樓香煙；2012年至2014年，分二次共收受陳某12萬元；2015年，分二次共收受陳某24萬元錢和4條軟中華香煙。被告人陳某1對其在擔任屯城派出所所長、屯昌縣公安局副局長及政委期間收受上述人員賄賂款項的時間、地點、數(shù)額及原因的供述與證人何某、陳某1、陳某2、黎某、王某2、王某1等人的證詞相一致。
上列證據(jù)來源合法，客觀真實，且能相互印證，應予以采信。
關于辯護人的辯護意見。經(jīng)查，被告人陳某1于2012年至2016年期間,利用其擔任屯昌公安局副局長、屯城派出所所長、屯昌縣公安局黨委副書記等職務上的便利，非法收受何某、陳某1、陳某2等三人15.3萬元及煙酒若干，對上述人員在屯昌縣城開設賭場不予查處，其行為同時構成受賄罪和徇私枉法罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十九條第四款的規(guī)定，應以處罰較重的徇私枉法罪追究其刑事責任。辯護人關于被告人陳某1的行為只構成受賄罪的辯護意見據(jù)理不足，不予采納。但其關于被告人陳某1到案后能夠如實供述自己罪行，具有坦白情節(jié)，依法可以從輕處罰；其在留置期間能夠全額退繳所收受的受賄款項，認罪悔罪，可以酌情從輕處罰的辯護意見有理，應予采納。
本院認為，被告人陳某1身為司法工作人員，非法收受他人賄賂15.3萬元,對明知是有罪的人而故意包庇不使他追訴,其行為同時構成受賄罪和徇私枉法罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十九條第四款的規(guī)定，應以處罰較重的徇私枉法罪追究其刑事責任。公訴機關指控被告人陳某1犯徇私枉法罪，罪名成立。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百九十九條第一款、第四款、第六十四條、第六十七條第三款的規(guī)定，判決如下：
一、被告人陳某1犯徇私枉法罪，判處有期徒刑三年。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年10月11日至202１年10月10日止）。
二、被告人陳某1退繳的15.3萬元,予以沒收，由扣押機關上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向海南省高級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 陳 偉
審 判 員 王 東
審 判 員 張奇志
二〇二〇年四月九日
法官助理 王修媛
書 記 員 陳茂森
附：本案適用的法律條文
《中華人民共和國刑法》
第三百八十五條國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。
第三百九十九條司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑。
在民事、行政審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。
在執(zhí)行判決、裁定活動中，嚴重不負責任或者濫用職權，不依法采取訴訟保全措施、不履行法定執(zhí)行職責，或者違法采取訴訟保全措施、強制執(zhí)行措施，致使當事人或者其他人的利益遭受重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役；致使當事人或者其他人的利益遭受特別重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑。
司法工作人員收受賄賂，有前三款行為的，同時又構成本法第三百八十五條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
